Iguais, Mas Separados. Os Homossexuais e As Forças Armadas

IGUAIS, MAS SEPARADOS.
OS HOMOSSEXUAIS E AS FORAS
ARMADAS
SEPARATE BUT EQUAL. THE HOMOSEXUALS AND ARMED FORCES
MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA *

Recebido para publicao em maio de 2011.
RESUMO: O presente artigo analisa a homossexualidade nas Foras Armadas sob a tica dos direitos
civis e das garantias individuais. Analisa, igualmente, o conceito de coeso social e da misso a fim
de inferir as repercusses de soldados homossexuais no corpo da tropa. Para tanto, a jurisprudncia das
Cortes Internacionais, bem assim avaliaes de Direito Comparado, sero objeto de reflexo do
presente texto. A guisa de concluso propugna-se que a cultura militar no mais pode ignorar a
existncia de cidados marcados por formas de pertencimento e de adstrio de identidades legtimas,
revestidas de fundamentalidade e, por isso mesmo, clausuladas como ptreas pela Constituio
Brasileira.
PALAVRAS-CHAVE: Homossexualidade; Foras Armadas; militares; coeso social; coeso da misso;
direitos civis e individuais; no pergunte, no diga.
ABSTRACT: This article examines homosexuality in the military context from the perspective of civil
rights. It also analyses the concept of cohesion its social and task aspects in order to infer the effects
of homosexual soldiers on the Armed Forces. To this end, the jurisprudence of international courts, as
well as assessments of Comparative Law, will be the subject of consideration of this text. In conclusion,
it is advocated that the military culture can no longer ignore the existence of citizens marked by forms
of belonging and constraints of legitimate identities inasmuch as they are dully founded and therefore
enshrined in the Brazilian Constitution.
KEY WORDS: Homosexuality; Armed Forces; the military; social cohesion; task cohesion; civil and
individual rights; "dont ask, dont tell."
A homossexualidade nas Foras Armadas suscita discusses relevantes que alcanam os

direitos civis e as garantias individuais. Tema polmico, muitos Estados concebem-na como
incompatvel com a profisso das Armas, alijando o cidado das fileiras do Exrcito, Marinha e
Aeronutica por quebra de decoro da classe e da dignidade castrense. Punida criminalmente
em alguns pases, a questo tratada de forma estigmatizante e restritiva, sob a gide de uma
ordem jurdica carente de neutralidade.
Isto porque, afastar algum das fileiras das Foras Armadas em virtude de sua
orientao sexual promover o discurso do dio, quando dever do Estado coibi-lo.
Tal postura resulta no agravamento de uma pretensa superposio natural e social entre
os indivduos, oriunda de injustificado preconceito.
Diversas so as formas de manifestao do preconceito coletivo consoante lio de
Norberto Bobbio; ele se define como a discriminao de um grupo perante outros que, na
maioria das vezes, constitui uma minoria. Sua exteriorizao d-se de maneiras diversas. H o
Revista Brasileira de Direito Constitucional RBDC n. 17 jan./jun. 2011
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IGUAIS, MAS SEPARADOS. OS HOMOSSEXUAIS E AS FORAS ARMADAS

MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA
preconceito racial, o religioso, o cultural, o social, o de gnero, dentre outros.1 Os efeitos so
nefastos, pois alm dos sujeitos sociais estigmatizados serem afastados da fruio de
determinados direitos, a marginalizao d azo ao isolamento fsico, obstaculizando sua
completa integrao na comunidade.2
A principal consequncia do preconceito de grupo a discriminao. A etimologia do
vocbulo remonta campanha racial do nazi-fascismo frente aos judeus, ciganos,
homossexuais e minorias tnicas. A discriminao mais forte do que a mera constatao da
diferena por ser utilizada de maneira pejorativa e fundamentar-se em critrios moral e
juridicamente ilegtimos, normalmente relacionados ideia de superioridade entre os homens,
ideias que ensejaram o surgimento e a manuteno da escravido e do holocausto.
Est-se diante de uma situao de discriminao quando um determinado grupo,
segundo critrios adotados naquela sociedade, deve receber tratamento isonmico e no o
obtm, porque uma parcela da sociedade entende que eles no fazem jus (...).3 Nessa
hiptese, viola-se diretamente a dignidade humana, vez negar-se fidedigno direito sob a
alegao do grupo ou pessoa no serem merecedores; pior, por no se lhes reconhecerem,
sequer, dita subjetividade. A discriminao comea quando os homens no se limitam apenas
a constatar a diferena, mas a acrescer valores que afirmem sua superioridade em relao ao
outro. Neste sentido, indaga Bobbio: Inferior em relao a que? Para dizer que um ser
superior a outros deve haver algum critrio de valor. De onde deriva esse critrio?4 Nessa
perspectiva, sob qual paradigma se funda o paradoxo da primazia da heterossexualidade em
relao s demais formas de orientao sexual humana a ensejar sua superiorizao? Por que
militares homossexuais so soldados menos valorosos e sua presena na tropa representaria
risco de indisciplina?
Ora, a trade liberal fundada nos ideais da liberdade, igualdade e fraternidade, rendeu
ensejo s novas inspiraes como liberdade, diversidade e tolerncia, ideais que informam as
virtudes cvicas neste incio de sculo. O princpio da fraternidade, pilar do liberalismo clssico,
concebido no como prtica pastoral, mas como quintessncia do Humanismo, por excluir o
confinamento do indivduo e despertar nas relaes humanas a sensibilidade de todos para
* Doutora em Direito Constitucional. Ministra do Superior Tribunal Militar. Professora Universitria.

1
Nestes termos, o sexismo exterioriza-se em relao s mulheres, o anti-semitismo perante os judeus e a
homofobia em face dos homossexuais, o racial frente os grupos tnicos, etc.
2
In: Elogio serenidade e outros escritos morais. So Paulo: Unesp, 2002, p. 114.
3
MEYER-PFLUG, Samantha Ribeiro. Liberdade de Expresso e Discurso do dio. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009, p. 110-111.
4
Elogio serenidade e outros escritos morais. Op. cit, p.115.
140

com cada um. De igual modo, a tolerncia sobreleva-se como atitude de respeito, pois onde
reina a tolerncia, a diferena no mais estranha ou ameaadora.
Indiscutivelmente, toda a forma de hegemonia, incluindo a do padro heteronormativo,
vem sendo paulatinamente desconstruda para dar espao s identidades coletivas e seus
modos de ser e de viver, numa fuso de horizontes que une, fragmentando. A modernidade e
a contemporaneidade argumentam tanto com o direito das minorias, quanto com o direito
liberdade de desenvolvimento da personalidade humana, buscando a interao entre o eu e a
sociedade, num dilogo permanente. Est-se diante de um imperativo axiolgico que no se
rende ao banalismo do politicamente correto, ao contrrio, normatiza conquistas civilizatrias
que manejam diretamente com os princpios supremos da Democracia.
Neste contexto, manifestaes que incitam discriminao em relao a determinados
segmentos, na maior parte, as minorias, devem ser coibidas pelo aparelho estatal, em especial
pela Magistratura, a quem cabe salvaguardar a dignidade e a preservao da diferena em prol
do bem comum. O Poder Judicirio , portanto, o guardio da racionalidade como critrio.
Foucault em obra clssica, Vigiar e Punir descreve as metamorfoses que ocorreram nos
ltimos sculos nas formas de castigo e dominao das pessoas, abordando um processo que
vai do controle e disciplinarizao em espaos fechados at a atualidade, ao comportamento e
as aes em espaos abertos. Ao discorrer sobre as artimanhas da liberdade, afirma que onde
h poder, h resistncia, e as resistncias ao poder, muitas vezes, tm fora irresistvel. A
liberdade, por sua condio ontolgica, insubmissa: diz sempre no s foras que procuram
control-la. E o faz em condies fora do terror e do constrangimento, o faz por meio de um
afrontamento contnuo. O que est em jogo a questo das identidades, do sentimento de
pertencimento, afinal, impossvel ao indivduo renunciar s caractersticas que compe a sua
personalidade. As lutas de resistncia em torno do estatuto da individuao almejam o
encontro do eu no mundo.
Tal como colocado, o preconceito e a discriminao provocam a dissoluo do sujeito
em seu sentido individual e coletivo e aniquilam as mais caras conquistas civilizatrias.
A leitura que os pensadores psicanalticos como Lacan e Freud fazem da identidade,
que ela se forma ao longo do tempo, por processos inconscientes. Ela permanece incompleta,
sempre sendo construda, e surge no tanto da plenitude da identidade que j est dentro de
ns como indivduos, mas de uma falha de inteireza que preenchida a partir de nosso
exterior, pelas formas como imaginamos sermos vistos pelos outros. Psicanaliticamente, ns
continuamos buscando a identidade e construindo biografias. Plato sugeriu, em um de seus
141

dilogos, a ideia do cuidado do si, mas como cuidar de si e tornar-te o que tu s sem
subordinar a diferena identidade? Sem espaos de liberdade que permitam a construo do
Homem enquanto Pessoa?
Winnicott enfatiza que quando se fala de um homem, fala-se dele justamente com a
soma de suas experincias culturais. O todo forma uma unidade. A todo ser humano deve se
assegurar o direito a uma vida digna de ser vivida. Ao Estado e s suas leis, compete sustentlo de modo a fianar-lhe a garantia de estar inserido em um lugar de pertencimento,
resguardando, acima de tudo, a sua credulidade no Contrato Social.5
Segundo Maria Vitria Mamede Maia,
(...) a constituio do ser humano passa por fatores bsicos, quais sejam;
fidedignidade, ritmo, confiana e credulidade, fatores esses denominados
de ciclo benigno. Explicando melhor, podemos afirmar que o ser humano se
distingue do animal no somente pelo atributo da racionalidade, mas e
principalmente, por poder, diante de um ambiente facilitador, se
desenvolver como um ser psquico. Para que no tornamo-nos seres
embrutecidos e reativos temos de ter vivido uma constncia ambiental de
cuidados que acaba por ficar marcada sensivelmente como credulidade e
segurana.
O que ser crdulo? O que sentir-se seguro? Longe de qualquer meno
religiosa, ser crdulo significa acreditar, sendo essa crena um sentimento
vital para que o Homem possa ser um sujeito afetado pelo outro, possa
pensar-se em segurana, possa pensar-se no lugar do outro e no somente
reagir s situaes a partir de um egocentrismo exagerado. O senso de
crena o principal do nosso desenvolvimento, seguido pelo de segurana.
Se o perdemos, poderemos passar a reagir ao invs de agir operatoriamente
no mundo. Porm o sentimento de fidedignidade a traduzir-se na idia de
que o ambiente nos sustenta, nos acolhe e protege; o sentimento de
continuidade, que advm do ritmo dos cuidados que temos ao longo de
nossa vida e o sentimento de confiana, a saber: o mundo no me persegue,
no me ignora, no me discrimina, ao contrrio, considera-me digno,
considera-me nos meus movimentos de incluso, dependem,
principalmente, do fato de que as leis, primeiro as da famlia, depois as da
escola e por ltimo, as do prprio Estado, sirvam a todos
6
indiscriminadamente.
A credulidade do homo sapiens advm, portanto, da confiana no aparato normativo

