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C o n s i d e r a e s i n i c i a i s a c e r c a d a c a l n i a
Caluniar roubar a
base de seu crdito, o nervo de sua
fora, o estojo do seu trabalho, a
herana da sua prole, a ltima
consolao da sua alma.
Rui Barbosa
multa. Doravante
existir
quando
algum
norma
penal
1 5 . 2 TIPICIDADE
O caput traz o tipo bsico. Os 1 e 2 contm normas de extenso tpica.
O 3
dispe sobre a exceo da verdade. O art. 141 descreve causas de aumento de pen
a.
15.2.1
Fo rm a s t p icas
15.2.1.1
Conduta
Os ncleos dos tipos so: imputar fato definido como crime a algum ou
pessoa
morta, divulgar ou propalar a imputao.
Imputar atribuir a algum a prtica do fato tpico. afirmar que a vtima p
raticou
tal comportamento proibido. Propalar relatar por meio da linguagem oral e div
ulgar
faz-lo por qualquer outro meio.
A conduta se exterioriza atravs de palavra oral ou escrita, de gestos ou
qualquer
outro meio simblico, desenhos, fotografias, grficos, esquemas etc.
15.2.1.2
Calnia - 3
um fato determinado, certo, exato, preciso, especfico. No indispensv
el que, na
imputao, estejam descritas todas as circunstncias que envolveram o acon
tecimento,
mas apenas que ele possa ser perfeitamente compreendido. O fato deve ser um
daqueles
definidos em lei como crime em uma norma penal incriminadora em vigor, no p
odendo
ser uma contraveno penal. No h calnia quando o sujeito afirma que
a vtima
bandido, ladro, estuprador, pois nessas afirmaes no h descrio de qual
quer fato,
mas de uma qualidade, o que poder constituir o crime de injria. Se a imputao
de fato
ofensivo, mas no tpico de crime, poder haver difamao.
H calnia quando o agente afirma que a vtima praticou coito anal c
om uma
determinada menor de 14 anos.
Para existir calnia a imputao deve ser falsa, porque se verdadeira ca
lnia no
h. A imputao pode ser falsa porque o fato tpico no aconteceu ou, se acontece
u, no foi
praticado pela vtima. A falsidade , portanto, elemento normativo indispensv
el para a
caracterizao do crime. Quando verdadeiro, o agente poder provlo por meio da exceo
da verdade, excluindo-se, pois, a tipicidade do fato.
A imputao pode ser direta, explcita ou implcita, ou subreptcia. Pode ser
Elementos subjetivos
nenhuma.
15.2.1.4
Consumao e tentativa
Calnia - 5
ofendido,
poder configurar o crime de desacato (art. 331 do Cdigo Penal).
A pena ser aumentada de um tero se a calnia tiver sido cometida na pre
sena de
vrias pessoas, isto , de, no mnimo, trs pessoas, ou por meio que facilite sua di
vulgao.
O Estatuto do Idoso (Lei n 10.741/2003) acrescentou, ao art. 141, o inciso IV, pa
ra impor
a majorao da pena sempre que a vtima tiver mais de 60 anos ou for deficiente.
Se o agente estiver movido por paga ou promessa de recompensa, a
pena ser
duplicada. Essa motivao torpe exige maior reprimenda penal.
15.2.3
E xc e o da verdade
A calnia, viuse, a imputao falsa de um fato definido como crime. Falsa porque
no houve o fato ou porque o caluniado no seu autor ou partcipe. Realizado o
tipo de
calnia, o sujeito passivo poder propor a ao penal contra o agente, a fim de
obter sua
condenao. Este poder defenderse alegando e provando que a imputao verdadeira.
Se for bemsucedido nesse intento, ser excluda a tipicidade do fato, por ser verdadeira a
imputao.
Essa reao do acusado da prtica de calnia denominase exceo da verdade, que
aurao do
Calnia - 7
incidente penal destinado a provar que praticou o fato a ele atribudo.
