Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
VALOR
JURDICO
DO
AFETO:
FILIAO
SOCIOAFETIVA
Sumrio: 1 Introduo; 2 Verdade biolgica e afetiva; 2.1 A busca da verdade biolgica; 2.2
O valor jurdico do afeto; 3 Filiao socioafetiva na reproduo humana natural; 4 Conflitos
entre as filiaes; 4.1 Direito dos filhos afetivos de investigar sua origem gentica; 4.2
Abandono afetivo; 5 Consideraes finais.
Bacharel em Direito pela Universidade de Caxias do Sul. Mestranda do curso Ambiente e Desenvolvimento
pela Univates. Advogada.
1 Introduo
Entre a evoluo dos diversos ramos do direito, no resta dvida de que o direito de
famlia se destacou pela constante evoluo social, colocando em dvida antigos conceitos
como: famlia e filiao. A famlia atual produto da sociedade, que em seus primrdios
visava somente manter sua linhagem gentica, sendo que na contemporaneidade, ela se funde
pelo afeto, e no mais no intuito procriativo.
Diante da instabilidade social, o legislador tem o compromisso de fazer com que o
direito acompanhe a dinmica social. No entanto, sabemos que o processo legislativo lento e
muito trabalhoso, o que dificulta a manuteno das leis de acordo com os anseios sociais,
permitindo que o ordenamento jurdico apresente lacunas, cabendo aos juristas orientar a
melhor soluo para cada caso atravs da doutrina e da jurisprudncia. Todavia, assuntos
como filiao socioafetiva, ainda no esto totalmente consolidados pela jurisprudncia,
gerando divergncia entre os operadores do direito.
A partir da descoberta do exame de DNA, seu resultado vem sendo usado como
critrio absoluto para a determinao da filiao, elevando os laos de sangue a critrio
preponderante para a determinao das relaes familiares. Se a Constituio reconheceu duas
espcies de filiao e impes a igualdade entre ambas, no pode o julgador nos casos de
conflito, determinar a supremacia do vnculo gentico, pois, obter a certeza da origem
gentica no suficiente para determinar a filiao, uma vez que inmeros valores passaram a
interferir no campo das relaes humanas.
Na atualidade, apesar de todos os avanos sociais e da cincia, h muita divergncia de
entendimento acerca da oposio da biologia versus afeto. Frente a tal realidade, torna-se
imprescindvel o uso de novos referenciais na identificao dos vnculos de filiao, como o
reconhecimento da filiao socioafetiva, atravs do instituto posse de estado de filho.
Por essas razes, busca-se pesquisar a filiao socioafetiva e seus efeitos quanto ao
reconhecimento, pois elevar o afeto a valor jurdico foi uma conquista muito grande do
Direito de Famlia, vez que a partir disso, o conceito de filiao foi ao encontro da
paternidade responsvel e no mais da paternidade meramente biolgica forada, onde se
impe atravs do exame de DNA. Igualmente, agora j se fala em monetarizao do afeto em
virtude do abandono afetivo, o que prova maior preocupao com o afeto nas relaes de
direito de famlia.
FURTADO e SOUZA, Alexandra Morais Alves de. Paternidade biolgica X paternidade declarada: quando a
verdade vem tona. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre, v. 4, n. 13, abr./jun. 2002. p. 16.
estabelece os laos de filiao esperados. Concedem-se sim direitos, mas no afeto essencial
para o desenvolvimento de qualquer ser humano.
O uso do exame de DNA em carter determinante para o reconhecimento de filiao
peca no sentido de tornar a filiao simples lao biolgico, desprovido de emoes e
sensaes. Podemos citar como exemplo, um doador de esperma que, voluntariamente doa
esperma a um banco de smen de modo a fertilizar vinte mulheres. Nesse caso, se tiver a sua
identidade revelada teramos vinte aes de investigao de paternidade as quais face ao
exame gentico de DNA, todas seriam procedentes e teriam seu pai biolgico reconhecido.
Nasce para as partes o direito de assistncia, direito ao nome, direito a herana de tal
modo que, teremos um pai com vinte filhos e sem ter tido relaes com suas mes e sem
qualquer vnculo afetivo. Diante desses fatos, comearam a emergir questionamentos,
conforme colocao de FURTADO e SOUZA:
FURTADO e SOUZA, Alexandra Morais Alves de. Paternidade biolgica X paternidade declarada: quando a
verdade vem tona. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre, v. 4, n. 13, abr./jun. 2002. p. 16.
