Sonegao de informaes requisitadas.

Questionvel constitucionalidade
Uma anlise a partir do art. 21 da Lei 12.850/13 (organizao criminosa) !"e criminaliza a cond"ta de #$ec"sar
o" omitir dados cadastrais registros doc"mentos e in%orma&es re!"isitadas pelo '"iz (inist)rio *+,lico o"
delegado de pol-cia no c"rso de in.estigao o" do processo#.

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SUMRIO: 1. Consideraes preliminares. 2. Bem jurdico tutelado. 3. Sujeitos do crime. 4. Tipo objetivo:
adequao tpica. 4.1. Figuras equiparadas: apossar-se, propalar, divulgar ou fazer uso dos dados
cadastrais. 4.2. Sonegao de informaes requisitadas e os crimes de prevaricao e desobedincia.
4.3. Questionvel constitucionalidade do afastamento do controle judicial. 5. Tipo subjetivo: adequao
tpica. 6. Consumao e tentativa. 7. Classificao doutrinria. 8. Pena e ao penal.
Lei 12.850, que define organizao criminosa e dispe sobre a investigao criminal, os meios de
obteno da prova, infraes penais correlatas e o procedimento criminal.
Art. 21. Recusar ou omitir dados cadastrais, registros, documentos e informaes requisitadas pelo juiz,
Ministrio Pblico ou delegado de polcia, no curso de investigao ou do processo:
Pena recluso, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem, de forma indevida, se apossa, propala, divulga ou faz uso
dos dados cadastrais de que trata esta Lei.
1. Consideraes preliminares
Os artigos 15 a 17 da Lei 12.850/13 disciplinam os limites, os meios e a forma que as autoridades
repressoras (delegado de polcia, juiz e membros do Ministrio Pblico) podem ter acesso a Registros,
Dados Cadastrais, Documentos e Informaes de todos os cidados, inclusive, na nossa tica, violando o
direito constitucional do sigilo das comunicaes, conforme demonstramos adiante. Pois a tipificao do
crime constante deste dispositivo legal objetiva reforar a importncia do atendimento das diligncias
encetadas pelas referidas autoridades, com a finalidade de instruir investigao ou processo criminal.
2. Bem jurdico tutelado
Bem jurdico , igualmente, a boa e regular Administrao da Justia, que, necessariamente, atingida
pelo descumprimento ou desatendimento de diligncias determinadas pelas autoridades que a
representam, especialmente no curso de investigaes criminais, mormente naquelas relativas a crimes
graves, como os eventualmente praticados por uma organizao criminosa.
3. Sujeitos do crime
Sujeito ativo das condutas descritas no caput deste art 21 pode ser, em tese, qualquer pessoa, contudo, de
um modo geral, ser, com mais freqncia, um funcionrio pblico que descumpre a requisio efetuada
por qualquer das autoridades. Com efeito, daqueles que no so funcionrios pblicos as autoridades
referidas usam, frequentemente, outros meios processuais, mais violentos e mais agressivos, para
conseguirem o que desejam. Raramente h requisio desse tipo de objeto contra os particulares.
As condutas descritas no pargrafo nico, por sua vez, configuram crimes prprios, isto , s podem ser
praticados pelas autoridades requisitantes e seus assessores que tomam conhecimento dos resultados
das diligncias realizadas. As demais pessoas, digamos comuns, isto , no envolvidas oficialmente com
a matria no tm esse dever legal de fidelidade funcional.
Sujeito passivo o Estado, via Administrao da Justia que , necessariamente, atingida por eventuais
descumprimento ou desatendimento de diligncias determinadas pelas autoridades mencionadas no tipo
penal. O funcionrio pblico (delegado, juiz ou membro do Ministrio Pblico), ao contrrio do que afirmam
alguns autores, no sujeito passivo desta infrao penal, pois o funcionrio age de forma impessoal em
nome do Estado e, por isso, este considerado como sujeito passivo.