Por ltimo, impossvel tentar provar a verdade se o sujeito passivo da cal
nia tiver
sido absolvido pela prtica do fato imputado, com sentena penal transitada em julg
ado. Se
o Poder Judicirio j tiver se manifestado, em deciso definitiva, pela abs
olvio do
caluniado, por qualquer razo, inclusive por insuficincia de prova, existe a coisa
julgada,
no sendo permitida a reviso contra o ru que poderia ocorrer caso a exceo da
verdade
viesse a ser julgada procedente.
A exceo da verdade pode ser promovida a qualquer tempo, at mes
mo aps a
sentena condenatria de primeiro grau, desde que nas razes de apelao, e, s
ubmetida
ao contraditrio, ser julgada por sentena. Procedente, importar na absolvio d
o agente
da calnia, pela atipicidade do fato. Improcedente a exceo da verdade, pro
sseguir o
feito para julgar a prtica da calnia.
Quando o caluniado gozar de foro especial por prerrogativa de funo e t
iver sido
admitida exceo da verdade, esta, e somente esta, ser julgada no foro especial
. Julgada
procedente no foro especial, a ao penal pela calnia ser julgada prejudicada, de
vendo os
autos da exceo da verdade ser encaminhados ao Ministrio Pblico, para p
romover a
15.2.4
Imunidade parlamentar
imunidade
parlamentar
coloca o parlamentar
fora do alcance
norma
1 5 . 3 ILICITUDE
No h causa que exclua a ilicitude da calnia. Impossvel falarse em legtima defesa
ou estado de necessidade. H quem diga que o autor da ao penal, o repres
entante do
Ministrio
no
Pblico
querelante
estariam
agindo,
respectivamente,
estrito
Calnia - 9
vestibular, denncia ou queixa, fato definido como crime.
No isso o que ocorre. Se imputam falsamente a algum o fato descrito na
petio
inicial, desconhecendo a falsidade, no realizam sequer fato tpico por ausnci
a de dolo,
ainda porque, ao fazlo, no agem com o fim de caluniar, mas de buscar a prestao
jurisdicional. Se conhecem a falsidade da imputao, entretanto, cometem fat
o tpico e
ilcito, pois no estariam assim realizando um fim justificado pelo ordenamento jur
dico.
As excludentes de ilicitude do art. 142 dizem respeito apenas aos crimes de di
famao
e de injria, e sero objeto de comentrios adiante, onde se demonstra a impossi
bilidade
de sua aplicao aos crimes de calnia.
1 5 . 4 AO P E N A L
A ao penal, nos crimes contra a honra, , em regra, de iniciativ
a privada,
procedendo-se mediante queixa do ofendido (art. 145, CP).
Se, entretanto, a calnia tiver sido contra o Presidente da Repblica ou
chefe de
governo estrangeiro, a ao ser de iniciativa pblica, condicionada req
uisio do
Ministro da Justia. Quando a vtima for funcionrio pblico em razo de suas fu
nes, a
ao penal ser pblica condicionada representao do ofendido (art. 145,
pargrafo
nico, CP).
Neste ltimo caso, entretanto, o Supremo Tribunal Federal entendeu
que h
legitimidade concorrente do Ministrio Pblico com o prprio ofendido que pod
er, ele
mesmo, promover a ao penal privada, oferecendo a queixa. Assim fund
amentou a
deciso o Ministro Seplveda Pertence:
Se a regra geral para a tutela penal da honra ao privada, compreende
-se, no
obstante, que, para desonerar dos seus custos e incmodos, o funcionrio ofen
dido em
razo da funo, o Estado, por ele provocado, assuma a iniciativa da repre
sso da
ofensa delituosa; o que no se compreende, porm, que s por ser funcion
rio e ter
sido moralmente agredido em funo do exerccio de cargo pblico, o que n
o ilide
o dano sua honorabilidade pessoal, o ofendido no a possa defender pesso
almente
em juzo como se propicia a qualquer outro cidado, mas tenha de
submeter
previamente a sua pretenso de demandar a punio do ofensor ao juzo
do MP.