Claro est que para a Biologia, pai sempre foi unicamente quem, por meio de uma
relao sexual, fecunda uma mulher que, levando a gestao a termo, d luz um filho.4 Os
pais so muito mais importantes como funo do que, como meramente genitores.
J no se tm dvidas de que o amor que une as pessoas, que faz com que se
compartilhem esperanas, frustraes, gerando uma unio to forte entre seus membros,
caracterizando a existncia de uma entidade familiar. O afeto talvez seja apontado,
atualmente, como o principal fundamento das relaes familiares. Mesmo no constando a
palavra afeto no Texto Maior como um direito fundamental, podemos dizer que o afeto
decorre da valorizao constante da dignidade humana. 5
O amor, tanto para o ser humano, como para a sociedade organizada muito
importante. , sem sombra de dvida, o mais alto sentimento despertado na vivncia
em comunidade. Na expresso de Guilherme Assis de Almeida, o amor deve ser a
mais estimada de todas as coisas existentes. Esclarea-se que o amor, assim como os
outros valores, uma coisa, mas no algo concreto, palpvel. Por sua prpria
natureza inexaurvel, jamais se esgota, sempre podemos amar mais e melhor. 6
O fato de o afeto ser elevado a valor jurdico demonstra a grande evoluo que o
Direito de Famlia vem conquistando. Nessa perspectiva, o afeto passou a fator relevante nas
solues dos conflitos familiares e em conseqncia passou a ser a essncia da filiao, j que
o amor no exerce valor jurdico. Apesar da importncia que o amor representa para a pessoa
e para a sociedade, no se discutia, at pouco tempo atrs, sua relevncia na seara jurdica. O
3
4
5
6
Ibid., p. 16.
DIAS, Maria Berenice. Quem o Pai ? Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre, n. 15,
out./nov./dez. 2002. p. 05/14.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 66.
ALMEIDA, 2005, p.1, apud. ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono afetivo: consideraes para a
constituio da dignidade da pessoa humana. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n. 165. Disponvel em:
<http:// www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1066> Acesso em: 17 set. 2007.
fato que de uma forma ou de outra, o patrimnio sempre ocupou lugar de destaque na
legislao codificada.7
Mesmo com a importncia desses novos referenciais, o critrio biolgico passou a ser
considerado absoluto e superior, at mesmo da voluntariedade do reconhecimento. Tal
absolutismo do critrio biolgico trouxe a nsia do reconhecimento da filiao. Isso se
justifica como sendo uma forma de obrigar a sucesso patrimonial. Tal demanda de
reconhecimento de filiao baseada no critrio biolgico, somente reforava o antigo objetivo
de formar famlia, em nada buscava ou valorizava o afeto, at porque nenhuma deciso
judicial pode incidir sobre o amor. Vejamos os comentrios da Dra. Dayse Almeida:
Hoje, a famlia vista no apenas como a unio de pessoas para fins de continuidade
patrimonial, a famlia o alicerce psicolgico e emocional dos seres humanos civilizados. O
valor do afeto est cada vez mais em evidncia no que tange famlia, podendo, inclusive ser
base para o estado de filiao, tanto quanto o critrio biolgico. O reconhecimento do valor
jurdico do afeto, como sendo essencial para a determinao da filiao, j est consolidado
por grande parte da jurisprudncia. Assim vejamos:
ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono afetivo: consideraes para a constituio da dignidade da pessoa
humana. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n 165. Disponvel em: <http://www.boletimjuridico.com.br/
doutrina/texto.asp?id=1066> Acesso em: 17 set. 2007.
8
ALMEIDA, D. C. de. A desbiologizao das relaes familiares. Disponvel em: <http://www.pailegal.ne.>
Acesso em: 25 ago. 2007.