A autoridade (delegado de polcia, juiz ou Ministrio Pblico) que eventualmente tenha desatendida
sua requisio no vtima desse crime, pois ela representa o Estado-Administrao, no sofre nenhum
dano ou leso nem mesmo sua autoridade que continua intocada e invulnervel. Na verdade, toda
autoridade representa somente uma partcula operacional do Estado, que , em ltima instncia, o sujeito
passivo dessa desobedincia, que no personalizada.
4. Tipo objetivo: adequao tpica
Este tipo penal compe-se de dois verbos nucleares recusar e omitir -, os quais, de forma distinta,
implicam, de certa forma, em negativa ou no atendimento da exigncia das autoridades mencionadas.
Mas, na nossa tica, ambos tm naturezas distintas, ou seja, no primeiro recusar h uma ao
negativa de repulsa requisio; no segundo omitir h somente uma inao, isto , um omisso pura e
simples. Vejamos nossa concepo de cada conduta:
1) Recusar significa no aceitar a requisio recebida, repeli-la, desatend-la, h uma repulsa do
agente requisio, enfim, h uma ao positiva ignorando-a. Embora a conduta recusar implique no
no atendimento da requisio recebida, no me parece que caracterize simplesmente o crime omissivo
prprio, que o simples no agir. Dito de outra forma, o crime omissivo prprio a pura inao, isto , a
ausncia de ao. A rigor, vemos na conduta de recusar uma ao negativa-positiva, qual seja, no h a
pura omisso, mas uma reao negativa requisio recebida. Nesse sentido, discordamos, venia
concessa, de autores que sustentam que ambas as condutas soomissivas[1].
2) omitir significa deixar de fazer, isto , deixar de atender a requisio recebida, configurando o
autntico crime omissivo prprio, o qual se configura quando do agente no faz o que pode e deve fazer,
que lhe juridicamente ordenado. Portanto, o sujeito ativo deixou de atender a ao requisitada pela
autoridade competente, a qual tinha o dever de atend-la e que podia faz-lo sem risco pessoal. O sujeito
ativo estaria dispensado de atender a requisio recebida somente se, para cumpri-la, corresse risco
pessoal; esse risco, se existir, no constitui mera causa justificanteou excludente de ilicitude, mas afasta
direta e imediatamente a prpria tipicidade.
Trata-se de crime de ao mltipla, que tipifica condutas alternativas, assim, ainda que o sujeito ativo
pratique ambas as condutas o crime ser nico. Contudo, o atendimento de requisio de diligncias
pelas autoridades competentes podero deixar de ser atendidas por justa causa, a despeito da ausncia
de previso no tipo. Assim, havendo obstculo irremovvel ou se, por ventura, houver risco pessoal para o
seu atendimento, tais requisies podero ser, justamente desatendidas, afastando sua adequao tpica.
O poder requisitrio atribudo ao Ministrio Pblico e ao Delegado de Polcia, constante do art. 15 desta
Lei 12.850/13, limitado e restrito aos dados cadastrais do investigado que informem exclusivamente a
qualificao pessoal, a filiao e o endereo do investigado. Nesse aspecto absolutamente correto. No
entanto, seu mbito de aplicao estende-se fase investigatria preliminar e fase processual
propriamente, segundo consta deste art. 21, in fine: no curso de investigao ou do processo. Por outro
lado, deve-se destacar que a atribuio do delegado de polcia est restrita fase investigatria, que o
seu mbito de atuao, ou seja, aps iniciada a ao penal essa atribuio ser do Ministrio Pblico.
Destaque-se, ademais, a diferena desta previso daquela contida l no 1 do art. 2 deste mesmo
diploma legal, no qual consta simplesmente: embaraa a investigao de infrao penalque envolva
organizao criminosa (grifamos). Portanto, como l afirmamos, quando o legislador quer dar maior
abrangncia ao mbito de incidncia do tipo penal, o faz expressamente, sendo vedado ao intrprete
ampli-lo para criminalizar conduta no contida no texto legal.