Por isso, a admisso da ao penal pblica, quando se cuida de ofen
sa propter
officium, para conformarse Constituio (art. 5, X), h de ser entendida como
ao
penal
serem,
ou
no,
contemporneas
ou
pos
investidura do ofendido. 1
O STF, a respeito, a Smula 714: concorrente a legitimidade do
ofendido,
mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do
ofendido,
para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exe
rccio de
suas funes.
Nas aes penais de iniciativa pblica condicionada, possvel a suspenso c
ondicional
do processo penal, nos termos do que dispe o art. 89 da Lei n 9.099/95.
1 5 . 5 P E D I D O DE EXPLICAES
Quando algum se sentir caluniado poder promover de imediato a ao pena
l contra
o ofensor, atravs do oferecimento da queixa. Nem sempre, entretanto, as afirma
es feitas
pelo ofensor so claramente caluniosas, especialmente quando ele utiliza subterf
gios na
manifestao de seu pensamento.
Afirmaes dbias, de duplo sentido, podem ou no constituir calnia po
r no se
evidenciar a inteno de ofender. Quando isso acontecer aquele que se julgar
ofendido
poder notificar o possvel autor da ofensa para que, acerca delas, preste expli
caes em
juzo, conforme preconiza o art. 144 do Cdigo Penal: se, de referncias,
aluses ou
frases, se infere calnia, difamao ou injria, quem se julga ofendido p
ode pedir
explicaes em juzo. Aquele que se recusa a dlas ou, a critrio do juiz, no as d
satisfatrias, responde pela ofensa.
O pedido de explicaes uma notificao judicial, uma medida cautelar prep
aratria
da futura ao penal, cabendo ao juiz a quem dirigida examinar apenas os requis
itos para
sua admissibilidade. S ser admitida se houver necessidade de esclarecer situa
es, frases
ou expresses, escritas ou verbais caracterizadas por sua dubiedade, equiv
ocidade ou
ambigidade. No se presta a notificao para esclarecer a autoria da ofensa, tar
efa a ser
realizada atravs da instaurao de inqurito policial.
1 RT 711/403
Calnia
- 11
Notificado o ofensor, poder omitir-se, deixando de prest-las
no podendo o juiz
obrig-lo , ou prest-las, como bem lhe aprouver.
Com ou sem as explicaes os autos da notificao sero entregues ao n
otificante que,
com eles, poder promover a ao penal se entender configurada a prtica
da calnia. Ao
juiz da ao penal, e no ao juiz da notificao, caber apreciar as explica
es prestadas ou
a recusa de prestlas. Se as explicaes demonstrarem a ausncia de inteno de ofender,
o juiz dever rejeitar a queixa. A simples recusa no significa que o ofensor
reconheceu a
prtica da calnia, cabendo ao juiz do processo examinar o conjunto dos fat
os, e somente
condenar quando ficar evidenciada a ofensa.
Se o ofensor goza de foro especial, neste ser requerida a sua notifica
o.
O pedido de explicaes no suspende, nem interrompe, o curso da decad
ncia.
1 5 . 6 RETRATAO
O art. 143 contm uma causa de extino da punibilidade: o querelado
que, antes da
sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pe
na.
Retratar-se quer dizer desdizerse, voltar atrs no que foi dito. O ofensor retira as
ofensas, reconhecendo, assim, seu erro. Ao fazlo estar de certa forma reparando o dano
causado vtima, por isso que, em razo da retratao, extinguese o direito de punir.
A retratao deve ser cabal, plena, total, perfeita, capaz de desfazer qu
alquer dvida
acerca da honorabilidade da vtima. No um simples pedido de descu
lpas, mas uma
confisso da injustia e, portanto, da inveracidade da imputao feita. N
o depende da
aceitao do ofendido, e pode ser feita no momento do interrogatrio do
querelado ou
atravs de petio, mas deve ocorrer, necessariamente, antes da publicao
da sentena de
primeiro grau.
S se admite a retratao nas aes de iniciativa privada, no cabvel
portanto nos
crimes contra a honra do Presidente da Repblica, de chefe de governo estr
angeiro ou de
funcionrio pblico em razo de suas funes.