9
TJRS AC 70015877756 Rel. Des. Srgio Fernando De Vasconcellos Chaves DJ 27.09.2006.
inegvel que existe resistncia por parte de alguns juristas em reconhecer tamanha
importncia do afeto nas relaes parentais, tendendo sobrepor a biologia ao afeto, mas se
trata de uma minoria, conforme colocao do Autor:
Hoje, temos por bem, dar valor ao sentimento, a afeio, ao amor da verdadeira
paternidade e, no sobrepor origem biolgica do filho e desmistificar a supremacia da
consanguinidade, visto que a famlia afetiva foi constitucionalmente reconhecida e no h
motivos para os operrios do direito, que se rotulam como biologistas, e se oporem resistncia
filiao sociolgica. Nesse sentido o Autor destaca:
vista disso, o vnculo biolgico nunca poder se sobrepor relao existente entre
um filho e um pai. Um verdadeiro vnculo pode surgir com os pais afetivos e, nesse aspecto,
os pais da criana podem perfeitamente no serem os biolgicos. Portanto, de se dizer que o
elemento fundamental na identificao da verdadeira e nica filiao o relacionamento
scio-afetivo entre pais e filhos, portanto necessrio se faz o reconhecimento do afeto como
valor jurdico, alis seu que havia necessidade de lanar os fundamentos jurdicos para
justificar que numa famlia se respira o afeto, o amor, o desvelo.12
Parafraseando Joo Batista Villela, no o nascimento que faz nascer o vnculo entre
um filho e seus pais, os laos da relao pai-filho se efetivam quando os filhos so pelos pais
alimentados, cuidados, abraados e protegidos. Da se depreende que [...] a procriao seria
um dado e a paternidade um construdo. 13
E dentro desse contexto que surge a filiao socioafetiva, baseada na qualidade de
filho, ou seja, nas situaes onde os elementos formadores de uma famlia so os laos de
amor e, a forma como se externa na sociedade, onde as pessoas que embora no tenham
vnculo biolgico, externam uma verdadeira relao entre pai e filho, sendo desta forma que
se identificam na sociedade. Assim passa a ser o afeto preponderante nessas relaes e assim,
passam a ter proteo perante o direito de famlia.
13
VILLELA, Joo Batista. Desbiologizao da paternidade. Revista da faculdade de direito de Minas Gerais,
Belo Horizonte, n. 21, maio. 1979. p. 415
14
FACHIN, Luiz Edson. Da paternidade: relao biolgica e afetiva. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. p. 163.
15
MADALENO, Rolf. Novas perspectivas no direito de famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000. p.
8.
O novo vnculo do culto substitua o parentesco, mas o gesto de adotar no estava ligado afetividade. Hoje,
adoo (o afeto) um ato jurdico, de vontade, de amor e de solidariedade, sendo essa famlia to real como a
que une o pai ao seu filho de sangue.(WELTER, Pedro Belmiro. Filiao biolgica e socioafetiva: igualdade.
Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre, v. 4, n. 14, jul./set. 2002. p.133.
17
A filiao afetiva tambm se corporifica naqueles casos em que, mesmo no havendo vnculo biolgico,
algum educa uma criana ou adolescente por mera opo, denominado filho de criao, abrigando em um lar,
tendo por fundamento o amor entre seus integrantes; uma famlia, cujo nico vnculo probatrio o afeto.
dizer, quando uma pessoa, constante e publicamente, tratou um filho como seu, quando o apresentou como tal
em sua famlia e na sociedade, quando na qualidade de pai proveu sempre suas necessidades, sua manuteno
e sua educao, impossvel no dizer que o reconheceu. (Ibid. p. 133).
18
A criana, ao nascer, registrada diretamente em nome dos pais afetivos, como se fossem biolgicos,
descabendo, em tese, a ulterior pretenso anulatria do registro de nascimento. Como exemplo, cita-se o caso
da gestante que entrega seu filho, voluntariamente, a um casal, o qual faz o registro de nascimento do recmnascido em seus nomes, como se fossem os pais genticos (Ibid, p. 134).
19
Quem comparece no Cartrio de Registro Civil, de forma livre e espontnea, solicitando o registro de algum
como seu filho, no necessita de qualquer comprovao gentica. dizer, aquele que toma o lugar dos pais
pratica, por assim dizer, uma adoo de fato. Nesse caso, quando da aceitao voluntria ou judicial da
paternidade ou da maternidade, estabelecido o estado de filho afetivo (posse de estado de filho), com a
atribuio de todos os direitos e deveres do filho biolgico. (Ibid, p. 133)
20
WELTER, op. cit., p. 132.