estatal; diante da dvida opera-se a dissoluo do indivduo enquanto ser coletivo. Se o pacto
no abarca a todos indistintamente, est-se diante da exceo, mais grave, da anomia, que
implica na ruptura da lei social, da lei edpica, da lei do Pai, representado em instncia ltima
Winnicott, D.W. Conversando com os pais. So Paulo: Martins Fontes, 1975, p. 137-152.
In: Rios Sem Discursos. Reflexes sobre a agressividade da infncia na contemporaneidade. So Paulo: Vetor,
2007, p. 48 et seq.
6
142

pelo prprio Estado, na expresso de Hlio Pelegrino.7 A descontinuidade do senso de
segurana, j que a norma fundante da sociedade no mais representa algo constante e sim
algo composto de interpretaes vrias, descortina o colapso do contrato entre os indivduos.
Boaventura Souza Santos sintetiza de maneira especialmente oportuna a exigncia de
cumprimento dos princpios fundamentais dos direitos humanos em sua pluralidade e
diversidade: "temos direito a reivindicar a igualdade sempre que a diferena nos inferioriza e
temos direito de reivindicar a diferena sempre que a igualdade nos descaracteriza."8 Em
ltima anlise, os direitos humanos representam o direito a ter direitos humanos9, e
constroem-se com base na concepo apriorstica de que o Homem, antes mesmo de possuir
capacidade e condies adequadas para exerc-los, os detm de forma inalienvel e universal.
A questo no opor a igualdade diferena, mas desigualdade, e rechaar a
instituio de um apartheid social que obstrui a interao entre pessoas pertencentes a
universos distintos. Pressuposto para a construo de uma sociedade pluralista, o dilogo com
o outro possibilita a concrdia nos confrontos entre os diferentes grupos sociais e culturais.
Assim, inadmissvel a hierarquizao entre humanos ou o seu confinamento em guetos. O
cidado homossexual no pode ser eliminado, mesmo no mbito simblico, ao ver
rechaado seu direito cvico de integrar as Foras Armadas. Outrossim, no pode o Direito ser
convertido em instrumento de opes segregadoras.
A excluso ou a obstruo ao ingresso de homossexuais nos contingentes do Exrcito,
Marinha e Aeronutica no tem apenas o condo de estigmatiz-los do convvio social, desafia
o prprio conceito de cidadania ao impedir a permanncia de homens e mulheres em
Instituies destinadas defesa da Ptria e garantia dos poderes constitucionais, em razo
de sua orientao sexual. Usurpao odiosa, inadmissvel nos Estados Democrticos, tem o
condo de negar ao homossexual seu status civitatis por destituir-lhe a possibilidade de
participar e servir-se das instituies estatais, erigindo-o condio de cidado de segunda
categoria. Na historiografia ptria equivale subtrao do direito ao sufrgio das mulheres
que perdurou durante todo o Imprio e a Repblica Velha e, at mesmo, a escravatura,
quando os negros, inferiorizados e considerados como res, no eram sujeitos de direitos em
funo da sua raa.
Pellegrino, Hlio. Pacto edpico e pacto social. In: Py, Luiz Alberto et alli. Grupo sobre Grupo. Rio de Janeiro: Rocco,
1987, 206 p, p. 195-205.
8
Por uma concepo multicultural de direitos humanos. In: Revista Crtica de Cincias Sociais, n 48 (1997), p. 1132.
9
A expresso pertence a Norberto Bobbio.
143

O foco a dignidade do Homem concebida como princpio, valor e norma, cerne das
garantias fundamentais e meio pelo qual so asseguradas as mltiplas dimenses da vida.
Qualidade intrnseca do indivduo, ela transcende a normatividade, porque dignidade acima
de tudo valor, valor da pessoa humana.
Diante desta tripla dimenso normativa, principiolgica e valorativa - sustenta a
doutrina germnica que a norma consagradora da dignidade da pessoa revela uma diferena
estrutural em relao s normas de direitos fundamentais, justamente pelo fato de no
admitir uma ponderao no sentido de uma coliso entre princpios, j que a ponderao
acaba sendo remetida esfera da definio do contedo da dignidade.10
Sobre o tema, impossvel no exaltar Paulo Bonavides quando discorre acerca da
dignidade: sua densidade jurdica no sistema constitucional h de ser, portanto, mxima se
houver reconhecidamente um princpio supremo no trono da hierarquia das normas, esse
princpio no deve ser outro seno aquele em que todos os ngulos ticos da personalidade se
acham consubstanciados.11
Bidart Campos ao versar sobre a universalidade dos Direitos Humanos, remete-os a uma
trindade obrigacional para a efetividade de sua prestao; vg: a omisso de condutas
violadoras ou impeditivas do direito que titulariza o sujeito ativo, o cumprimento de prestao
positiva de dar e, o cumprimento de prestao positiva de fazer em favor da implementao
do direito de seu detentor. Na espcie vertente, inescusvel ao Poder Pblico, como facultas
exigendi, garantir tratamento igualitrio aos hetero e homossexuais, livrando este ltimo
grupo de preconceitos segregacionistas. Trata-se de dever irrenuncivel de proteo, oponvel
aos particulares ou aos agentes estatais em hipteses de vulnerao.12
Conforme adverte Jellinek, em obra clssica,
(...) chamado a desenvolver determinadas tarefas, o Estado aparece
igualmente limitado na sua capacidade de agir, por efeito do dever moral
que lhe incumbe de reconhecer a personalidade dos sbditos; e a isso fica
juridicamente obrigado por fora do seu prprio ordenamento (...). A
relao entre o Estado e cada pessoa faz-se, assim, de tal sorte que um e
outro surgem como duas grandezas que se implicam reciprocamente. Com o
10
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 3 ed, p. 73.
A crtica de T. Geddert-Steinacher Alexy consiste, precisamente, no fato de que para o primeiro, Alexy acabou
embasando sua tese em decises que no representam a tendncia dominante no mbito da jurisprudncia do
Tribunal Federal Constitucional da Alemanha, alm de argumentar no ser a dignidade uma norma de direito
fundamental, mas, sim, principio.
11
In: Teoria Constitucional da Democracia Participativa. So Paulo: Malheiros, 2003, 2 ed, p. 233.
12
BIDART CAMPOS, Germn J. Teora General de los Derechos Humanos. Buenos Aires: Editorial Astrea, 1989, p.
11-13.
144

desenvolvimento da personalidade individual diminui a extenso do status
passivo e com isso o campo de autoridade do Estado. A histria poltica
moderna tem por contedo o constante desenvolvimento da personalidade
13
individual e da limitao do poder.
Desta forma, a majestas um poder limitado pela positividade vigente que estabelece a
prtica de aes negativas e afirmativas a vincularem a atuao estatal. Neste universo, a
expanso da personalidade h de desenvolver-se margem do imperium, mediante a livre
iniciativa do indivduo.
E no poderia ser diferente. A histria do constitucionalismo a histria da
emancipao do homem. Inadmissvel, nestes termos, retrocessos que privem o cidado de
garantias personalssimas. Est-se a lidar com direitos identidade, enfeixados no rol dos
direitos de existncia, que demandam a interveno protetiva do Estado, razo pela qual,
resta-lhe vedado comportar-se como um voyer, espreitando atravs da fechadura da porta a
vida privada e a intimidade dos sditos com vistas a desencadear o aparelho repressivo e punir
minorias historicamente vitimizadas. Tal postura, ao invs de extirpar esteretipos negativos
falaciosos, afirma-os, levando os grupos desprivilegiados - bem como a rede social na qual se
inserem - a assimil-los, em desprezo manifesto por si mesmos e rancor contra seus algozes.
O papel propedutico do Judicirio consiste, precisamente, em afirmar o
reconhecimento pblico pleno do respeito pela identidade inconfundvel de cada indivduo,
independentemente de raa, sexo, credo, orientao sexual ou procedncia tnica. Conforme
acentua Bobbio: o problema fundamental em relao aos direitos do Homem, hoje, no
tanto o de justific-los, mas o de proteg-los.14
O direito fundamental da personalidade, donde decorre o asseguramento de
identidades coletivas, concorrem com o direito a liberdades subjetivas iguais e o direito
humano nico e original, provindo segundo Jorge Miranda, do simples facto de nascer e de
viver (...), condio essencial ao seu ser e devir (...) tm por objecto, no algo de exterior ao
sujeito (...) mas modos de ser fsicos e morais da pessoa, manifestaes da personalidade
humana (...) defesa da prpria dignidade.15
Direito Natural, devido ao homem em razo de sua humanidade, adquiriu consagrao
formal nas Cartas Polticas de matriz ocidental depois de sculos de absolutismo e
totalitarismo.
13
JELLINEK, Georg. Teoria General del Estado. Bs.As: Albatros, 1954, p. 313 et seq.
BOBBIO, Norberto. In: A Era dos Direitos. So Paulo: Editora Campus, 1992, p. 25.
15
In: Manual de Direito Constitucional Direitos Fundamentais. Coimbra Editora, 2008, Tomo IV, 4 ed. p. 66-67.
14
145

