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A espionagem no Direito brasileiro

A espionagem no Direito brasileiro
Fbio Condeixa (http://jus.com.br/906476-fabio-condeixa/publicacoes)
Publicado em 09/2012. Elaborado em 09/2012.
"
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O tema da espionagem tem ocupado os debates pblicos por conta dos escndalos envolvendo a divulgao de
documentos sigilosos. Trata-se de uma prtica muito recorrente, mas que tem despertado pouco interesse do meio jurdico
brasileiro.
O tema da espionagem tem ocupado os debates pblicos por conta dos escndalos envolvendo a divulgao de
documentos sigilosos estadunidenses pelo site Wikileaks[1] e, mais recentemente, pelo caso do servidor da Agncia
Brasileira de Inteligncia (Abin) acusado de hackear senhas de colegas[2]. Trata-se de uma prtica muito recorrente, mas
que tem despertado pouco interesse do meio jurdico brasileiro. O jornal paulista Estado de So Paulo publicou, em 26 de
julho de 2007, uma matria com o seguinte ttulo: Exrcito de arapongas vive ''boom'' no Brasil, diz Guardian (jornal
britncio). Brasil teria maior contingente de detetives particulares do mundo: 120 mil[3].
E a espionagem no se restringe aos crculos privados: a espionagem estatal tambm muito mais frequente do que se
costuma imaginar. Recentemente, saram na mdia denncias de espionagem militar chilena sobre o Peru[4], de espionagem
russa sobre a Gergia[5] e at um suposto caso de espionagem francesa no Brasil[6].
E, embora no haja, ao que parece, obra alguma no Brasil sobre o direito da espionagem, de se supor que ela tenha
considerveis repercusses no campo jurdico. Visando a suprir esta lacuna, procurarei tratar do tema a seguir, de modo a
sistematiz-lo sob a perspectiva jurdica.
A espionagem comumente compreendida como a atividade de agentes secretos de um governo ou outra entidade voltada
para a busca de dados sigilosos e estratgicos de outro governo ou entidade. O termo provm do francs (espionnage) e foi
incorporado a diversos idiomas, como o ingls (espionage), o alemo (spionage), o italiano (spionaggio), o russo (???????
shpianash) e espanhol (espionaje).
No dicionrio on-line Michaelis, a espionagem definida como ato ou efeito de espionar e espio como o indivduo
encarregado de observar secretamente os atos polticos de um governo, de agentes diplomticos, de um campo inimigo
etc[7]. A enciclopdia eletrnica Wikipdia apresenta uma definio mais completa, a ver:
A espionagem a prtica de obter informaes de carter secreto ou confidencial sobre governos ou organizaes, sem
autorizao destes, para alcanar certa vantagem militar, poltica, econmica, tecnolgica ou social. A prtica manifesta-se
geralmente como parte de um esforo organizado (ou seja, como ao de um grupo governamental ou empresarial). Um
espio um agente empregado para obter tais segredos. A definio vem sendo restringida a um Estado que espia inimigos
potenciais ou reais, primeiramente para finalidades militares, mas ela abrange tambm a espionagem envolvendo empresas
(conhecida como espionagem industrial) e pessoas fsicas, atravs de contratao de detetives particulares.[8]
No Anexo II da 1 Conveno de Haia sobre o Direito e os Costumes de Guerra Terrestre, de 29 de julho de 1899, ratificada
pelo Brasil em 25 de fevereiro de 1907, encontramos um captulo dedicado aos espies seu tratamento em situaes de
guerra. O texto traz uma definio de espio, mas ela se insere no contexto da espionagem militar, de modo que
insuficiente para os propsitos do presente estudo. No obstante, seu exame pode contribuir para a anlise, razo pela qual
a transcrevo abaixo.
Somente ser considerado espio o indivduo que, agindo clandestinamente ou sob falsos pretextos, obtenha ou busque
obter informaes na zona de operaes de um [Estado] beligerante, com a inteno de comunic-las parte adversa.
Desse modo, os militares no disfarados que hajam penetrado na zona de operaes do exrcito inimigo com o objetivo de
obter informaes no ser considerado espio. Da mesma forma, no sero considerados espies: soldados ou civis
cumprindo ostensivamente sua misso, encarregados de transmitir expedientes tanto para seu prprio exrcito quanto para
o de seu inimigo. A essa categoria pertencem igualmente os indivduos enviados em bales para transmitir expedientes e, de
forma geral, para manter a comunicao entre as diversas parcelas de um exrcito ou de um territrio.[9]