21
VILLELA, Joo Batista. Desbiologizao da paternidade. Revista da faculdade de direito de Minas Gerais,
Belo Horizonte, n. 21, maio. 1979. p. 401-417.
10
simplesmente com o nascimento de um filho, mas sim com o convvio, com cuidados,
aprendendo a amar e a se conhecer, construindo juntos o verdadeiro sentido da paternidade
responsvel. Um pai, mesmo biolgico, se no adotar seu filho, jamais ser o pai. Por isso,
podemos dizer que a verdadeira paternidade adotiva e est ligada funo, escolha, enfim,
ao desejo 22. Conforme sbia colocao de Cristiane J. Delinski:
24
Assim,
indispensvel que se faa uma abordagem sobre a posse de estado de filho, para que se
perceba sua importncia na busca de meios sustentveis para reconhecer a paternidade mais
condizente com a realidade.
Nas aes de filiao, tanto nas investigatrias quanto nas aes de reconhecimento,
conforme j mencionado, tem-se que a descoberta do DNA trouxe para as partes a
possibilidade de se alcanar a verdadeira paternidade, sendo que essa verdade j no
adequada sociedade moderna.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha apud. PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma
Proposta Interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 1996. p. 580.
23
DELINSKI, Julie Cristine. O novo direito da filiao. So Paulo: Dialtica, 199. p. 37
24
ANDERLE, Elisabeth Nass. A posse de estado de filho e a busca pelo equilbrio das verdades da filiao .
Jus
Navigandi,
Teresina,
ano
7,
n.
60,
nov.
2002.
Disponvel
em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id= 3520>. Acesso em: 31 out. 2007.
25
LEITE, Eduardo de Oliveira. Temas de direito de famlia. So Paulo: Revista dos Tribunais. 1994. p. 101.
11
A descoberta dos vnculos genticos ao mesmo tempo pode produzir efeitos jurdicos,
mas tambm acarretar uma srie de distrbios psquicos, na medida em que pode vir a
transformar toda uma estrutura j construda, criando um vnculo reconhecido pelo Direito,
mas no pela vontade.
O novo texto constitucional no obriga, quem quer que seja a assumir uma
paternidade que no deseja isto seria mesmo impossvel faze-lo, sem violentar, no
tanto a pessoa, mas a idia de paternidade, assim entendida como intensa relao
amorosa, auto doao, gratuidade, engajamento intimo, independente de imposio
coativa, pai e me ou se por deciso pessoal e livre, ou simplesmente no se mas
o que o novo texto constitucional no pode aceitar, e nisto deu mostra de intenso
realismo, mesmo sacrificando noes de tradicionais de Direito de Famlia - que o
ato irresponsvel de por um novo ser no mundo possa, sob a legao legal, furta-se
das responsabilidades da decorrente. 26
Um coito apenas determina para a vida inteira um parentesco, um coito entre pessoas
que, s vezes, s tiveram aquele coito e nada mais! Desprezam-se anos e anos de
convivncia afetiva, de assistncia, de companheirismo, de acompanhamento, de
amor, de ligao afetiva. Da no se tratar de um rematado absurdo e cogitao de
que se pudesse pretender pr limites investigao da paternidade biolgica, porque,
quando se permite indiscriminadamente esta pesquisa, se est jogando por terra todo
26
Ibid., p.119.
Ibid., p. 101.
28
WELTER, Pedro Belmiro. Filiao biolgica e socioafetiva: igualdade. Revista Brasileira de Direito de
Famlia, Porto Alegre, v. 4, n. 14, jul./set. 2002. p. 164.
27
12
Quem, sabendo no ser o pai biolgico, e registra como seu filho de companheira
durante a vigncia de unio estvel, estabelece uma filiao socioafetiva, que produz
os mesmos efeitos que a adoo, ato irrevogvel. O pai registral no pode interpor
ao negatria de paternidade e no tem legitimidade para buscar a anulao do
registro de nascimento, pois inexiste vcio material ou formal a ensejar sua
desconstituio.30 (grifo nosso).
Em outro julgado, o pai afetivo ao descobrir que foi enganado pela esposa durante
anos, busca a anulao do registro de nascimento a fim de no prestar alimentos e herana ao
suposto filho, assim vejamos:
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. 8 Cam. Cv., Ac. 595118787. Relator: Srgio Gischokow
Pereira. RJTJRS 176/771. p. 772.