Sob esta dimenso, mesurar a dignidade sob o enfoque da orientao sexual oblitera a
liberdade e aniquila a autonomia pessoal num momento em que se discute a juridicizao do
multiculturalismo como resposta do Direito diversidade e diferena nas sociedades
pluralistas igualitrias. A poltica do reconhecimento verte-se como ponto fulcral no
liberalismo de John Rawls, na teoria da diversidade de Jrgen Habermas, no democratismo de
Charles Taylor, todos convergindo em favor da conjugao isonmica da cidadania.
Para alm, a Lei Fundamental, compreendida como projeto histrico a ser cumprido
pelos cidados a cada gerao, articula-se com experincias coletivas de integridade ferida.
Condenar a homossexualidade na contemporaneidade retroceder no tempo Inglaterra
Vitoriana do sculo XIX que encarcerou, pela mesma razo, Oscar Wilde nas masmorras.
Equivale a endossar teorias superadas, como a esposada por Arthur de Gobineau, autor do
Ensaio sobre a desigualdade das raas humanas16, publicado entre 1853 e 1855, que divide a
humanidade em trs grandes complexos raciais o branco, o amarelo e o negro e sustenta
depender, o progresso histrico, da ao direta das raas brancas, em particular da famlia
ariana, razo pela qual a miscigenao conduziria degenerao, com impactos desastrosos
sobre as civilizaes e Imprios. Ressalte-se ter a noo gobineauniana de pureza racial
inspirado, j no sculo XX, os proponentes das leis antimiscigenao nos Estados Unidos e na
Alemanha nazista.17
Fato que, a luta pelo reconhecimento vem sendo protagonizada desde o incio da
dcada passada mediante o alargamento das tendncias uniformizadoras e homogeneizadoras
do liberalismo, em favor de um ideal de autenticidade concebido no como mera cortesia do
Estado, mas como um dever. A suplantao da privao de direitos de grupos estigmatizados,
como bem pontuou Habermas, tem por objetivo exorcizar a fragmentao da sociedade e
possibilitar queles que se viram privados de chances iguais de vida no meio social, a
universalizao socioestatal dos direitos de cidadania. Da, imperioso reconhec-las no
contexto de uma cultura majoritria, tal como o tem feito a Sociedade Mundial.
Efetivamente, o processo de internacionalizao dos direitos humanos noticia o
atendimento aos anseios de uma ordem contempornea aberta, diversa e plural. No dizer de
Leyza Ferreira Domingues, a utopia criada desde a Declarao Universal dos Direitos
16
In: Essai sur lingalit des races humaines. Tome premier. Digitalizao: Google Books. Paris, Librairie de Firmin
Didot Frres, 1853, p. 198.
17
No campo da criminologia, o italiano Cesare Lombroso, formularia a falaciosa teoria do uomo deliquente,
asseverando que a tendncia ao crime no s inata e herdada, como pode ser decifrada pela investigao de
caractersticas anatmicas dos indivduos, resultantes dos defeitos evolutivos em alguns humanos. Apud: GOULD,
Stephen Jay. The Mismeasure of Man. Nova York-Londres: Penguin Books, 1966, p. 153.
146

Humanos, transforma-se em (...) esperana de um novo comeo histrico com a
transformao futura das condies existenciais dos seres humanos.18
A insero dos homossexuais nas fileiras das Foras Armadas suscita, outrossim,
diferentes discusses que perpassam da biologia poltica.
Aqueles que se posicionam contrariamente incluso apresentam argumentos tais
como; a interferncia na eficcia da Fora, o aumento potencial de possibilidades de assdio
sexual por homossexuais, a elevao do risco de contgio pelo HIV / AIDS, e, principalmente, a
diminuio da coeso das tropas, o que ocasionaria uma queda de eficcia. J os favorveis,
sustentam a invalidade de tais argumentos fundados, to somente, em preconceitos.
Inicialmente cabe definir o conceito de coeso, principal alegao para a excluso dos
homossexuais da profisso das Armas para, a posteriori, trazer baila as significativas
alteraes descritas ou medidas ao longo do tempo pelos cientistas sociais e
comportamentais, bem como, pelos investigadores militares.
Define-a John H. Jones como: a argamassa que une os membros de uma unidade ou
organizao de modo a manter as suas vontades, o comprometimento de uns com os outros, a
unidade e a misso.19
Consigne-se no deixar claro a doutrina cientfica ser a coeso uma construo unitria.
Sua dimenso abarca a coeso social e a coeso da misso.
A coeso social refere-se natureza e qualidade dos vnculos afetivos de amizade,
simpatia e proximidade entre os membros do grupo. O grupo apresenta alta coeso social na
medida em que seus componentes preferem usufruir o tempo social em conjunto,
desfrutando a companhia um do outro.20
A coeso da misso centra-se no compromisso compartilhado entre os colegas de farda
cujo desiderato alcanar um objetivo que requer o esforo coletivo. A coeso da misso
mostra-se elevada quando os integrantes que partilham a mesma meta encontram-se
motivados para, coordenando esforos conjuntos, atingi-la.21
18
In: A Internacionalizao dos Direitos Humanos: Novos paradigmas ao Direito Internacional e seus limites em
um mundo multicultural. Dissertao apresentada para a concluso do Programa de Mestrado em Direito do
Centro Universitrio de Braslia UNICEUB. rea de Concentrao: Direitos das Relaes Internacionais, Braslia,
2009, p. 110.
19
JOHNS, John H. et al. Cohesion in the U.S Military:Defense Management Study Group on Military
Cohesion.Washington: National Defense University Press. 1984. p. 4.
20
BARNES II, John L. Dont Ask, Dont Tell: a costly and wasteful choice. Tese de Mestrado. Monterey:California.
Naval Posgraduate School. 2004. p. 14.
21
Id. p. 14.
147

Recentes avaliaes sobre a relao coeso-desempenho apontam para a existncia de
uma fraca relao positiva entre ambos, destacando os elevados nveis de coordenao, a
comunicao e o monitoramento como fatores decisivos para a melhor atuao em conjunto.
Tais anlises revelam, tambm, que a coeso de misso a relacionada ao sucesso e no a
social.
Estudos realizados por Edward Shils e Morris Janowitz,22 em 1948, logo aps a Segunda
Guerra Mundial, analisaram o comportamento do soldado alemo no conflito, concluindo que
a solidariedade com os camaradas, e no a crena na causa, foi a motivao para a
continuidade da luta, a despeito do indicativo da derrota. Samuel Stouffer23 chegou idntica
concluso avaliando os soldados americanos. Ocorre que, posteriormente reavaliados pela
Cincia Social, ditas anlises revelaram premissas inexatas. No caso dos soldados alemes, por
exemplo, verificou-se que a taxa mdia de baixas no final da guerra era de 98%, razo pela
qual havia reposies de homens continuamente, o que impediria um conhecimento mais
aprofundado entre os novos camaradas. Porm, as unidades continuaram combatendo com a
mesma determinao. Logo, foi a coeso da misso que propiciou o prolongamento da luta
por bom tempo.
Robert MacCoun,24 em artigo datado de 1993 e intitulado Sexual orientation and
military cohesion: A critical review of the evidence, ao sopesar a coeso e o desempenho de
militares e civis concluiu ser a coeso social que impulsiona, muitas vezes, o fraco desempenho
do grupo. Ressaltou que, quando a coeso social muito elevada, as consequncias podem ser
deletrias devido ao excesso de socializao ocasionando, inclusive, a insubordinao e o
motim.
MacCoun pontuou que o impacto da incluso de gays nas Foras Armadas,
efetivamente, far-se-ia sentir na coeso social da tropa. Segundo ele, a presena de
homossexuais reconhecidos poderia reduzir a coeso social em algumas unidades, contudo, se
lhe afigura improvvel o mesmo efeito sobre a coeso da misso. Sua pesquisa indica no ser
necessrio nutrir simpatia por algum para se trabalhar com ele; ainda, na condio de
membros de um grupo prevalece o compartilhamento de compromissos e objetivos comuns.
Na hiptese de reduo da coeso social, provavelmente ela acarretar um grau de ostracismo
ao homossexual; nunca, o colapso total da unidade. Ademais, as resistncias homofbicas de
22
Ibid. p. 16.
Ibid. p. 16.
24
MacCOUN, Robert. Sexual orientation and military cohesion: A critical review of the evidence. In: Sexual
Orientation and U.S Military Personnel Policy: Options and Assessment. Califrnia: RAND. 1993. p. 518.
23
148

recusa cooperao podero ser desencorajadas diante do trabalho em equipe, de uma
liderana eficaz, de normas, ordens e regulamentos militares, das opes disciplinares, das
ameaas externas e do enfrentamento dos desafios. Dito de outra forma, vrios fatores
contribuem para a promoo da coeso e do incremento do desempenho, mesmo em face de
hostilidades em relao aos homossexuais. A pesquisa sugere que os lderes exercem papel
importante na promoo e na manuteno da coeso da unidade, tal fator associado
normatividade legal e disciplinar eleva a probabilidade do trabalho cooperativo. Por ltimo, as
ameaas externas reforam tanto a coeso social, quanto a da misso, vez que os membros do
grupo se vm todos ameaados, fazendo-se necessria a ao coletiva para eliminar o perigo.
Indiscutivelmente o soldado moderno no mais um mero aplicador da violncia, seu
papel transmutou-se diante do novo conceito de guerra, por isso a necessidade de
modificao do conceito de coeso. A cultura militar no mais pode ignorar a existncia de
segmentos diferenciados marcados por formas de pertencimento e de adstrio de identidade
legtimas e revestidas de carter de fundamentalidade. Os homossexuais no minam a
disciplina, a coeso e o moral da tropa. Vtimas do preconceito, no se lhes pode negar a
capacidade de serem bons soldados e de trabalharem eficiente e eficazmente em conjunto.25
25
A propsito, pondera Maria Celina DAraujo:

(...) No que toca s relaes de gnero, acompanhando o que j se verifica em vrios pases do hemisfrio Norte,
leis de pederastia e sodomia passam a ser questionadas, a unio civil entre homossexuais entra na agenda poltica e
as constituies comeam a afirmar a igualdade de direitos entre os sexos. A incorporao de mulheres e
homossexuais s Foras Armadas s pode ser devidamente considerada quando as sociedades estabelecem para si
que, liberdade de escolha e direitos iguais para todos, so parte inviolvel da soberania individual, ou seja, quando
os princpios de igualdade e democracia se tornarem a gramtica da poltica. (...)
Vrios pases j adotaram a incorporao de mulheres e homossexuais s Foras Armadas. Essa incorporao
corresponde, na ps-modernidade, ao processo de democratizao das sociedades e expanso dos direitos de
igualdade entre etnias, crenas, sexos e gneros. As Foras Armadas no so instituies isoladas da sociedade e
esto intrinsecamente conectadas ao processo social e ao projeto que cada sociedade estabelece para si em termos
de defesa e de construo de direitos de cidadania e de soberania. A partir disso, pode-se sustentar que tal
incorporao fato importante na definio das relaes civis-militares. Isto porque, em princpio, se um pas
estabelece o alinhamento das Foras Armadas ao poder civil democrtico, as Foras Armadas devem expressar o
perfil da sociedade qual servem e obedecem.
Estas mudanas no significam, no entanto, transformaes substantivas nos critrios de ao interna e de
organizao da instituio militar. Os princpios que tradicionalmente regem as Foras Armadas so basicamente os
da disciplina e da hierarquia. E, ao que tudo indica, assim continuar sendo na ps-modernidade.
(...) pesquisas igualmente rigorosas para aferir o impacto da incorporao de mulheres, gays e lsbicas j vm sendo
desenvolvidas na Europa e nos Estados Unidos. Os resultados so surpreendentes e em geral mostram que a
integrao tem se dado sem qualquer aspecto negativo para o conjunto das Foras Armadas, no interfere em
assuntos de defesa e ameniza o assdio sexual a mulheres e homens. (...)
O homossexual frequentemente associado a uma ameaa tranqilidade da tropa, dos cadetes e dos conscritos,
pois no seria capaz de controlar impulsos, nem de respeitar padres morais condizentes com a profisso. De toda
forma, o tema est em debate no Brasil e em vrios pases da Amrica Latina, no mbito de uma discusso maior
sobre direitos civis e sobre banimento de leis que condenam opes sexuais. No Brasil, em 2002, o Executivo
encaminhou projeto de lei ao Congresso Nacional sobre direitos humanos em que se prope a alterar o artigo 235
do Cdigo Penal Militar de 1969 que prev punies para prticas libidinosas, homossexuais ou no, em
dependncias militares. A proposta abolir as palavras "pederastia" e "homossexuais", dos regimentos de disciplina
militar. In: Mulheres e questes de gnero nas Foras Armadas Brasileiras. Painel: Women in the Armed Forces I.
Research and Education in Defense and Security Studies Chile: 2003.
149

Ao encontro desta realidade, diversos Estados promoveram a plena integrao dos
homossexuais s Foras Armadas.26 Na Holanda, desde 1974 a homossexualidade no exclui
militares do servio ativo. De uma estimativa de 12 mil soldados, 10 % (dez por cento)
consistem em cidados homossexuais27. Na Dinamarca, inexiste o discrimem a contar do ano
de 1981, tendo sido definitivamente assentado: a definio da orientao sexual um direito
do indivduo e no um problema.28 A Noruega pune o ato de discriminar ou perseguir gays e
lsbicas com multa ou priso at dois anos. A Sua no os inibe, probe, to somente, que
militares homossexuais de acordo com os regulamentos formem determinados tipos de
grupos ou associaes.29
Em um projeto dirigido por Aaron Belkin, o Centro Americano para Estudos de Minorias
Sexuais nas Foras Armadas (Center for the Study of Sexual Minorities in the Military CSSMM) procedeu a anlise detalhada em quatro pases que extinguiram a vedao de
ingresso e permanncia dos homossexuais nas Foras Armadas: Austrlia, Canad, Reino Unido
e Israel.30 Aferiram as investigaes que, no Canad, os tribunais federais foraram os militares
a revogarem suas proibies em outubro de 1992, estabelecendo que tais discriminaes
violavam a Carta de Direitos e Liberdades31. Em 1998, foram, inclusive, aprovados recursos
para mudana de sexo de recrutas com base na legislao que defere a todos os cidados
canadenses atendimento universal em questes de sade.32
Seguindo o exemplo, a Austrlia adota polticas pblicas em favor dos homossexuais a
contar de novembro de 1992, durante o governo liberal do Primeiro Ministro Paul Keating, em
atendimento s convenes sobre direitos humanos internalizadas no seu ordenamento
jurdico.33
Nesses Estados foram desenvolvidos cursos com o fito de minimizar a estigmatizao
das minorias, sejam homossexuais, mulheres, negros ou quaisquer outro segmento.
26
KONIGSBERG, Eric. Gays in arms: can gays in the military work? In countries around the world, they already do. In:
http://www. questia.com/reader/printpaginator/3268. Acesso em: 08 abr. 2009.
27
Id.
28
Ibid.
29
Ibid.
30
BELKIN, Aaron. Dont Ask, Dont Tell: Is the Gay Ban Based on Military Necessity? In:
http://www.questia.com/googleScholar.qst?docId=5002538926. Acesso em: 2007.
31
Id. Ver tambm: BELKIN, Aaron; MCNICHOL, Jason. Effects of the 1992 Lifting of Restrictions on Gays and Lesbian
Service in the Canadian Forces: Appraising the evidence. Center for the Study of Sexual Minorities in the Military,
2000.
32
DARAUJO, Maria Celina. Op. cit.
33
BELKIN, Aaron. Dont Ask, Dont Tell: Is the Gay Ban Based on Military Necessity? Op. cit. BELKIN, Aaron;
MCNICHOL, Jason. The Effects of Including Gay and Lesbian Soldiers in the Australian Defence Forces: Appraising
the evidence.Op. cit. p. 11-12.
150

Crticas ento sugiram, sugerindo que ditos pases no poderiam ser caracterizados
como exemplos legtimos de Foras Armadas em operao. Todavia, no se pde afirmar o
mesmo de Israel, que vive em constante conflito e admite, sem restries, homossexuais em
seus quadros blicos desde 1993.34
Trilhando o caminho da igualao, em 27 de setembro de 1999, aps condenao da
Corte Europia de Direitos Humanos, o Reino Unido revogou proibies que impediam a
entrada e permanncia dos homossexuais nas Foras Armadas,35 substituindo-as por uma
poltica de reconhecimento.36
Aaron Belkin na pesquisa mencionada e onde foram entrevistados 104 especialistas de
numerosos pases favorveis e contrrios s medidas integrativas, demonstrou que a insero
de homossexuais nas Foras Armadas no ameaa a coeso, a disciplina ou a eficincia da
tropa, alm de no afetar as taxas de recrutamento ou reteno nem, tampouco, gerar o
aumento de infeces pelo vrus HIV na corporao,37 corroborando anlises neste sentido.
Certo que, apesar da ansiedade acerca das possveis consequncias que poderiam
advir, a alterao das polticas de banimento nos pases que a adotaram, no gerou impacto
algum. Mesmo os militares mais refratrios que ameaaram abandonar a Fora na hiptese de
os homossexuais serem aceitos, no cumpriram sua palavra.
Assim, no ano de 2003, 24 naes j permitiam abertamente que homossexuais
prestassem servio militar e, pouqussimos membros da OTAN, os excluam.38
guisa de informao, na Blgica, desde a dcada de 80, gays e lsbicas integram a
carreira militar, sendo o homossexualismo considerado uma questo da vida privada39. Em
1984, a Espanha revogou dispositivo do Cdigo de Justia Militar que incriminava o
comportamento homossexual40, no havendo hoje qualquer restrio41. Na Repblica Tcheca,
igualmente, inexiste vedao42. Na Frana, os homossexuais so aceitos desde 198543. Em
34
KONIGSBERG, Eric. Gays in Arms: Can Gays in the Military Work? In countries around the world, they already
do. Disponvel em: <http://www. questia.com/reader/printpaginator/3268>. Acesso em: 08 abr. 2009; e BELKIN,
Aaron. Dont Ask, Dont Tell: Is the Gay Ban Based on Military Necessity? Op. cit.
35
Policy on Homosexuality. Homosexuality and the Armed Force Background Information. Minister of Defence.
Gr-Bretanha. Disponvel em: <http://www.proud2serve.net/military/modpolicy.htm>. Acesso em: 2007.
36
DARAUJO, Maria Celina. Op. cit. p. 96
37
BELKIN, Aaron. Dont Ask, Dont Tell: Is the Gay Ban Based on Military Necessity? Op. cit.
38
BARNES II, Johnny L. Dont Ask, Dont Tell: A costly and wasteful choice. Naval Postgraduate School, Monterey,
California, 2004. p. 24.
39
Id. p. 24.
40
Ibid.
41
BARNES II, Johnny L. Op. cit. p. 24.
42
DARAUJO, Maria Celina. Op. cit.
43
Id.
151

todas as situaes descritas, no h registros demonstrativos44 de que essas Naes
observaram declnio no desempenho de seus militares.
No segundo semestre do ano 2000, os membros da Unio Europia adotaram a
Recomendao n 1474, da Assembleia Parlamentar do Conselho Europeu, baseada na
Conveno Europeia sobre Direitos Humanos, segundo a qual a discriminao em face da
orientao sexual deve ser proibida por constituir-se em uma das mais odiosas formas de
segregao45.
Num giro de continentes, em 2009, a Suprema Corte de Nova Dli, na ndia, julgou
inconstitucional uma lei de 148 anos que criminalizava atos homossexuais consensuais,
punindo-os com at 10 anos de priso, por entender que tal norma fere direitos fundamentais
estabelecidos na Constituio46.
Sintetizando a problemtica, a Associao Internacional de Lsbicas, Gays, Bissexuais,
Trans e Intersexo, ILGA, constatou na terceira edio do seu relatrio sobre a homofobia do
Estado, que, em todo o mundo, oitenta pases ainda consideram a homossexualidade ilegal.
Destes, 72 pases e 3 entidades (a Repblica Turca de Chipre do Norte, a Faixa de Gaza e as
Ilhas Cook) punem as relaes sexuais consensuais entre adultos do mesmo sexo com a priso,
enquanto 5 pases (Ir, Mauritnia, Arbia Saudita, Sudo, Imen e partes da Nigria e da
Somlia) punem a homossexualidade com a pena de morte47.
Em defesa das liberdades civis, a Alta Comissria das Naes para os Direitos Humanos,
Navanethem Pillay, em discurso proferido em dezembro de 2008, por ocasio da assinatura da
44
BELKIN, Aaron. Dont Ask, Dont Tell: Is the Gay Ban Based on Military Necessity? Op. cit.
http://assembly.coe.int/Main.asp?link=/Documents/AdoptedText/ta00/EREC1474.htm. Acesso em: 2007.
46
http://www.ilga.org/news_results.asp?LanguageID=1&FileID=1267&ZoneID=3&FileCategory=1.
Acesso
em:
20/10/2009.
47
Dentre alguns outros Estados que no admitem homossexuais assumidos nas suas Foras Armadas podem ser
nomeados, alm do Brasil, USA, Egito, Uganda, Mxico, Belize, Panam, Honduras, Cuba, Venezuela, Kuwait, Lbano,
Oman, Quatar, Arbia Saudita, Sria, Emirados rabes, Afeganisto, Ir, Paquisto, Siri Lanka, Corea do Norte e do
Sul, Turquia.
A Co-Secretria Geral da citada Associao define homofobia como:
(...) o medo de, a averso a, ou a discriminao contra a homossexualidade ou os homossexuais. o dio, a
hostilidade ou a desaprovao das pessoas homossexuais. Aterradora e perigosa, e eventualmente, mortal, ela
transforma a vida de lsbicas, gays, bissexuais, pessoas trans ou intersexo em um tormento, frequentemente
levando-os a um profundo sentimento de insegurana, mesmo em seu ambiente familiar. A homofobia ainda mais
estarrecedora e perigosa e, mais uma vez, letal, quando encontradas no prprio texto legal. Quando a
discriminao e o dio esto legitimados nos textos que sancionam o pacto social personificado por um Estado, o
homossexual sabe que no h aonde buscar socorro. A idia de um Estado que tolera, sanciona e encoraja essas
prticas, particularmente quando esse mesmo Estado proclama que respeita os princpios da Declarao dos
Direitos
Humanos,
inaceitvel.
In:
http://www.ilga.org/news_results.asp?LanguageID=5&FileCategory=32&ZoneID=28&FileID=1257.
Acesso
em:
20/10/2009.
45
152

