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Assinado por OSWALDO PINHEIRO RIBEIRO JUNIOR em 05/09/2011 16:14:02.501 GMT-03:00

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Nenhum ato legislativo contrrio
Constituio pode ser vlido (...). A
presuno natural, falta de norma
expressa, no pode ser a de que o prprio
legislativo seja o juiz de seus poderes e que
sua interpretao sobre eles vincula os
outros Poderes. (...) muito mais racional
supor que os tribunais que tm a misso
de figurar como corpo intermedirio entre o
povo e o Legislativo, dentre outras razes,
para assegurar que este ltimo se contenha
dentre dos poderes que lhe foram deferidos.
A interpretao das leis o campo prprio e
peculiar dos tribunais. Aos juzes cabe
determinar o sentido da Constituio e das
leis emanadas do rgo legislativo. (...)
Onde a vontade do Legislativo, declarada
nas leis que edita, situar-se em oposio
vontade
do
povo,
declarada
na
Constituio, os juzes devem curva-se
ltima, e no primeira1

O CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS

ADVOGADOS DO BRASIL OAB por seu Presidente, OPHIR
CAVALCANTE JUNIOR, vem, presena de Vossa Excelncia, por
intermdio de seu advogado infra-assinado, com instrumento procuratrio
especfico incluso e endereo para intimaes na SAUS Qd. 05, Lote 01,
Bloco M, Braslia-DF, com base no art. 103, inciso VII e art. 102, inciso I,
alnea a da Constituio Federal e no art. 2, inciso VII da Lei n
9.868/99, e de acordo com a deciso plenria tomada nos autos do processo
n 49.0000.2011.000820-2 Conselho Pleno (certido anexa), propor
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO DE
MEDIDA CAUTELAR
1

Hamilton, Madison e Jay, The Federalist Papers, selecionados e editados do original por Roy Fairfield,
1981. O Federalista n. 78, de autoria de Alexander Hamilton, p. 226 e s..

em face da a) CMARA DOS DEPUTADOS, por

intermdio de seu Presidente, com endereo para comunicaes no Palcio
do Congresso Nacional, Praa dos Trs Poderes, Braslia-DF; b) SENADO
FEDERAL, por intermdio de seu Presidente, com endereo para
comunicaes na Praa dos Trs Poderes, Braslia-DF; c) PRESIDENTE
DA REPBLICA, com endereo para comunicaes no Palcio do
Planalto, Praa dos Trs Poderes, para que:
(a) seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem
reduo de texto, do art. 24 da Lei 9.504/97, na parte em que autoriza, a
contrario sensu, a doao por pessoas jurdicas a campanhas eleitorais,
bem como a inconstitucionalidade do Pargrafo nico do mesmo
dispositivo, e do art. 81, caput e 1 do referido diploma legal, atribuindose, em todos os casos, eficcia ex nunc deciso;
(b) seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem
reduo de texto, do art. 31 da Lei n 9.096/95, na parte em que autoriza, a
contrario sensu, a realizao de doaes por pessoas jurdicas a partidos
polticos; e a inconstitucionalidade das expresses ou pessoa jurdica,
constante no art. 38, inciso III, da mesma lei, e e jurdicas, inserida no
art. 39, caput e 5 do citado diploma legal, atribuindo-se, em todos os
casos, eficcia ex nunc deciso;
(c) seja declarada a inconstitucionalidade, sem pronncia de
nulidade, do art. 23, 1, incisos I e II, da Lei 9.504/97, autorizando-se que
tais preceitos mantenham a eficcia por mais 24 meses, a fim de se evitar a
criao de uma lacuna jurdica ameaadora na disciplina do limite s
doaes de campanha realizadas por pessoas naturais e ao uso de recursos
prprios pelos candidatos nessas campanhas;
(d) seja declarada a inconstitucionalidade, sem pronncia de
nulidade, do art. 39, 5, da Lei 9.096/95 - com exceo da expresso e
jurdicas, contemplada no pedido b, supra - autorizando-se que tal
preceito mantenha a eficcia por at 24 meses, a fim de se evitar a criao
de uma lacuna jurdica ameaadora na disciplina do limite s doaes a
partido poltico realizadas por pessoas naturais;
(e) seja instado o Congresso Nacional a editar legislao que
estabelea (1) limite per capita uniforme para doaes a campanha eleitoral
2

ou a partido por pessoa natural, em patamar baixo o suficiente para no

comprometer excessivamente a igualdade nas eleies, bem como (2)
limite, com as mesmas caractersticas, para o uso de recursos prprios pelos
candidatos em campanha eleitoral, no prazo de 18 meses, sob pena de, em
no o fazendo, atribuir-se ao Tribunal Superior Eleitoral a competncia
para regular provisoriamente tal questo.
O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil,
como legitimado universal para a propositura de ao direta de
inconstitucionalidade e, portanto, defensor da cidadania e da Constituio,
no exerccio de sua competncia legal (Art. 44, inciso I da Lei n 8.906/94),
comparece ao guardio da Carta Magna, para impugnar os dispositivos
acima indicados, na forma a seguir exposta.2