30
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. 4 Grupo Cm.Cv, EI 599.277.365, Relatora: Desembargadora
Maria Berenice Dias. DJRS 31 out. 1999
13
NEGATRIA
DE
PATERNIDADE.
ANULAO
DE
REGISTRO.
IMPOSSIBILIDADE. CARCTERIZAO DA FILIAO SOCIOAFETIVA. Se
comprovada a filiao socioafetiva, a despeito da inexistncia do vnculo biolgico,
prevalece a primeira em relao segunda. O ato de reconhecimento de filho
irrevogvel, e a anulao do registro depende da plena demonstrao de algum vcio
do ato jurdico, inexistente no caso concreto. REJEITADA A PRELIMINAR, E
NEGADO PROVIMENTO AO APELO. UNNIME. 31
Assim com base no posicionamento da Relatora, podemos perceber que j aceito por
parte dos juristas que a paternidade socioafetiva pode prevalecer em detrimento da biolgica.
Contudo, o assunto ainda carece de maior regulamentao, dando margem dessa forma a
interpretao diversa, vez que sua anlise de cunho subjetivo.
Antigamente, para a jurisprudncia, a posse de estado de filho lhe era estranha, o que
contribua para a desconsiderao da paternidade socioafetiva. Atualmente, porm, verifica-se
uma grande valorao, pela jurisprudncia, da posse de estado de filho. Embora em muitos
acrdos no aparea claramente, o instituto da paternidade afetiva e da posse de estado de
filho vem encontrando sua razo de ser.
Em resumo, a busca da verdade biolgica protegida e defendida em nosso
ordenamento jurdico, dependendo apenas da vontade do filho para que ela se concretize.
Mas, embora a jurisprudncia no admita claramente, a noo de posse de estado de filho se
faz cada vez mais presente, o que possibilita uma maior proteo quele pai registrrio que
sempre cuidou e educou o filho, achando ser ele seu filho biolgico.
neste sentido que surge a importncia de acolhermos em nosso ordenamento jurdico
a noo de posse de estado de filho, como forma de soluo para os conflitos de paternidade
que batem s portas do Poder Judicirio, a fim de buscar o equilbrio destas verdades para o
estabelecimento da paternidade. Deve-se ter como base fundamental, os novos valores
inerentes ao conceito de famlia trazidos pela Constituio Federal de 1988, como tambm
pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, os quais inegavelmente
apontam para a
31
14
Surgem muitas dvidas acerca da possibilidade de mesmo aps j ter sido estabelecido
o vnculo de paternidade atravs da filiao socioafetiva, ser possvel ao filho adotado
investigar a paternidade biolgica, para fins de esclarecimento a respeito da pessoa de seus
pais, viabilizando, dessa forma, o acesso origem gentica, e quais seriam os efeitos de tal
reconhecimento. Esse um assunto de divergncia entre os operadores do direito. Assim
vejamos o posicionamento do Tribunal de Santa Catarina acerca do assunto:
Em deciso do Tribunal de Justia de Santa Catarina foi negado esse direito, com o
seguinte fundamento: formalizada a adoo, esta gera uma serie de efeitos pessoais
para o adotado, cessando qualquer vinculo com a antiga famlia, vnculos esses que
passam a ser estabelecido com a nova famlia. A situao equivale, em termos
gerais, ao renascimento do adotado no seio de outra famlia, apagado todo o seu
passado. 32(grifo nosso)
J o Tribunal de Justia do Rio Grane do Sul tem outro entendimento conferindo ao filho
adotivo o direito a investigao biolgica:
Assim, com base no julgado, percebemos que correta est a deciso do Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul, uma vez que negar o direito de investigar a
paternidade/maternidade biolgica ao filho afetivo, estar-se-ia confiscando o direito a
dignidade humana e o direito a prpria personalidade, enfatizando que garantia
constitucional ter reconhecido o seu estado de filiao. Esse direito foi consagrado, tambm,
pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, que normatiza a garantia de todos os filhos a ter
sua filiao biolgica reconhecida, sendo este um direito personalssimo, indisponvel e
imprescritvel.
32
33
15
Assim se direito de todos a busca da origem gentica, nenhuma corte pode frustrar
tal pretenso.