Podem ser objeto da requisio: dados cadastrais, registros, documentos e informaes. a)dados
cadastrais so as informaes ou os dados relativos a nome, filiao, idade, formao, antecedentes,
atividades desenvolvidas, trabalhos realizados, enfim, todas as informaes pregressas relativos a
pessoas, instituies, entidades pblicas ou privadas em geral; b) registros so anotaes,
apontamentos, feitos ou realizaes, atividades desenvolvidas ou acontecimentos promovidos ou dos
quais participou, enfim, tudo a respeito do objeto da investigao; c)documentos que podem
ser pblicos (confeccionado por servidor pblico no exerccio de sua funo) ou particulares (por excluso,
que no seja confeccionado por servidor pblico) e que tenham idoneidade para servir de prova legitima;
enfim, documento todo instrumento que sirva de base material para registrar manifestao de vontade,
incluindo-se o que passamos a denominar documentos eletrnicos, tais como, discos, CDs, DVDs;
d) informaes so todos e quaisquer outros dados, elementos, motivos, circunstncias, peculiaridades
relativos aos objetos da investigao que possam interessar autoridade requisitante.
4.1. Figuras equiparadas: apossar-se, propalar, divulgar ou fazer uso dos dados cadastrais
O pargrafo nico determina que incorre na mesma pena quem, de forma indevida, se apossa,
propala, divulga ou faz uso dos dados cadastrais de que trata esta Lei. Trata-se de mais uma previso
de crime de ao mltipla ou de contedo variado.
Apossar-se significa tomar para si, apropriar-se, apoderar-se dos documentos, informaes ou
registros requisitados. Dito de outra forma, a previso legal est determinando que as autoridades
requisitantes no podem apropriar-se dos resultados de suas aes, dos quais so uma espcie de fiis
depositrios, isto , responsveis pelo bom uso e proteo desse material. Alis, esse dever de policiar
esse material, de forma neutra e profissional, complementado pelos outros verbos nucleares que os
probe de propalar e divulgar tais resultados.
As condutas propalar ou divulgar tm significados semelhantes e consistem em levar ao
conhecimento de outrem, por qualquer meio e, no caso, indevidamente. Essa incriminao deixa claro que
as autoridades requisitantes e seus subordinados tm o dever de manter em sigilo o resultado das
requisies que fizerem. Embora tenham significados semelhantes, a abrangncia das duas expresses
distinta: propalar limita-se, em tese, ao relato verbal, comunicao oral, circunscreve-se a uma esfera
menor, enquanto divulgar tem uma concepo mais ampla, que seria tornar pblico por qualquer meio,
inclusive atravs da fala.
Em nenhuma das hipteses se faz necessrio que um nmero indeterminado de pessoas tome
conhecimento da divulgao ou da propalao; suficiente que se comunique a outrem, mesmo em
carter confidencial. desnecessrio que haja um grande nmero de pessoas a quem sepropale, sendo
suficiente apenas um ouvinte ou confidente que no seja o ofendido. Essa forma de conduta pode, afinal,
acabar criando uma cadeia atravs da qual se amplia a divulgao ou propalao, com profunda
repercusso negativa, indevida, ao ofendido, que, no caso, o investigado.
Embora o pargrafo nico refira-se somente a dados cadastrais, consideramos que abrange tambm
registros, documentos e informaes, apenas o texto legal pretendeu no ser repetitivo.
Andou bem o legislador, aps determinar uma extraordinria invaso na privacidade individual,
destaca a responsabilidade de quem fizer mau uso de todas as informaes que autorizou os agentes
pblicos requisitarem. Embora o texto legal refira-se a quem, indevidamente, pratique as condutas
mencionadas, destina-se, inegavelmente, as autoridades que as requisitaram, pois sero suas detentoras,
e no podem e no devem delas fazer uso indevido.