Declarao das Naes Unidas contra a criminalizao da homossexualidade firmada por 66
pases dos cinco continentes, asseverou:
(...) h aqueles que argumentam que pelo fato da orientao sexual e a
identidade de gnero no serem mencionadas de modo explicito em
nenhuma das convenes e acordos, que no haveria qualquer proteo
legal para a iniciativa. Minha resposta que essa posio legalmente
indefensvel, o que confirmado pela evoluo na jurisprudncia. O
princpio da universalidade no admite exceo. Os direitos humanos dizem
48
respeito a todas as pessoas .
Nos Estados Unidos da Amrica, chegaram a ser desperdiados 40 milhes de dlares 49

em custos anuais com treinamento devido excluso de uma mdia de mil soldados
homossexuais, homens ou mulheres50. De 1950 a 2004, as vrias polticas proibindo
homossexuais geraram um custo aproximado de 2 bilhes de dlares somente com as
substituies dos soldados51. No obstante, verificou-se que, nos perodos de guerra, quando
um maior quantitativo de soldados fazia-se necessrio, as dispensas caiam52. Constatava-se,
portanto, um desrespeitoso aumento em tempos de paz da excluso de cidados das Foras
Armadas em virtude de orientao sexual que, em tempos de guerra, sofrem menos
constrangimentos.
A poltica norte-americana do dont ask, dont tell, adotada no incio da dcada de
noventa (1993), a qual adicionou-se, posteriormente, o dont pursue, dont harass, foi muito
questionada nas cortes de apelao estaduais, e em muitos casos, deu-se razo aos
requerentes. Consoante Geoffrey W. Bateman, trata-se de uma poltica de custos elevados,
que dissipa recursos, promove um ambiente de trabalho hostil, investigaes desnecessrias e
fora muitos militares qualificados a deixar a caserna53.
Revogada a lei que a instituiu, em 2010, pelo Congresso norte-americano numa
expressiva votao, baniu-se, definitivamente, a proibio de pessoas declaradamente
48
Ibid.
50
KONIGSBERG, Eric. Op. cit.
51
52
Id.
53
BATEMAN, Geoffrey W. The UCMJ Defenition of Sodomy. In: http://www.gaymilitary.ucsb.edu. Acesso em 2007.
A supresso da poltica do no pergunte, no conte contava com o apoio, no apenas, do Presidente Barack
Obama, mas dos dois principais nomes da Defesa americana; o Almirante Mike Mullen, Chefe do Estado-Maior
Conjunto e Robert Gates, Secretrio da Defesa. Sua eliminao foi ao encontro de prticas j adotadas pelos rgos
de segurana nacional e defesa interna que aceitavam os homossexuais a exemplo da CIA, do FBI, da NSA - National
Security Advisor - do Servio Secreto e dos departamentos de polcia e de bombeiros americanos. Ao longo da
reviso, nos seus estertores, Gates anunciou mdia que as Foras Armadas aplicariam tal poltica de uma forma
mais razovel, referindo-se possibilidade de o Pentgono no desengajar militares cuja orientao sexual fosse
revelada por terceiros.
poca, declarou Robert Gates imprensa: No deixo de ficar perturbado pelo fato de termos uma poltica que
fora homens e mulheres jovens a mentir sobre o que so para defender os cidados. In: O Globo, 17 de janeiro de
2010.
49
153

homossexuais integrarem as fileiras das Foras Armadas. Pela primeira vez na histria dos
Estados Unidos, gays e lsbicas sero aceitos para servir no Exrcito, Marinha e Aeronutica, e
declarar sua orientao sexual. Trata-se de um momento histrico, que marcou relevante
vitria do Presidente Barack Obama, que concretizou uma promessa de campanha.
Finalmente reconheceu a Amrica este ultraje dignidade dos militares homossexuais, a
mesma Amrica que durante a Segunda Guerra Mundial no admitiu a integrao racial nas
unidades das Foras Armadas instituindo batalhes e esquadres areos apartados, formados
apenas por afrodescendentes, e, nos navios, aceitava os negros somente na condio de
serviais, no de combatentes. Separados, mas iguais.54
Com relao aos pases da Amrica Latina, h uma tendncia descriminalizao das
condutas homossexuais dentro das Foras Armadas, conforme enfatizou a Professora Maria
Celina DAraujo:
Na Colmbia, desde 1999, por sentena judicial da Corte Constitucional,
homossexuais gays e lsbicas no podem ser expulsos das Foras
Armadas. De acordo com a Corte, o homossexualismo no pode ser
considerado conduta reprovvel em qualquer esfera da vida humana. (...)
No Peru, o assunto est sendo debatido publicamente por associaes de
defesa dos direitos de gays e homossexuais e outras organizaes de
gnero, a mais importante delas o Movimiento Homosexual de Lima
54
A expresso equal but separate, foi cunhada em uma famosa deciso proferida pela Suprema Corte dos Estados
Unidos da Amrica em 1896, no Caso Plessy vs. Ferguson. Naquela oportunidade, a Corte, com apenas um voto
contrrio, decidiu que a reserva de acomodaes separadas, mas iguais para negros nos transportes ferrovirios
seria compatvel com o princpio da isonomia.
Os fatos que deram origem ao processo judicial, pelo menos em sua verso mais conhecida, foram os seguintes:
Homer Plessy, autor da ao, comprou uma passagem de trem na primeira classe. Quando j estava no vago, a
polcia foi chamada, pois aquela rea era privativa de pessoas brancas. Plessy negou-se a sair do vago e, por isso,
foi preso e condenado por violar a lei estadual que autorizava a reserva de assentos exclusivos para brancos em
transportes coletivos. Instada a pronunciar-se, a Suprema Corte confirmou a punio. Os juzes analisaram a
constitucionalidade da lei segregacionista sob a tica da razoabilidade. Entenderam que a segregao seria
razovel, por se constituir uma tradio adotar tal tipo de discriminao. Para os eles, ferir costumes j arraigados
na sociedade seria danoso para a paz social e a ordem pblica. Argumentaram que os negros no estavam
impedidos de utilizarem o meio de transporte ferrovirio, mas apenas deveriam sentar-se longe dos brancos. Na
parte final do voto condutor, consignou-se que se uma raa socialmente inferior a outra, a Constituio no pode
coloc-los no mesmo plano.
O nico juiz da Suprema Corte a divergir foi Jonh Harlan que, alm de ter afirmado que a Constituio cega
quanto a cor dos indivduos - color-blind - foi proftico ao assinalar no seu voto: Na minha opinio, o julgamento
que hoje se concluiu se mostrar, com o tempo, to pernicioso quanto a deciso tomada neste tribunal no Caso Dred
Scott. A presente deciso no apenas estimular a discriminao e a agresso contra os negros como tambm
permitir que, por meio de normas estatais, sejam neutralizadas as benefcas conquistas aprovadas com as recentes
mudanas constitucionais.
Efetivamente, a segregao racial nos EUA perdurou por mais de meio sculo. Somente em 1954, tal entendimento
foi alterado no Caso Brown vs. Board of Education, considerado o mais importante julgamento em favor dos
direitos fundamentais da histria da Suprema Corte norte-americana.
Na espcie, no se pode deixar de fazer uma analogia entre o tratamento conferido aos afrodescendentes com o
tratamento dado aos homossexuais. A lgica a mesma, iguais, mas separados.
154

(MHOL). O tema chegou ao Ministrio da Defesa cujo ministro, Aurlio Loret
de Mola (...) reconheceu, no incio de 2003, que a orientao sexual no
pode ser motivo de discriminao ou de punio. Os debates sobre reforma
constitucional no Peru incluem, portanto, a demanda para abolir qualquer
discriminao derivada de orientao sexual.
Na Bolvia o tema tambm entrou na agenda poltica. Em ato indito, no
incio de 2003, a Comisso de Constituio da Cmara dos Deputados
recebeu representantes da Rede Nacional de Comunidades Gays, Lsbicas,
Bisexuales, Transgneros, Travestis, y Transexuales de Bolvia que ali foram
demandar uma reforma na Constituio de forma a que a orientao sexual
no seja objeto de punio ou de restries de qualquer tipo. (...)
Tambm no Chile o assunto vem sendo examinado desde 1998 de forma a
abolir do Cdigo Penal os artigos que tratam como crime a prtica da
homossexualidade.
O assunto tende a ganhar relevncia na medida em que se verifica a
velocidade com que vem sendo examinado e reconsiderado mundo afora.
(...) Ao mesmo tempo implica reconhecer que essas mudanas devem
alterar comportamentos e condutas dentro das Foras Armadas, que como
55
toda a instituio slida e secular, responde lentamente mudana.
Neste curso, em 27 de fevereiro de 2009, a Argentina revogou o tipo penal incriminador