Segundo diploma legal, a filiao adotiva gera um vnculo to forte capaz de fazer
cessar uma anterior relao parental. Mesmo assim, existem juristas que entendem ser
possvel a busca da origem biolgica, nada deve restringir o desejo de saber a respeito de seus
genitores, at mesmo porque inserido neste conhecimento, encontra-se toda a cincia acerca
de sua prpria histria, determinando-se assim a estrutura relacional que o cercava no ato de
seu nascimento.
O Tribunal de Justia j tem se posicionado, que irrevogvel a adoo, mas ressalva
o direito aos filhos adotivos em investigar a paternidade. Assim vejamos:
Assim segundo posio de Belmiro Welter, pode o filho afetivo buscar a paternidade
biolgica com amplo efeito:
34
35
16
36
37
WELTER, Pedro Belmiro. Filiao biolgica e socioafetiva: igualdade. Revista Brasileira de Direito de
Famlia, Porto Alegre, v. 4, n. 14, jul./set. 2002. p. 181.
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. Resp n 813.604 - SC (2006/0011178-7), Relatora: Ministra Nancy
Andrighi. DJ 17 de setembro de 2007.
17
O cabimento ou no de danos morais por negativa de afetividade, por parte dos pais
assunto que vm gerando controvrsias nos Tribunais. J foi visto anteriormente que o afeto
um bem jurdico e um princpio constitucional, do qual no se tm dvidas de sua relevncia,
no entanto, escrever sobre afeto no uma tarefa fcil. Monetarizar o afeto tarefa ainda mais
difcil. Entretanto, existem decises recentes, que reconhecem a responsabilidade civil por
abandono afetivo de filho e, consequentemente o dever de indenizar.
Estas aes so propostas, por filhos que no receberam dos pais o afeto a que tinham
direito, para o seu completo desenvolvimento e com dignidade, e perante a justia postularam
uma compensao pecuniria pela carncia que suportaram ao longo de sua vida. Sobre esse
assunto, recentemente tivemos o posicionamento do Superior Tribunal de Justia. Na
oportunidade o julgamento afastou, por maioria de votos, o direito do filho em obter
indenizao, por danos morais, do pai pelo abandono afetivo. A deciso do Supremo
reformou a deciso do Tribunal de Alada de Minas Gerais.
Merece destaque o voto proferido pelo Juiz Relator:
ADROVANDI, Andria e SIMIONI, Rafael Lazzarotto. O Direito de Familia no Contexto das Organizaes
Socoafetivas: Dinmica, Instabilidade e Polifamiliaridade. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto
Alegre, v. 7, n. 34, fev./mar. 2006. p.25.
39
TJMG, 7 C.C., Ap. Cv. 408550, Rel. Juiz Unias Silva, DJMG 29/04/04. 31 Vara Cvel Central de So Paulo,
Juiz Luis Fernando Cirillo, Processo n. 01.36747-0, j. 26/06/04.
18
Com base no exposto, em seu voto, o Relator Barros de Monteiro conclui que, existe o
dano, cabendo indenizao ao filho, com base no princpio da dignidade e afirma que o ru
praticou ato ilcito quando deixou de cumprir seus deveres para com o filho, negando-lhe o
convvio, fixou a indenizao no valor equivalente a duzentos salrios mnimos. O Pai
recorreu da deciso, interpondo Recurso Especial contra o acrdo do Tribunal de Alada de
Minas Gerais para o Superior Tribunal de Justia. O recurso foi conhecido e provido pela
Quarta Turma, afastando a obrigao de indenizar, por maioria de votos:
TJMG, 7 C.C., Ap. Cv. 408550, Rel. Juiz Unias Silva, DJMG 29/04/04. 31 Vara Cvel Central de So
Paulo, Juiz Luis Fernando Cirillo, Processo n. 01.36747-0, j. 26/06/04.
41
Ibid.
42
BRASIL. 4 C.C., Resp. n 757.411- MG. Rel. Fernando Gonalves. DJ 27.03.2006. Disponvel em: http://
www.stj.gov.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=RESUMO&processo=757411&b=ACOR.
Acesso em: 31 de out. de 2007.