4.2. Sonegao de informaes requisitadas e os crimes de prevaricao e desobedincia
um grande equvoco tcnico-dogmtico afirmar-se que o servidor pblico no pode figurar como sujeito
ativo, pois, referindo-se a ordem recebida a funes suas poder configurar o delito de prevaricao. Na
verdade, isso no ocorre para varais razes, inclusive por que o crime de prevaricao tem suas prprias
peculiaridades, alm de exigir o fim especial, qual seja, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal,
enquanto este crime no exige elemento subjetivo algum. Alis, comentando sobre o crime
de prevaricao, em determinada passagem fizemos a seguinte afirmao, verbis: indispensvel, por
fim, que a ao ou omisso do funcionrio pblico seja praticada para satisfazer interesse ou sentimento
pessoal, constituindo uma caracterstica fundamental que distingue a prevaricao de outros crimes da
mesma natureza.
Com efeito, essa particularidade diferenciadora dos demais crimes similares foi uma introduo do grande
Cdigo Criminal do Imprio, reconhecido mundialmente como um dos melhores diplomas legais
codificados do sculo XX, distanciando-se, no particular, do no menos extraordinrio Cdigo Penal
francs de 1810. Com efeito, passou-se a exigir que a infidelidade funcional com descumprimento ou
violao de dever funcional tivesse uma causa psicolgica, que o atual Cdigo Penal de 1940 sintetizou no
especial fim de satisfazer interesse ou sentimento pessoal. No entanto, como essa satisfao de interesse
ou sentimento pessoal constitui elementar subjetiva especial do injusto, vamos examin-la mais
detidamente no tpico seguinte[2].
Por outro lado, ainda que houvesse grande semelhana com o crime de prevaricao, este seria
afastado pelo princpio da especialidade, destinando-se situao especfica, inclusive com sanes mais
graves.
Por outro lado, tampouco confunde-se com o crime de desobedincia (art. 330), qual seja, desobedecer
a ordem legal de funcionrio pblico, que, visivelmente, constitui crime subsidirio, cujas sanes
penais so quinze dias a seis meses de deteno e multa. O crime de desobedincia tipo penal aberto,
simples, objetivo e singelo. Examinando essa infrao penal tivemos oportunidade de afirmar: A conduta
incriminada consiste em desobedecer ordem legal de funcionrio pblico, que significa descumprir,
desobedecer, desatender dita ordem. necessrio que se trate de ordem, e no de mero pedido ou
solicitao, e que essa ordem dirija-se expressamente a quem tenha o dever jurdico de obedec-la; deve,
outrossim, a ordem revestir-se de legalidade formal e substancial. Ademais, o expedidor ou executor da
ordem h de ser funcionrio pblico, mas este, na espcie, entende-se aquele que o no sentido estrito
do direito administrativo[3].
Com efeito, a infrao penal descrita no art. 21 deste diploma legal, mais abrangente, mais
especfica e enriquecida por vrias elementares normativas inexistentes no crime de desobedincia,
consequentemente, esta infrao penal afastada pelo princpio da especialidade.
4.3. Questionvel constitucionalidade do afastamento do controle judicial
No art. 15 est estabelecido, corretamente, que O delegado de polcia e o Ministrio Pblico tero
acesso, independentemente de autorizao judicial, apenas aos dados cadastrais do investigado que
informem exclusivamente a qualificao pessoal, a filiao e o endereo mantidos pela Justia Eleitoral,
empresas telefnicas, instituies financeiras, provedores de internet e administradoras de carto de
crdito.
Convm destacar que, segundo esse dispositivo legal, delegado de polcia e Ministrio Pblico tero
acesso apenas aos dados cadastrais do investigado que informem exclusivamente a qualificao
pessoal, a filiao e o endereo. Com efeito, referidas autoridades podem ter acesso,sem autorizao
judicial, somente aos dados cadastrais relativos a qualificao pessoal, a filiao e o endereo. E no
mais que isso; portanto, no podero aproveitar-se de tais dados para quebrarem sigilo telefnico,
bancrio ou fiscal, sem autorizao judicial. Alis, indispensvel que se criminalize condutas como
essas, sendo insuficiente apenas considerar como prova ilcita, exigindo, assim, maior responsabilidade da
autoridades repressoras (polcia e Ministrio Pblico) nessas atividades investigativas.