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Interessante notar que o disfarce uma caracterstica essencial do espio, segundo a definio acima apresentada.
Pode-se dizer que a espionagem apresenta modalidades segundo os fins a que se destina. Os tipos de espionagem mais
comuns so a industrial, a militar, a tecnolgica, a econmica, a financeira, a poltica e a eleitoral.
A espionagem no tem um tratamento especfico na legislao brasileira, sendo tratada de maneira esparsa na legislao
penal, geralmente referenciada espionagem militar, isto , ao acesso e apropriao desautorizados de informaes e dados
atinentes defesa. Entretanto, os efeitos jurdicos da espionagem no se cingem esfera do direito penal, podendo tambm
repercutir em outras instncias do direito, como a civil e a administrativa. Na jurisprudncia, as raras referncias
espionagem, quando no esto ligadas mera obteno desautorizada de informaes privadas ou sigilosas, referem-se
especificamente espionagem industrial. No se encontra na jurisprudncia uma aplicao tcnica ou bem delimitada do
termo.
Afora os casos especficos e nominais de espionagem, a lei pune o acesso a dados ou os meios de obteno, conforme o
caso. H que encarar o corpo de leis de modo sistemtico; a mera ausncia de meno ao termo espionagem no significa
que ela no gere repercusses perante nosso ordenamento jurdico. No obstante, h casos, sim, em que o termo
espionagem cunhado. Isso acontece no Cdigo Penal Militar e na Lei de Segurana Nacional, diplomas legais de
incidncia relativamente restrita.
Numa anlise criminal, deve-se ter em conta que certas condutas de espies, se consideradas isoladamente, no tm
carter prprio de espionagem, o qual s poder ser aferido segundo o contexto em que se d o caso concreto. Por outro
lado, h condutas que, por si s, so revestidas de carter de espionagem, sem que se precise recorrer ao contexto ou
motivao do caso concreto. Com base nisso, resolvi criar uma tipologia, a fim de traar uma abordagem terica para o
tema e, assim, facilitar a sua compreenso e operacionalizao.
Abaixo enumero categorias de crimes que podem estar relacionados mais diretamente prtica da espionagem. Divido
esses crimes em duas categorias bsicas: os praticados pelos espies e os praticados em colaborao com eles[10]. Para
cada categoria, h uma subdiviso: dos crimes prprios de espionagem ou colaborao com ela, isto , necessariamente
relacionados espionagem; e dos crimes imprprios ou eventuais de espionagem ou colaborao com ela, quer dizer,
crimes que no esto essencialmente relacionados espionagem, mas que esto entre as atividades que possam ser
desenvolvidas pela espionagem.
possvel estabelecer uma categoria de crimes eventualmente relacionados espionagem, pois h uma quantidade enorme
de crimes que em nenhuma hiptese poderiam constituir meio de prtica de espionagem, como o estupro (art. 213, CP),
abandono intelectual (art. 246, CP), aborto (art. 124, CP), esbulho possessrio (art. 161, II) e tantos outros. Dessa forma,
tento dar conta de qualquer possvel ato de espionagem, enquadrando-o em tipos penais mais adiante listados e presentes
em alguma das quatro categorias traadas. A categorizao expressa-se da maneira abaixo exposta.
H as hipteses em que a mera obteno do dado secreto no em si criminosa, mas sim a forma de sua obteno.
Relaciono esses casos aos delitos de espionagem. Existem tambm os crimes relativos ao aproveitamento e utilizao
desses dados, que, segundo a tica deste trabalho, j escapam da rbita da espionagem, ainda que se tenham valido dela.
Um exemplo disso a comercializao de produto cuja composio tenha sido alvo de espionagem industrial de
concorrente. Da concluir que a conduta apenada no mais a espionagem em si, mas o proveito de seus frutos, o que
escapa aos objetivos dessa classificao.
A seguir, enumero as infraes penais em espcie relacionadas ou meramente relacionveis espionagem, segundo a
tipologia acima descrita. A nomeao dos delitos foi extrada das rubricas constantes na lei; nos casos em que no as havia,
criei nomes para designar os delitos enumerados. Apresento-as em dois quadros, um para cada categoria.
INFRAES PENAIS PRPRIAS DE ESPIONAGEM
DIPLOMA LEGAL
TIPO
Art. 143 consecuo de notcia, informao ou documento para fim de
espionagem
Art. 145 turbao de objeto ou documento
Art. 146 penetrao com o fim de espionagem
CDIGO PENAL MILITAR