de militares que praticassem atos homossexuais56. Por seu turno, o governo Uruguaio,57 em
maio de 2009, modificou a legislao e permitiu o ingresso de homossexuais nas Foras
Armadas, por meio de decreto assinado pelo Presidente Tabarez Vzquez.58
55
(...) Os homossexuais, por sua vez, so vistos, em geral, como portadores de um desvio de comportamento que
ameaa o bom funcionamento tcnico e moral da corporao militar ou das instituies como um todo.
(...) sobre os Estados Unidos h que mencionar a mais importante pesquisa feita com os militares nos ltimos anos.
Referimo-nos ao minucioso trabalho sobre as relaes civis-militares nesse pas cujos resultados encontram-se na j
clssica coletnea Soldiers and civilians: the civil-military gap and American national security, organizada por
Petter Feaver e Richard Kohn (2001). Verifica-se que ali, principalmente entre militares da reserva e da ativa, ainda
existe a noo de que os assuntos militares so prioritariamente masculinos. Nesse livro Miller e Williams
(2001:363) lembram que as resistncias presena de mulheres e homossexuais nas Foras Armadas,
especialmente em funes de combate, derivam de trs argumentos: existe um hiato entre civis e militares no que
toca definio de polticas para as Foras Armadas; tal hiato leva os civis a apoiarem polticas para as Foras
Armadas que so consideradas pelos militares como inadequadas ou at mesmo perniciosas para a instituio; que
a adoo das polticas demandadas por civis levaria a uma perda de coeso militar e a uma conseqente queda em
sua capacidade de combate. So fortes, portanto, as opinies que referendam a idia de que a feminilizao dos
exrcitos levaria ao declnio do poder americano assim como so fortes os argumentos que sustentam no se
poder usar as Foras Armadas como laboratrio para experimentos de integrao social ou de implementao de
direitos civis demandados pela sociedade. (...)
Enquanto suposto que o homem heterossexual pode conter ou domesticar seus impulsos em relao mulher, o
homossexual seria portador de um comportamento ertico intempestivo. (...)
O raciocnio muitas vezes o de que o homossexual tem que ser identificado para ser evitado. Por tudo isso, a
posio dos lderes militares bastante reticente quanto possibilidade de os homossexuais se adaptarem vida
da caserna. A orientao seria para expuls-los sempre que manifestassem tal comportamento. In: DARAUJO,
Maria Celina. Op. cit.
56
GUIMARES,
Thiago.
Argentina
extingue
Justia
Militar
e
libera
soldado
gay.
In:
http://www1.folha.uol.com.br/fsp/mundo/ft2802200914.htm. Acesso em: 27/10/2009.
57
Conforme noticiou o jornal Gazeta do Sul, com informaes da Folha Online. In:
http://www.gazetadosul.com.br/default.php?arquivo=_ultimas.php&intIdUltimaNoticia=78529.
Acesso
em:
27/10/2009.
58
Uruguai
legaliza
adopo
por
homossexuais.
In:
http://www.esquerda.net/index.php?option=com_content&task=view&id=13410&Itemid=26.
Acesso
em:
27/10/2009.
155

Algo deveras elucidativo foi o plano de atuao adotado pelo Mercado Comum do Sul,
comprometendo-se realizao de estudos, campanhas e encontros atinentes aos direitos
humanos da diversidade sexual e acolhendo propostas da Rede de Lsbicas, Gays, Bissexuais,
Transexuais LGBT do MERCOSUL.
As autoridades do bloco regional concederam slido respaldo promoo de garantias
s minorias sexuais aprovando propostas oferecidas por organismos representativos da
diversidade sexual da Argentina, Chile e Uruguai, com destaque especial para o Movimento de
Integrao e Liberao Homossexual (Movilh). Indo alm, durante os debates instaurados na
XVI Reunio de Altas Autoridades Competentes em Direitos Humanos e Chancelarias do
Mercosul e Estados Associados RAADDHH, protagonizada na cidade de Montevidu, em
setembro de 2009, o Grupo de Trabalho sobre Discriminao por Orientao Sexual inclinou-se
nitidamente pelo estmulo s campanhas cujo objeto se circunscrevesse s minorias sexuais.
Importa registrar que o aludido grupo no se limitou a questes de ndole elementar;
compromissou-se em elaborar relatrios peridicos que retratassem a realidade de segmentos
sexuais minoritrios nas adjacncias do Cone Sul, com vistas a alar o tema s instncias da
Comisso Interamericana de Direitos Humanos, sediada em Washington D.C.
Inobstante os avanos no campo internacional, em especial no que se refere proteo
dos direitos humanos e ao processo de democratizao, persistem padres e conceitos
preconceituosos, tais como a proposio de que o homossexual teria maiores dificuldades em
controlar impulsos libidinosos.
Neste aspecto, avaliaes realizadas sobre os efeitos da integrao de homossexuais nas
Foras Armadas australianas59 reportaram que menos de 5% das reclamaes relativas a
incidentes envolvendo assdio sexual ou outras formas de comportamentos sexuais
imprprios referiam-se s questes de orientao sexual. Das reclamaes formais recebidas
de maro de 1997 a agosto de 2000, to-somente 2,43% envolviam homossexualismo, e das
chamadas telefnicas atendidas pelo servio de aconselhamento annimo, de setembro de
1998 a agosto de 2000, apenas 1,52% referiam-se a indivduos homossexuais. De acordo com
Chris Sidoti, ex-integrante da Comisso Australiana sobre Direitos Humanos, os casos de
59
BELKIN, Aaron. Dont Ask, Dont Tell: Is the Gay Ban Based on Military Necessity? Op. cit. BELKIN, Aaron &
MCNICHOL, Jason. The Effects of Including Gay and Lesbian Soldiers in the Australian Defence Forces: Appraising
the evidence.Op. cit. p.22.
156

assdio e de discriminao envolvendo homossexuais tendem a ocorrer quando estes sofrem
abusos de heterossexuais, e no, o contrrio60.
No Canad, nenhum dos 905 casos de assdio sexual ocorridos nos trs anos seguintes
extino da proibio foram relativos a investidas de homossexuais61. E de 544 casos de desvio
de conduta sexual, somente 22 envolveram indivduos com tal orientao.62
Na realidade, o problema da homossexualidade nas Foras Armadas no se centra no
homossexual, mas nos heterossexuais que o estigmatizam. Neste contexto, o que seria mais
razovel e justo: banir o indivduo ou lutar contra o preconceito? A primeira providncia, sem
dvida, seria o caminho mais fcil a se perfilhar, mas no sob a tica da legalidade, por
afrontar os princpios constitucionais norteadores dos Ordenamentos Jurdicos brasileiro e
internacional.
Sobre o tema, a Corte Europeia de Direitos Humanos instada a pronunciar-se, refutou
velhas intolerncias.
Dois episdios destacam-se como paradigmticos o caso Lustig-Prean & Beckett, e o
caso Smith & Grady onde os requerentes, membros efetivos das Foras Armadas do Reino
Unido, tornaram-se objetos de investigao em virtude da orientao sexual. As partes
arguiram que as investigaes e o consequente afastamento compulsrio das Foras Armadas
em decorrncia do homossexualismo constituam violao vida privada, garantida pelo artigo
8 da Conveno Europeia sobre Direitos Humanos, sem prejuzo da inegvel afronta ao artigo
14 do mesmo diploma, vez terem sido alvos de discriminao.63
No caso Smith & Grady, argumentou-se que alm da violao aos mencionados artigos
8 e 14 da Conveno houve, tambm, transgresso aos artigos 3 - que veda tratamentos
desumanos e degradantes - e 10 - que assegura a liberdade de expresso.64 A infrao do
60
BELKIN, Aaron & MCNICHOL, Jason. The Effects of Including Gay and Lesbian Soldiers in the Australian Defence
Forces: Appraising the evidence .Op. cit.p 22.
61
BELKIN, Aaron. Dont Ask, Dont Tell: Is the Gay Ban Based on Military Necessity? Op. cit. e BELKIN, Aaron &
MCNICHOL, Jason. Effects of the 1992 Lifting of Restrictions on gays and Lesbian Service in the Canadian Forces:
Appraising the evidence. Op. cit. p. 21.
62
BELKIN, Aaron & MCNICHOL, Jason. Effects of the 1992 Lifting of Restrictions on Gays and Lesbian Service in the
Canadian Forces: Appraising the evidence.Op. cit. p. 23.
63
DALVI, Sameera. Homosexuality and the European Court of Human Rights: Recent judgments against the
United Kingdom and their impact on other signatories to the European Convention of Human Rights. In:
http://escholarship.org/uc/item/1qb9c6hh. Acesso em: nov. 2009.
64
Verbis: Artigo 3 Proibio da tortura
Ningum pode ser submetido a torturas, nem a penas ou tratamentos desumanos ou degradantes.
Artigo 10 Liberdade de expresso
1. Qualquer pessoa tem direito liberdade de expresso. Este direito compreende a liberdade de opinio e a
liberdade de receber ou de transmitir informaes ou idias sem que possa haver ingerncia de quaisquer
157

artigo 3 cingiu-se ao tratamento discriminatrio, alicerado em rudes esteretipos e
preconceitos, que negou e afrontou as individualidades e dignidade.65 Quanto ao artigo 10, os
requerentes alegaram que a orientao sexual do indivduo incorpora um sistema de crena ou
viso de mundo essencial para a sua identidade, e que eles foram forados a levar o que
classificaram de vida dupla, em face da poltica adotada pelo Ministrio da Defesa ingls.66
O argumento central defendido pelo Reino Unido, em ambos os casos, foi revestir o
servio militar de um contexto especial, visto depender a coeso da corporao da
"proximidade fsica e das condies de vida partilhada, paralelamente s presses externas
configuradas pelo perigo grave e pela guerra."67 Aduziu que atitudes arraigadas de hostilidade,
suspeio ou de desconforto na tropa poderiam comprometer a eficcia operacional e o poder
de combate.68
O Tribunal Europeu ponderou ter o aludido fundamento origem em habituais
sentimentos de desaprovao e de agressividade em relao aos indivduos de orientao
homossexual, cem como aos desagrados com suas presenas nas unidades militares. Em
resposta aos argumentos erigidos pelo governo britnico, asseverou a Corte de Justia:
Na medida em que representam uma predisposio por parte da maioria
heterossexual contra uma minoria homossexual, estas atitudes negativas
no podem (...) ser consideradas pela Corte como justificativa suficiente
para as interferncias nos direitos dos requerentes (...) ou para atitudes
69
similares contra aqueles de diferente raa, origem ou cor.
Constatou que a decretao de rigoroso cdigo de conduta, tal qual o existente em