Quanto a esses dados no h problema, desnecessria autorizao judicial, independentemente onde
tais dados se encontrem, na Justia Eleitoral, empresas telefnicas, instituies financeiras, provedores
de internet e administradoras de carto de crdito. Com a disposio desses dados suficiente para
referidas autoridades localizarem e identificarem qualquer cidado, suspeito ou no. E, para essa
finalidade, absolutamente legtimo que no necessitem de autorizao judicial.
Contudo, lendo-se os artigos seguintes, quais sejam, 16 e 17, fica-se com a impresso que a previso
do artigo 15 tem um sentido um tanto dbio, ou seja, trazem em seu bojo uma
certadissimulao objetivando desarmar os espritos, iludindo o intrprete, para, afinal, autorizar polcia e
Ministrio Pblico a violarem as garantias fundamentais asseguradas nos incisos X e XII do artigo 5 da
Constituio Federal. Com uma leitura menos atenta, despercebe-se a existncia de uma certa armadilha
que referidos dispositivos encerram.
Quanto ao disposto no art. 16, relativamente aos bancos de dados de reservas e registro de viagens,
por cinco anos, no h, em tese, maiores problemas, desde que haja fundada suspeita para se investigar
algum, por que no deixa de ser uma violao vida privada e a intimidade do cidado (inciso X).
No entanto, o art. 17 usando expresso do Ministro Marco Aurlio
-, desenganadamenteinconstitucional, infringindo o disposto no inciso XII do art. 5 da Constituio
Federal, violando o sigilo das comunicaes telefnicas. Ao determinar que as concessionrias de telefonia
mantenham, por cinco anos, os registros de identificao dos nmeros dos terminais de origem e de
destino das ligaes telefnicas internacionais, interurbanas e locais. Ora, com esses dados polcia e
Ministrio Pblico violam o sigilo das comunicaes telefnicas, sem autorizao judicial. S faltou dizer
para fornecer os nomes dos interlocutores e o contedo dos dilogos, alis, nem precisa, pois com todos
esses dados identifica-se com absoluta facilidade os interlocutores.
Enfim, para no nos alongarmos em algo to claro, trata-se de dispositivo legal flagrantemente
inconstitucional. Mais: sutilmente o texto legal evitou mencionar expressamente delegado de polcia e
Ministrio Pblico, e, para no chamar a ateno, substituiu essa locuo por autoridades mencionadas
no art. 15. Essas autoridades mencionadas no art. 15 receberam l, nesse dispositivo, o direito para
acessar somente aos dados cadastrais do investigado que informemexclusivamente a qualificao
pessoal, a filiao e o endereo. S! No entanto, a previso do art. 17 autoriza que referidas autoridades
repressoras quebrem o sigilo telefnico, sem autorizao judicial, em flagrante inconstitucionalidade.
5. Tipo subjetivo: adequao tpica
Elemento subjetivo o dolo, representado pela vontade livre e consciente de recusar ou omitir requisio
efetuada pelas autoridades mencionadas, total ou parcialmente. necessrio, inclusive, que o agente
tenha conscincia do seu dever funcional de atender a requisio recebida, ou seja, com conhecimento de
todos os elementos constitutivos da descrio tpica.
No h exigncia de nenhum elemento subjetivo especial do injusto, nem mesmo a finalidade de obter
qualquer vantagem com a recusa ou omisso de atender a requisio recebida, que, se existir, poder
caracterizar outro crime, como, por exemplo, corrupo passiva ou concusso. Tampouco h previso de
modalidade culposa, por mais clara que seja eventual culpa (consciente) do sujeito ativo.