(DECRETO-LEI 1.001/1969)
Art. 147 desenho ou levantamento de plano ou planta de local militar

ou de engenho de guerra
Art. 325, par. n. violao ou divulgao indevida de correspondncia
ou comunicao
Art. 359 informao ou auxlio ao inimigo
Art. 362 traio imprpria
Art. 366 espionagem
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Art. 367 penetrao de estrangeiro

LEI DE SEGURANA NACIONAL (LEI FEDERAL
7.170/ 1983)
Art. 13, par. n., I e II manter servio de espionagem ou pratic-la
LEI DAS ELEIES (LEI FEDERAL 9.504/1997)
Art. 72, I acesso indevido a sistemas de dados eleitorais
LEI DE PROPRIEDADE INTELECTUAL (LEI

FEDERAL 9.279/1996)
Art. 195, XII vazamento ou utilizao de conhecimentos obtidos por

meios ilcitos
INFRAES PENAIS IMPRPRIAS OU EVENTUAIS DE ESPIONAGEM

DIPLOMA LEGAL
TIPO
Art. 148 sobrevo em local interdito
Art. 226 violao de domiclio
Art. 227 violao de correspondncia
Art. 254 receptao
Art. 309 corrupo ativa
Art. 311 falsificao de documento
CDIGO PENAL MILITAR
Art. 312 falsidade ideolgica
(DECRETO-LEI 1.001/1969)
Art. 315 uso de documento falso

Art. 316 supresso de documento
Art. 317 uso de documento pessoal alheio
Art. 318 falsa identidade
Art. 337 subtrao ou inutilizao de livro, processo ou
documento
Art. 150 violao de domiclio
Art. 151, 1 sonegao ou destruio de correspondncia
Art. 155 furto
Art. 180 receptao
Art. 296 falsificao de selo ou sinal pblico
Art. 297 falsificao de documento pblico
Art. 298 falsificao de documento particular
Art. 299 falsidade ideolgica
CDIGO PENAL (DECRETO-LEI 2.848/ 1940)
Art. 304 uso de documento falso

Art. 307 falsa identidade
Art. 308 uso de documento de identidade falso
Art. 309 identidade falsa por estrangeiro
Art. 310 fraude de estrangeiro
Art. 333 corrupo ativa
Art. 337 subtrao ou inutilizao de livro ou documento
LEI DAS INTERCEPTAES TELEFNICAS (LEI

FEDERAL 9.296/1996)
Art. 10 interceptao ilegal das comunicaes telefnicas, de

informtica ou telemtica
LEI DAS TELECOMUNICAES (LEI FEDERAL

9.427/1997)
Art. 183 atividades clandestinas de telecomunicaes

Art. 24 fabrico, cesso ou venda de gazua
LEI DAS CONTRAVENES PENAIS (DECRETO-LEI

3.688/1941)
Art. 45 simulao de condio de funcionrio pblico

Art. 46 uso indevido de uniforme ou distintivo de funo pblica
Art. 66 omisso de comunicao de crime por funcionrio pblico
INFRAES PENAIS PRPRIAS DE COLABORAO COM ESPIONAGEM

DIPLOMA LEGAL
TIPO
Art. 140 entendimento para empenhar o Brasil neutralidade ou guerra
CDIGO PENAL MILITAR (DECRETO-LEI

1.001/1969)
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Art. 141 entendimento para gerar conflito ou divergncia com o Brasil

Art. 143 consecuo de notcia, informao ou documento para fim de
espionagem
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Art. 144 revelao de notcia, informao ou documento

Art. 145 turbao de objeto ou documento
Art. 228 divulgao de segredo
Art. 359 informao ou auxlio ao inimigo
LEI DE SEGURANA NACIONAL (LEI
FEDERAL 7.170/1983)
LEI DAS ELEIES (LEI FEDERAL
9.504/1997)
LEI DE PROPRIEDADE INTELECTUAL (LEI