19
Merece destaque o
pronunciamento do
Ainda outro entendimento deve ser enfrentado. O pai, aps condenado a indenizar o
filho por no lhe ter atendido s necessidades de afeto, encontrar ambiente para
reconstruir o relacionamento ou, ao contrrio, se ver definitivamente afastado
daquele pela barreira erguida durante o processo litigioso? Quem sabe admitindo a
indenizao por abandono moral no estaremos enterrando em definitivo a
possibilidade de um pai, seja no presente, seja perto da velhice, buscar o amparo do
amor dos filhos (...) Por certo um litgio entre as partes reduziria drasticamente a
esperana do filho de se ver acolhido, ainda que tardiamente, pelo amor paterno. O
deferimento do pedido, no atenderia, ainda, o objetivo de reparao financeira,
porquanto o amparo nesse sentido j providenciado com a penso alimentcia, nem
mesmo alcanaria efeito punitivo e dissuasrio, porquanto j obtidos com outros
meios previstos na legislao civil, conforme acima esclarecido. (grifo nosso)
Desta feita, como escapa ao arbtrio do Judicirio obrigar algum a amar, ou a
manter um relacionamento afetivo, nenhuma finalidade positiva seria alcanada com
a indenizao pleiteada. Nesse contexto, inexistindo a possibilidade de reparao a
que alude o art. 159 do Cdigo Civil de 1916, no h como reconhecer o abandono
afetivo como dano passvel de indenizao. 43 (grifo nosso)
(...) certo que o Tribunal de Justia de Minas Gerais pontificou que o recorrido
teria sofrido em virtude do abandono paterno; so fatos que no podem ser
desconstitudos. E justamente com base nesses fatos que aprecio o que est ora
posto. Penso que o Direito de Famlia tem princpios prprios que no podem
43
BRASIL. 4 C.C., Resp. n 757.411- MG. Rel. Fernando Gonalves. DJ 27.03.2006. Disponvel em: http://
www.stj.gov.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=RESUMO&processo=757411&b=ACOR.
Acesso em: 31 de out. de 2007.
44
Ibid.
20
Assim, parece-nos correta a deciso do STJ, uma vez que o afeto foi elevado a valor
jurdico. Ele se torna essencial para a determinao da filiao, mas atribuir carter ilcito
ausncia de um pai, parece, por vez, inadequado. Igualmente, conforme colocao dos
Ministros, j existe o dever de sustento, em virtude da penso alimentcia, e atribuir valor
falta de afeto, no vai aproximar um pai de seu filho, pois fica claro que, essa no tarefa do
judicirio.
O princpio da dignidade humana repousa na idia de respeito irrestrito ao ser humano.
Dessa forma, o homem como o centro de referncia da ordem jurdica. Nesse sentido,
atravs de uma anlise, acerca do assunto, luz da Constituio, podemos afirmar que dano
moral uma violao do direito dignidade 45.
Para Maria Celina Bodin de Moraes, ser desumano, isto , contrrio dignidade da
pessoa humana, tudo aquilo que puder reduzir a pessoa condio de objeto 46 .
Dessa forma, no se pode vincular o dano moral a meros sentimentos e sofrimentos,
alis, cada vez mais comuns na vida em sociedade. Deve-se sempre vincular o dano moral
ofensa de valores constitucionalmente tutelados, sob pena de fomentar a indstria do dano
moral e consequentemente a banalizao do mesmo.
Contudo, nos casos de conflito entre esses valores recorreremos ponderao de
interesses. Com base nos princpios da dignidade, livre arbtrio, entre outros, no podemos
quantificar o desejo e o amor, muito menos exigir que um pai ame um filho, que muitas vezes
nunca teve contato, e no foi planejado. Por se tratar de uma matria subjetiva, por mais que
45
46
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Responsabilidade Civil. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. p.31.
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos a pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos
morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 85.
21
5 Consideraes finais
adotados
todos
os
princpios
nela
institudos,
sob
pena
de
flagrante
22
Essa nova concepo tem fundamento na posse do estado de filho, instituto pelo qual
a paternidade estabelecida, principalmente, na relao duradoura de filho e pai que eles
mantm entre si. No obstante, justifica-se a importncia de tal instituto.