relao ao assdio sexual e racial, seria uma saudvel alternativa poltica de afastamento de
homossexuais, contemplando impacto menos gravoso vida privada de gays e lsbicas
membros das Foras Armadas.70
Tanto para o caso Lustig-Prean & Beckett, quanto para o Smith & Grady, a Corte
Europeia de Direitos Humanos reconheceu a prerrogativa do Estado de impor restries ao
autoridades pblicas e sem consideraes de fronteiras. O presente artigo no impede que os Estados submetam
as empresas de radiodifuso, de cinematografia ou de televiso a um regime de autorizao prvia.
2. O exerccio desta liberdade, porquanto implica deveres e responsabilidades, pode ser submetido a certas
formalidades, condies, restries ou sanes, previstas pela lei, que constituam providncias necessrias, numa
sociedade democrtica, para a segurana nacional, a integridade territorial ou a segurana pblica, a defesa da
ordem e a preveno do crime, a proteo da sade ou da moral, a proteo da honra ou dos direitos de outrem,
para impedir a divulgao de informaes confidenciais, ou para garantir a autoridade e a imparcialidade do
poder judicial.
65
Smith & Grady, 29 Eur. H. R. Rep. 119. p. 538.
66
Smith & Grady, 29 Eur. H. R. Rep. 119. p. 539-540.
67
Lustig-Prean & Beckett, 29 Eur. H. R. Rep. p. 574-575.
68
Lustig-Prean & Beckett, 29 Eur. H. R. Rep. p. 574-575.
69
Smith & Grady, 29 Eur. H. R. Rep. p. 533. Traduo livre.
70
DALVI, Sameera. Op. cit.
158

direito vida privada quando diante de ameaa real eficcia operacional das Foras
Armadas. O Tribunal entendeu que a corporao militar do Estado no pode funcionar
adequadamente se os membros que a compem esto a min-la, contudo, faz-se necessrio
que a ameaa seja pautada em exemplos concretos.71
Na deciso Smith & Grady, declarou explicitamente que as investigaes constituam
latente violao vida privada das partes e pouco afetavam a eficcia operacional da entidade
militar. Salientou que as investigaes revelaram-se desnecessrias, vez que os recorrentes
admitiram a homossexualidade, e que o Ministrio da Defesa no logrou xito em provar a
prejudicialidade das partes essncia da corporao.72 Leia-se trecho do voto no qual erigiuse:
(...) nem os inquritos destinados apurar a orientao sexual das partes,
tampouco o afastamento da carreira militar em razo da poltica levada a
cabo pelo Ministrio da Defesa, foram aceitveis quando observados sob a
73
tica do artigo 8 da Conveno Europia de Direitos Humanos.
Urge aludir que em ambos os episdios mencionados a Corte vislumbrou violao ao

artigo 8.74 Como resultado, o Reino Unido acolheu a deciso do Tribunal Europeu e
implementou mecanismos para lidar com as questes sexuais nas Foras Armadas Britnicas.
Como consequncia, o ento Ministro da Defesa Geoffrey Hoon, anunciou que os Chefes
do Estado Maior aceitaram alterar a poltica existente e desenvolver uma nova linha de
atuao que delegasse a orientao sexual ao campo da vida privada.75 Esta abertura foi
estampada na Revista do Exrcito Britnico, Soldier, edio de julho de 2009, cuja matria de
capa versava sobre a celebrao da diversidade aps a incluso de soldados gays na Fora
terrestre inglesa. Intitulada Pride, not prejudice, a matria fez referncia ao respeito e
tolerncia dos militares heterossexuais para com os companheiros de farda homossexuais,
considerados equal partners.76
71
Smith & Grady, 29 Eur. H. R. Rep. p. 530; Lustig-Prean & Beckett, 29 Eur. H. R. Rep. p. 580-581.
73
Smith & Grady, 29 Eur. H. R. Rep. p. 537.
74
Artigo 8.
(Direito ao respeito pela vida privada e familiar)
1. Qualquer pessoa tem direito ao respeito da sua vida privada e familiar, do seu domiclio e da sua
correspondncia.
2. No pode haver ingerncia da autoridade pblica no exerccio deste direito seno quando esta ingerncia estiver
prevista na lei e constituir uma providncia que, numa sociedade democrtica, seja necessria para a segurana
nacional, para a segurana pblica, para o bem-estar econmico do pas, a defesa da ordem e a preveno das
infraes penais, a proteo da sade ou da moral, ou a proteo dos direitos e das liberdades de terceiros.
75
76
Vide: Magazine of the British Army SOLDIER. July 2009, vol. 65/07, pp. 24-27.
72
159

Finalmente, no Brasil, a questo da discriminao tratada pela Constituio Federal no
prembulo da Lei Fundamental que assegura o estabelecimento de uma sociedade fraterna,
pluralista e sem preconceitos; no art. 1, III, que resguarda a dignidade da pessoa humana; no
art. 3 que promove como objetivos da Repblica a promoo do bem de todos, sem
preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao; no
art. 5, caput, que estatui o princpio da isonomia, vetor interpretativo para refutar
estigmatizaes de qualquer natureza contra o indivduo, bem como seu inciso X, que assegura
a inviolabilidade da intimidade e da vida privada das pessoas; XLI, que prev punio legal para
qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais e XLII, que certifica
ser a prtica do racismo crime inafianvel e imprescritvel, aplicvel matria por analogia.
Apesar da Lei Maior no se referir, expressamente, orientao sexual, exsurge do seu
espiritu e de sua positividade, expressa vedao s manifestaes de dio e intolerncia.
Ora, o conceito clssico de justia consiste, precisamente, em tratar os iguais igualmente
e os desiguais desigualmente, na medida de suas desigualdades.
Consoante ilustra Bulos:
Os homens nunca foram iguais e jamais o sero no plano terreno. A
desigualdade prpria da condio humana. Por possurem origem diversa,
posio social peculiar impossvel afirmar-se que o homem totalmente
idntico ao seu semelhante em direitos, obrigaes, faculdades e nus. Da
se buscar uma igualdade proporcional, porque no se pode tratar
77
igualmente situaes provenientes de fatos desiguais.
A dignidade humana, importante parmetro constitucional de ponderao do Direito,

valor supremo e clusula nuclear de proteo, assegura ao indivduo manifestar seus anseios,
sentimentos, aspiraes e afetos sem que seja tolhido fsica ou emocionalmente.
Sobre a sua importncia escreve Andr Pires Gontijo:
A dignidade humana, predominante nas constituies da sociedade
ocidental, torna-se um valor tico fundamental, uma garantia de validade
universal que afeta todo o sistema jurdico em seu conjunto. Ela no pode
ser considerada um direito fundamental de carter subjetivo, mas uma
norma de cunho objetivo, sem qualquer limitao, em que se determina
uma base para todo o sistema de valores, que serve como critrio
78
interpretativo de todos os direitos fundamentais.
77
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada: jurisprudncia e legislao infraconstitucional em vigor.
Ed. Saraiva, So Paulo 2000, p. 78.
78
In: A Sociedade Aberta Universal. A (re)discusso do papel do sujeito perante os sistemas de proteo dos
direitos humanos no contexto de uma sociedade pluralista de risco. Dissertao apresentada como requisito
obrigatrio para a concluso do programa de mestrado em Direito do Centro Universitrio de Braslia UniCEUB.
rea de Concentrao: Direito das Relaes Internacionais. Braslia, 2009, p. 195-196.
160

Pari passu, o princpio da igualdade se alevanta como inerente Democracia. Na lio

de Manoel Gonalves Ferreira Filho est-se diante de uma limitao ao legislador e uma regra
de interpretao. Como limitao ao legislador, probe-o de editar regras que estabeleam
privilgios, especialmente em razo da classe ou posio social, da raa, da religio, da fortuna
ou do sexo do indviduo. Inserido o princpio na Constituio, a lei que o violar ser
inconstitucional. Como princpio de interpretao, (...) o juiz dever dar sempre lei o
entendimento que no crie privilgios, de espcie alguma. E, como o juiz, assim dever
proceder todo aquele que tiver de aplicar uma lei.79
Mencione-se, por oportuno, ser o Brasil signatrio de convenes e tratados
internacionais que obliteram a discriminao, a exemplo da Declarao Universal de Direitos. 80
Explicite-se, bem assim, a Conveno Internacional sobre Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Racial que, igualmente, a cobe.81
Ainda, aderiu o Estado Brasileiro Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de
So Jos da Costa Rica) que encerra verdadeiros princpios de respeito aos direitos humanos
essenciais.82 Mais, o Decreto n 592, de 6 de Julho de 1992, que internalizou na positividade
Para Alexandre de Moraes: A dignidade um valor espiritual e moral inerente pessoa, que se manifesta
singularmente na auto-determinao consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao
respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve
assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas limitaes ao exerccio dos direitos
fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas enquanto seres
humanos. In: Direitos Humanos Fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1 a 5 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 5 ed. So Paulo, Ed. Atlas, 2006 p. 60.
79
In: Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007, 33 ed. rev. e atual., p. 282.
80
Dispe o art. 2 da Declarao: I - Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades
estabelecidos nesta Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio
poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio. (Grifo
nosso)
De igual forma, outros artigos: Artigo VI - Toda pessoa tem o direito de ser, em todos os lugares, reconhecida como
pessoa perante a lei.
Artigo VII - Todos so iguais perante a lei e tm direito, sem qualquer distino, a igual proteo da lei. Todos tm
direito a igual proteo contra qualquer discriminao que viole a presente Declarao e contra qualquer
incitamento a tal discriminao.
Artigo XII - Ningum ser sujeito a interferncias na sua vida privada, na sua famlia, no seu lar ou na sua
correspondncia, nem a ataques sua honra e reputao. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais
interferncias ou ataques.
81
Preceitua seu intrito; litteris: Os Estados Partes na presente Conveno, considerando que a Carta das Naes
Unidas fundamenta-se em princpios de dignidade e igualdade inerentes a todos os seres humanos, e que todos os
Estados-Membros comprometeram-se a agir, separada ou conjuntamente, para alcanar um dos propsitos das
Naes Unidas, que o de promover e encorajar o respeito universal e efetivo pelos direitos humanos e
liberdades fundamentais para todos, sem discriminao de raa, sexo, idioma ou religio;
(...) Considerando que todos os homens so iguais perante a lei e tm direito a igual proteo contra qualquer
discriminao e contra todo incitamento discriminao. (...) (Grifo nosso)
82
In verbis: Artigo 1 - Obrigao de respeitar os direitos. 1. Os Estados-partes nesta Conveno comprometem-se
a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que
esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma, por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies
161