FEDERAL 9.279/1996)
Art. 13, caput e par. n., III e IV comunicao ou entrega de informaes

sigilosas de interesse do Estado brasileiro
Art. 21 violao de sigilo funcional
Art. 72, I acesso indevido a sistemas de dados eleitorais
Art. 195, XI vazamento ou utilizao indevida de dados confidenciais da
indstria e comrcio por funcionrio
Art. 195, XII vazamento ou utilizao indevida de conhecimentos obtidos
por meios ilcitos
INFRAES PENAIS IMPRPRIAS OU EVENTUAIS DE

COLABORAO COM ESPIONAGEM
DIPLOMA LEGAL
TIPO
Art. 148 sobrevo em local interdito
Art. 229 violao de recato
Art. 230 violao de segredo profissional
Art. 308 corrupo passiva
CDIGO PENAL MILITAR (DECRETO-LEI 1.001/1969)

Art. 321 extravio, sonegao ou inutilizao de documento
Art. 325, caput violao ou divulgao indevida de
correspondncia ou comunicao
LEI DAS ELEIES (LEI FEDERAL 9.504/1997)

LEI DE PROPRIEDADE INTELECTUAL (LEI FEDERAL
9.279/1996)
Art. 72, II adulterao em sistema de dados eleitorais

Art. 195, X corrupo passiva de funcionrio de empresa
Art. 195, XI vazamento ou utilizao indevida de dados
confidenciais da indstria e comrcio por funcionrio
Art. 155 furto
Art. 153 divulgao de segredos
Art. 153, 1-A divulgao de informaes sigilosas
Art. 154 violao de segredo profissional
Art. 313-A insero de dados falsos em sistemas de
informaes
CDIGO PENAL (DECRETO-LEI 2.848/ 1940)
Art. 313-B modificao ou alterao no autorizada em

sistemas de informaes
Art. 314 extravio, sonegao ou inutilizao de documento
ou documento
Art. 317 corrupo passiva
Art. 319 prevaricao
LEI DE CRIMES FINANCEIROS (LEI FEDERAL 7.492/1986)
Art. 18 violao de sigilo de operao ou servio prestado

por instituio financeira
LEI DE SIGILO DAS OPERAES DE INSTITUIES

FINANCEIRAS (LEI FEDERAL COMPLEMENTAR 105/2001)
Art. 10 violao de sigilo fiscal
LEI DAS CONTRAVENES PENAIS (DECRETO-LEI