1 - DOS ATOS NORMATIVOS IMPUGNADOS

Os dispositivos legais ora questionados tm a seguinte
redao:
Lei. 9.096/95:
Art. 31. vedado ao partido receber, direta ou indiretamente,
sob qualquer forma ou pretexto, contribuio ou auxlio
pecunirio ou estimvel em dinheiro, inclusive atravs de
publicidade de qualquer espcie, procedente de:
Ientidades ou governos estrangeiros;
IIautoridades ou rgos pblicos, ressalvadas as dotaes
referidas no art. 38;
IIIautarquias, empresas pblicas ou concessionrias de
servios pblicos, sociedades de economia mista e fundaes
institudas em virtude de lei e para cujos recursos concorram
rgo ou autoridades governamentais;
IVentidade de classe ou sindical.

A presente Ao Direta de Inconstitucionalidade tem origem em representao dirigida Presidncia do

Conselho Federal da OAB pelo Conselheiro Federal Cludio Pereira de Souza Neto e pelo Procurador
Regional da Repblica Daniel Sarmento. As razes constantes da representao so ora adotadas, com
acrscimos veiculados nos pareceres da Dra. Daniela Teixeira e do Dr. Eduardo Mendona, apresentados,
respectivamente, ao Plenrio do Conselho Federal e Comisso Nacional de Estudos Constitucionais.
Ambas as peas acompanham a presente inicial.

Art. 38. O Fundo Especial de Assistncia Financeira aos

Partidos Polticos (Fundo Partidrio) constitudo por:
........
III- doaes de pessoa fsica ou jurdica, efetuadas por
intermdio de depsitos bancrios diretamente na conta do
Fundo Partidrio
Art. 39. Ressalvado o disposto no art. 31, o partido poltico
pode receber doaes de pessoas fsicas e jurdicas para
constituio de seus fundos.
....
5. Em ano eleitoral, os partidos polticos podero aplicar ou
distribuir pelas diversas eleies os recursos financeiros
recebidos de pessoas fsicas ou jurdicas, observando-se o
disposto no Pargrafo 1 do art. 23, no art. 24 e no Pargrafo 1
do art. 81 da Lei n 9.504, de 30 de setembro de 1997, e os
critrios definidos pelos respectivos rgos de direo e pelas
normas estatutrias.
Lei 9.504/97:
Art. 23. As pessoas fsicas podero fazer doaes em dinheiro
ou estimveis em dinheiro para campanhas eleitorais, obedecido
o disposto nesta lei:
1. As doaes e contribuies de que trata este artigo ficam
limitadas:
I - no caso de pessoa fsica, a dez por cento dos rendimentos
brutos auferidos no ano anterior eleio.
II - no caso de candidato que utilize recursos prprios, ao valor
mximo de gastos estabelecido pelo seu partido, na forma da
lei.
Art. 24. vedado a partido e candidato, receber direta ou
indiretamente doao em dinheiro ou estimvel em dinheiro,
inclusive por meio de publicidade de qualquer espcie, de:
I entidade ou governo estrangeiro;
II - rgo da administrao pblica direta ou indireta ou
fundao mantida com recursos provenientes do Poder Pblico;
III - concessionrio ou permissionrio de servio pblico;

IV - entidade de direito privado que receba, na condio de

beneficiria, contribuio compulsria em virtude de disposio
legal;
V - entidade de utilidade pblica;
VI - entidade de classe ou sindical;
VII - pessoa jurdica sem fins lucrativos que receba recursos do
exterior;
VIII - entidades beneficentes ou religiosas;
IX - entidades esportivas;
X - organizaes no-governamentais que recebam recursos
pblicos;
XI organizaes da sociedade civil de interesse pblico.
Pargrafo nico. No se incluem nas vedaes de que trata este
artigo as cooperativas cujos cooperados no sejam
concessionrios ou permissionrios de servios pblicos, desde
que no estejam sendo beneficiadas com recursos pblicos,
observado o disposto no art. 81.
Art. 81. As doaes e contribuies de pessoas jurdicas para
campanhas eleitorais podero ser feitas a partir do registro dos
comits financeiros dos partidos ou coligaes.
1. As doaes e contribuies de que trata este artigo ficam
limitadas a dois por cento do faturamento bruto do ano anterior
eleio.

2 - FUNDAMENTOS JURDICOS
2.1 - ELEIES E PODER ECONMICO: UMA MISTURA
TXICA:
Nas sociedades de massas, o sucesso nas eleies depende,
em boa parte, da realizao de campanhas que tendem a envolver um custo
econmico elevado. As chances de xito dos candidatos nos pleitos
eleitorais esto geralmente condicionadas divulgao do seu nome e
imagem entre o eleitorado, o que envolve gastos expressivos com a
produo de material de propaganda, aquisio de espao na mdia,
contratao de cabos eleitorais, realizao de eventos pblicos e aluguel de
imveis e veculos, dentre inmeras despesas.
Esta dinmica do processo eleitoral torna a poltica
extremamente dependente do poder econmico, o que se afigura nefasto
5