Com a adoo do conceito de paternidade socioafetiva, no se quer excluir o direito do
filho ver reconhecida a sua paternidade biolgica, pois estar-se-ia impedindo que ele
usufrusse de um direito e contrariando comando constitucional, pois o direito ao
reconhecimento da origem gentica um direito personalssimo do filho, garantido
constitucionalmente, no sendo, de maneira nenhuma, passvel de renncia ou disponibilidade
por parte da me ou do pai.
Todavia, o que no se pode fazer cessar ou desaparecer o vnculo registrrio entre pai
e filho. que, no seria justo, que esse pai que cuidou do filho, dando-lhe amor, carinho,
educao, e demais cuidados de que necessita toda criana, perca todos os vnculos jurdicos.
Sem dvida, com tudo que a doutrina e a jurisprudncia, resta muito a dizer sobre a
afetividade, sobre o amor. As alteraes pelas quais passou a famlia contempornea e que
ainda atravessa, deixam o quadro ainda mais complexo e delicado, dada necessidade de que
sejam vislumbrados pelo legislador, para que possam uniformizar decises, retirando a
margem a divergncias e muitas vezes decises no condizentes com a realidade.
As relaes familiares so carregadas de valores e objetivos, cujo principal se resume
na conservao da vida e na sua realizao, dentro do princpio basilar da dignidade da pessoa
humana. No se pode simplesmente valorar o amor, como moeda de troca, banalizando sua
importncia. Entretanto, este argumento tambm no podem ser usado para se escusar na
atribuio efetiva de seu valor. Assim como a vida humana no tem preo, o amor tambm
no passvel de mensurao, porm, ambos so valores fundamentais para a pessoa humana.
Diante do exposto, conclui-se que, mesmo o legislador apresentando uma certa
resistncia em reconhecer a relevncia da filiao socioafetiva e suas conseqncias, estes j
so temas sabiamente reconhecidos pela maioria da jurisprudncia. Outrossim, ainda temos
decises que representam retrocesso na conquista de direitos inerentes aos filhos, justificando
assim, a necessidade da positivao desses novos institutos.
23
Abstract: This article analyzes the importance of recognizing the legal value of affection,
which can be identified in the institute of the socio-affective filiation by the institute of the
possession of state of child and the possibility of compensation for affective abandonment.
Finally, the research also inquires the possibility of the affective sons investigate their
biologic filiation and the effects of such recognition.
REFERNCIAS
ADROVANDI, Andria; SIMIONI, Rafael Lazzarotto. O Direito de Famlia no Contexto das
Organizaes Socioafetivas: Dinmica, Instabilidade e Polifamiliaridade, Revista Brasileira
de Direito de Famlia, Porto Alegre, v. 7, n. 34, fev./mar. 2006.
ALMEIDA, M. C. de. Investigao de paternidade e DNA: aspectos polmicos. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2001.
ALMEIDA, D. C. de. A desbiologizao das relaes familiares. Disponvel em:
<http://www.pailegal.net.> Acesso em: 25 ago. 2007.
ANDERLE, Elisabeth Nass. A posse de estado de filho e a busca pelo equilbrio das
verdades da filiao. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 60, nov. 2002. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id= 3520>. Acesso em: 31 out. 2007.
ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono afetivo: consideraes para a constituio da
dignidade da pessoa humana. Boletim Jurdico, Uberaba, v. 4, n. 165, set. 2007. Disponvel
em: <http://www.boletimjuridico.com.br/ doutrina/texto.asp?id=1066> Acesso em: 17
set. 2007.
BARBOSA, Antonio Ezequiela Incio Barbosa. Ao encontro do pai. Revista Brasileira de
Direito de Famlia, Porto Alegre, v. 4, n. 16, jan./ fev./mar. 2003.
24
25
26
de+Justi%E7a&versao=&versao_fonetica=1&tipo=1&id_comarca=700&num_processo_mas
k=599.277.365&num_processo=599277365.> Acesso em: 31 out. 2007.
VILLELA, Joo Batista. Desbiologizao da paternidade. Revista da faculdade de direito
de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 21, maio. 1979.
WEBER, Thadeu Hege. Liberdade, Estado e histria. Rio de Janeiro: Vozes, 1993.
WELTER, Pedro Belmiro. Igualdade entre filiao biolgica e socioafetiva. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2003.
WELTER, Belmiro Pedro. Insconstitucionalidade do Processo de Adoo Judicial.
Disponvel em: <http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso em: 14 ago. 2007.