6. Consumao e tentativa
Consuma-se o crime de recusar ou omitir o atendimento de requisio das diligncias mencionadas
no caput, formulada por autoridade competente. Consuma-se o crime no momento em que o sujeito ativo
recusa ou omite o atendimento de requisio formulada por qualquer das autoridades mencionadas,
(delegado de polcia, juiz ou Ministrio Pblico). Consuma-se, enfim, com o simples ato de recusar ou
omitir o atendimento da requisio mencionada, independentemente da ocorrncia efetiva de dano a
investigao ou processo em curso, que, se ocorrer, constituir somente o exaurimento do crime.
Consuma-se, igualmente, nas hipteses previstas no pargrafo nico, quando, qualquer das
autoridades mencionadas no caput (ou mesmo sua assessoria direta), se apossa, propala, divulga ou faz
uso dos dados cadastrais referidos neste dispositivo legal.
A tentativa, na modalidade de recusar, de difcil configurao, mas teoricamente possvel, embora seja
de difcil comprovao, pois se trata de ato fracionvel. Na modalidade omissiva, por sua prpria natureza,
a tentativa absolutamente impossvel, como demonstramos quando examinamos o crime de omisso de
socorro, no segundo volume de nosso Tratado de Direito Penal.
Nas hipteses previstas no pargrafo se apossa, propala, divulga ou faz uso dos dados cadastrais
praticamente impossvel comprovar-se a ocorrncia da figura tentada, por sua prpria natureza.
7. Classificao doutrinria
Trata-se de crime comum (que pode ser praticado por qualquer pessoa, independentemente de qualidade
ou condio especial, embora seja mais comum referir-se autoridade, que so naturalmente os
destinatrios de requisies das autoridades mencionadas, sendo mais raro destinarem-se aos outros
cidados ante a existncia de outras medidas processuais mais rigorosas); crimes prprios (nas hipteses
descritas no pargrafo nico, na medida em que s podem ser praticadas pelas autoridades requisitantes
e seus assessores que tomam conhecimento dos resultados das diligncias realizadas. As demais
pessoas, digamos comuns, isto , no envolvidas oficialmente com a matria no tem esse dever legal
de fidelidade funcional); formal (que no exige resultado naturalstico, pois se consuma com a simples
realizao das condutas descritas no tipo penal; comissivo-omissivo (na modalidade de recusar (ao
seguida de omisso); omissivo (na modalidade de omitir que representa simples inao, isto , ausncia
de ao no sentido de atender a requisio recebida); instantneo (consuma-se no momento em que o
agente descumpre ou omite a requisio recebida, esgotando-se a a leso jurdica, sem demora entre
ao e resultado); doloso (no havendo previso da modalidade culposa) unissubjetivo (que pode ser
praticado por um agente apenas); plurissubsistente (crime que, em regra, pode ser praticado com mais de
um ato, admitindo, em conseqncia, fracionamento em sua execuo).
8. Pena e ao penal
As penas cominadas, cumulativamente, so recluso de seis meses a dois anos, e multa. Trata-se
de infrao de menor potencial subjetivo, da competncia dos Juizados Especiais Criminais, com aplicao
prioritria de penas alternativas. Alm da possibilidade de adotar-se a suspenso condicional do
processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95). A natureza da ao penal pblica incondicionada.
[1] Guilherme de Souza Nucci. Organizao criminosa p. 96; Rogrio Sanches Cunha e Ronaldo Batista
Pinto. Crime organizado p. 136.
[2] Cezar Roberto Bitencourt. Tratado de Direito Penal, 7 ed., So Paulo, Saraiva, 2013, vol. 5, p.
[3] Cezar Roberto Bitencourt. Tratado de Direito Penal, 7 ed., So Paulo, Saraiva, 2013, vol. 5, p.
http://atualidadesdodireito.com.br/cezarbitencourt/2013/11/21/sonegacao-de-
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