3.688/1941)
Art. 24 fabrico, cesso ou venda de gazua
Alm das provises penais, a espionagem tambm tratada, implicitamente, na legislao de crimes de responsabilidade,
que, conforme o entendimento predominante, no constituem infraes penais. A Lei de Crimes de Responsabilidade[11]
aplicvel ao presidente da Repblica, aos ministros de Estado, aos ministros do Supremo Tribunal Federal e ao
procurador-geral da Repblica e prev como pena a perda do cargo e a inabilitao, por at cinco anos, para o exerccio de
funo pblica. Entre os crimes de responsabilidade contra a existncia da Unio, praticveis exclusivamente pelo
presidente da Repblica, encontramos o do art. 5, n. 4, c/c art. 4, I[12]. A revelao de negcios polticos e militares
sigilosos constituir necessariamente colaborao com algum tipo de espionagem, quando no, espionagem mesmo.
Ressalta-se que este crime de responsabilidade, como dito acima, refere-se exclusivamente ao presidente da Repblica.
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Como dito alhures, a repercusso jurdica da espionagem no se restringe seara criminal. Os atos de espionagem
geralmente atingem o direito fundamental de intimidade do cidado, o que pode gerar tambm repercusses na esfera cvel.
Veremos o regramento de proteo intimidade no ordenamento brasileiro. Comecemos pela Constituio Federal de 1988.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado
o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento
do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou,
durante o dia, por determinao judicial;
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma
que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;
O Cdigo Civil refora a disposio do art. 5, X, da CF, em seu artigo 21, trazendo a previso de tutela judicial inibitria para
os casos de violao da intimidade[13]. Temos ainda a proteo intimidade na Conveno Americana de Direitos
Humanos[14] e da Declarao Universal de Direitos Humanos[15].
Mais especificamente no tocante espionagem econmico-industrial e biolgica (biopirataria), encontramos a proteo
constitucional ao direito de propriedade intelectual. Este direito subdivide-se em trs categorias[16]:
A proteo propriedade industrial est inserta no inciso XXIX do art. 5 da CF[17]. O dispositivo regulamentado pela Lei
Federal n. 9.279, de 14 de maio de 1996 e por vrios tratados internacionais[18], havendo regulamento especfico para as
patentes de interesse da defesa nacional[19]. Temos ainda a legislao sobre a proteo sui generis, no mbito da
propriedade intelectual, que dizem respeito a cultivares, programas de computador e topografia de circuitos integrados[20].
Portanto, alm da eventual responsabilidade criminal do agente que pratica espionagem ou colabora com ela, pode haver
sua responsabilizao civil, seja por danos materiais e/ou morais. Isso porque a ao de espionagem atentar sempre contra
o patrimnio ou a intimidade do indivduo, quando no, contra ambos.
Como acima referido, a jurisprudncia sobre o tema rarefeita, e as poucas referncias espionagem que constam nela ou
tratam de espionagem industrial ou de invaso de privacidade, de um modo geral. No obstante, h um julgado antigo do
Supremo Tribunal Federal STF em que a espionagem de Estado foi abordada. Vejamo-no:
Espionagem. Julgamento pelo conselho especial de justia da 3 Auditoria da 1 Regio militar. Competncia para processo
e julgamento de oficiais, exceto os generais. Incompetncia relativa, no ratione materiae. Inexistncia de prejulgamento.
Carter acessrio da pena de indignidade. Indeferimento do pedido de ordem. Processo e julgamento de oficiais, exceto os
generais. Incompetncia relativa. Alegao indemonstrada de prejulgamento. Pena de indignidade. Indeferimento do pedido
de habeas corpus.[21]
Quanto ao Superior Tribunal de Justia, a nica meno que podemos encontrar espionagem um caso de interceptao
telefnica ilegal[22]. As orientaes dos tribunais estaduais ou seguem no mesmo sentido ou se referem espionagem
industrial[23]. Em sntese, a jurisprudncia no delimita um conceito tcnico-jurdico da espionagem, referindo-se a ela como
um fenmeno da vida social. Em outras palavras, a espionagem no constitui, para a jurisprudncia, um instituto jurdico.
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Assuntos relacionados: Espionagem (http://jus.com.br/artigos/espionagem) Inteligncia (http://jus.com.br/artigos
/inteligencia) Sigilo telefnico (http://jus.com.br/artigos/sigilo-telefonico) Direito fundamental intimidade e privacidade
(http://jus.com.br/artigos/direito-fundamental-a-intimidade-e-a-privacidade) Crimes contra a propriedade imaterial
(http://jus.com.br/artigos/crimes-contra-a-propriedade-imaterial) Direitos fundamentais (Direito Constitucional)
(http://jus.com.br/artigos/direitos-fundamentais-direito-constitucional) Direito da Segurana Pblica (http://jus.com.br
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(http://jus.com.br/artigos/direito-constitucional)
Autor
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(http://jus.com.br/906476-fabio-condeixa/perfil)
Fbio Condeixa (http://jus.com.br/906476-fabio-condeixa

/perfil)
bacharel em Direito e mestre em Cincia Poltica pela UFRJ, Oficial de Inteligncia, atuando como professor e
pesquisador da Escola de Inteligncia da Agncia Brasileira de Inteligncia (ESINT/ABIN), autor dos livros Princpio da
Simetria na Federao Brasileira (Lumen Juris, 2011) e Direito Constitucional Brasileiro (Lumen Juris, 2014).
Textos publicados pelo autor (http://jus.com.br/906476-fabio-condeixa/publicacoes)
Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT)
CONDEIXA, Fbio. Espionagem no Direito brasileiro (http://jus.com.br/artigos/22668/a-espionagem-no-direito-brasileiro).
Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 17 (http://jus.com.br/revista/edicoes/2012), n. 3371 (http://jus.com.br/revista/edicoes
/2012/9/23), 23 (http://jus.com.br/revista/edicoes/2012/9/23) set. (http://jus.com.br/revista/edicoes/2012/9) 2012
(http://jus.com.br/revista/edicoes/2012). Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/22668>. Acesso em: 18 jul. 2015.
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