ptria o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos salvaguarda a integridade
humana.83
Outros Pactos, Tratados e Convenes poderiam ser colacionados, despiciendo,
contudo, sabido que desde o advento da EC 45/2004, os Atos Internacionais que versam sobre
Direitos Humanos ocupam lugar especialssimo na pirmide hierrquico-jurdica, a teor do art.
5, 2 da CF.
Acerca da matria, pontua Canado Trindade: a especificidade e o carter especial dos
tratados de direitos humanos encontram-se, assim, devidamente reconhecidos pela
Constituio brasileira vigente.84
polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer
outra condio social.(Grifo nosso)
Artigo 13 - Liberdade de pensamento e de expresso. (...). 5. A lei deve proibir toda propaganda a favor da guerra,
bem como toda apologia ao dio nacional, racial ou religioso que constitua incitamento discriminao,
hostilidade, ao crime ou violncia.(Grifo nosso)
Artigo 17 - Proteo da famlia. 1. A famlia o ncleo natural e fundamental da sociedade e deve ser protegida
pela sociedade e pelo Estado.
2. reconhecido o direito do homem e da mulher de contrarem casamento e de constiturem uma famlia, se
tiverem a idade e as condies para isso exigidas pelas leis internas, na medida em que no afetem estas o princpio
da no-discriminao estabelecido nesta Conveno.(Grifo nosso)
Artigo 24 - Igualdade perante a lei. Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem
discriminao alguma, igual proteo da lei.
Artigo 27 - Suspenso de garantias. 1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a
independncia ou segurana do Estado-parte, este poder adotar as disposies que, na medida e pelo tempo
estritamente limitados s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno,
desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o Direito
Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou
origem social.(Grifo nosso).
83
o
Veja-se: Art. 2 - 1. Os estados-partes no presente Pacto comprometem-se a garantir a todos os indivduos que
se encontrem em seu territrio e que estejam sujeitos sua jurisdio os direitos reconhecidos no atual Pacto, sem
discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de qualquer outra natureza,
origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra situao. (Grifo nosso)
Art. 4 - 1. Quando situaes excepcionais ameacem a existncia da nao e sejam proclamadas oficialmente, os
estados-partes no presente Pacto podem adotar, na estrita medida em que a situao o exigir, medidas que
derroguem as obrigaes decorrentes desse Pacto, desde que tais medidas no sejam incompatveis com as demais
obrigaes que lhes sejam impostas pelo Direito internacional e no acarretem discriminao alguma apenas por
motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio ou origem social. (Grifo nosso)
Art. 20 - 1. Ser proibida por lei qualquer propaganda em favor da guerra.
2. Ser proibida por lei qualquer apologia ao dio nacional, racial ou religioso, que constitua incitamento
discriminao, hostilidade ou violncia.
Art. 24 - 1. Toda criana ter direito, sem discriminao alguma por motivo de cor, sexo, lngua, religio, origem
nacional ou social, situao econmica ou nascimento, s medidas de proteo que a sua condio de menor.
Art. 25 - Todo cidado ter o direito e a possibilidade, sem qualquer das formas de discriminao mencionadas no
o
art. 2 e sem restries infundadas:
a) de participar da conduo dos assuntos pblicos, diretamente ou por meio de representantes livremente
escolhidos;
b) de votar e ser eleito em eleies peridicas, autnticas, realizadas por sufrgio universal e igualitrio
c) de ter acesso, em condies gerais de igualdade, s funes pblicas de seu pas.
Art. 26 - Todas as pessoas so iguais perante a lei e tm direito, sem discriminao alguma, a igual proteo da lei.
A este respeito, a lei dever proibir qualquer forma de discriminao e garantir a todas as pessoas proteo igual e
eficaz contra qualquer discriminao por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra
natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra situao.
162

Esposando semelhante entendimento, o Ministro Celso de Mello em sede do Habeas
Corpus n. 87.585-TO e do Recurso Extraordinrio n. 466.343-SP, opinou pelo carter
constitucional dos Tratados de Direitos Humanos internalizados pelo Brasil, endossando parte
da doutrina que sustentava a tese deles ostentarem tal envergadura. Divergindo deste
posicionamento, o Min. Gilmar Ferreira Mendes, acompanhado pela maioria plenria do
Supremo Tribunal Federal, conferiu-lhes status de supralegalidade quando no aprovados por
maioria de 3/5 em cada Casa Congressual. Em excerto de voto assentou:
(...), parece mais consistente a interpretao que atribui a caracterstica de
supralegalidade aos tratados e convenes de direitos humanos. Essa tese
pugna pelo argumento de que os tratados sobre direitos humanos seriam
infraconstitucionais, porm, diante de seu carter especial em relao aos
demais atos normativos internacionais, tambm seriam dotados de um
atributo de supralegalidade.
Em outros termos, os tratados sobre direitos humanos no poderiam
afrontar a supremacia da Constituio, mas teriam lugar especial reservado
ao ordenamento jurdico. Equipar-los legislao ordinria seria
subestimar o seu valor especial no contexto do sistema de proteo dos
85
direitos da pessoa humana.
Desta forma, os estatutos internacionais desse jaez situam-se em posio intermediria,

qualificando-se como diplomas impregnados de estrutura superior das leis internas em geral.
Por derradeiro, nomeie-se como decisiva contribuio modernidade democrtica
brasileira, o Programa Nacional de Combate Violncia e Discriminao contra GLTB (Gays,
Lsbicas, Transgneros e Bissexuais) e de Promoo da Cidadania de Homossexuais Brasil sem
84
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos. Porto Alegre:
Srgio Antonio Fabris Editor, 1998, p. 234.
85
Voto prolatado pelo Min. Gilmar Mendes, nos autos do HC n 87.585-8/TO.
Relembre-se, outrossim, a deciso do Supremo Tribunal Federal na Ao Direta de Inconstitucionalidade 4277 e na
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental 132, que, por unanimidade, deu interpretao conforme a
Constituio Federal para excluir qualquer significado do artigo 1.723 do Cdigo Civil que possa impedir o
reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. Por outras palavras, reconheceu o
Pretrio Excelso a unio estvel para casais homossexuais.
A ADI 4277 protocolada inicialmente como ADPF 178, intentava a declarao de reconhecimento da unio entre
pessoas do mesmo sexo como entidade familiar, bem como que os direitos e deveres dos companheiros nas unies
heterossexuais estveis fossem estendidos s unies entre pessoas do mesmo sexo. Por sua vez, a ADPF 132,
proposta pelo governo do Estado do Rio de Janeiro, alegou que o no reconhecimento da unio homoafetiva
contrariava preceitos fundamentais da Carta Poltica como a igualdade, a liberdade, cujo consectrio a autonomia
da vontade, e o princpio da dignidade da pessoa humana. Requereu, ento, a aplicao do regime jurdico das
unies estveis, previsto no artigo 1.723 do Cdigo Civil, s unies homoafetivas de funcionrios pblicos civis
daquele estado.
O ministro Ayres Britto, relator das aes, argumentou que o artigo 3, inciso IV, da CF veda qualquer discriminao
em virtude de sexo, raa, cor e que, nesse sentido, ningum pode ser diminudo ou discriminado em funo de sua
preferncia sexual. O sexo das pessoas, salvo disposio contrria, no se presta para desigualao jurdica,
pontuou, para concluir que qualquer depreciao da unio estvel homoafetiva colide com o inciso IV do artigo 3
da CF. Sem dvida, trata-se de significativo avano em prol da edificao de um novo modelo institucional que
contemple conceitos diversos de famlia para alm do tradicional patriarcalismo.
163

Homofobia, aprovado pelo Governo Federal e em vigor desde 2004, por intermdio do qual
se instituiu polticas pblicas de combate discriminao, promoo da cidadania
homossexual e construo de uma cultura de paz e valorizao da diversidade humana.
Em concluso s articulaes doutrinrias esposadas, cumpre mencionar a clebre
declarao de Victor Hugo Assembleia Nacional Francesa: haver sempre infelizes, mas
possvel deixar de haver miserveis. A responsabilizao solidria pelo outro como um dos
nossos aboli a discriminao, o sofrimento e a misria tica, deferncia mtua de uma
comunidade que valoriza a tolerncia e prestigia o patriotismo constitucional. A integrao de
homossexuais declarados s fileiras das Foras Armadas rompe a ciso ilegtima da
desigualdade, sobreleva a alteridade e defende a integridade de grupos historicamente
privados do compartilhamento social. O exemplo nos dado por Maria Quitria de Jesus,
patrona do Quadro Complementar de Oficiais do Exrcito Brasileiro. Obrigada a trajar-se como
homem para poder alistar-se no Regimento de Artilharia lutou com bravura e herosmo pela
independncia do Brasil, no estado da Bahia. Ovacionada como herona, o Governo Interino da
Provncia concedeu-lhe o direito de portar espada que ela pde, finalmente empunhar vestida
de saiote.
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165

Iguais, Mas Separados. Os Homossexuais e As Forças Armadas

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IGUAIS, MAS SEPARADOS.

MARIA ELIZABETH GUIMARES TEIXEIRA ROCHA *

A homossexualidade nas Foras Armadas suscita discusses relevantes que alcanam os

Revista Brasileira de Direito Constitucional RBDC n. 17 jan./jun. 2011

IGUAIS, MAS SEPARADOS. OS HOMOSSEXUAIS E AS FORAS ARMADAS

* Doutora em Direito Constitucional. Ministra do Superior Tribunal Militar. Professora Universitria.

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A credulidade do homo sapiens advm, portanto, da confiana no aparato normativo

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A propsito, pondera Maria Celina DAraujo:

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Nos Estados Unidos da Amrica, chegaram a ser desperdiados 40 milhes de dlares 49

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Neste curso, em 27 de fevereiro de 2009, a Argentina revogou o tipo penal incriminador

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Constatou que a decretao de rigoroso cdigo de conduta, tal qual o existente em

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Urge aludir que em ambos os episdios mencionados a Corte vislumbrou violao ao

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A dignidade humana, importante parmetro constitucional de ponderao do Direito,

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Pari passu, o princpio da igualdade se alevanta como inerente Democracia. Na lio

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Desta forma, os estatutos internacionais desse jaez situam-se em posio intermediria,

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