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Apossiblidadedoreconhecimentodaunioestvelputativaeparalelacomoentidadefamiliar,frenteaosprincpiosconstitucionaisaplicveisFa
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Famlia
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concomitantes no mbito do Direito de Famlia, visto que a Constituio Federal no taxativa, apenas exemplificativa, com relao aos modelos familiares.
Por este motivo, Paulo Luiz Netto Lbo dispe que:
Os conflitos decorrentes das entidades familiares explcitas ou implcitas devem ser resolvidos luz do direito de famlia e no do direito das obrigaes, tanto os
direitos pessoais, quanto os direitos patrimoniais e quanto os direitos tutelares. No h necessidade de degradar a natureza pessoal de famlia convertendoa como fictcia
sociedade de fato, como se seus integrantes fossem scios de empreendimento lucrativo[...].[19]
Neste sentido, no h razo para fingir ser a relao familiar uma sociedade de fato, visto que no existe proibio expressa pela Constituio Federal de diferentes tipos
de entidades familiares. Pelo contrrio, vige o princpio da pluralidade delas.
A unio estvel possui pressupostos para que possa ser reconhecida como entidade familiar e, de acordo com Maria Berenice Dias, eles no contrariam a formao das
unies estveis paralelas. Neste trilhar, a autora afirma que:
Agora, para a configurao da unio estvel basta identificar os pressupostos da lei, entre os quais no se encontra nem o direito exclusividade e nem o dever de
fidelidade. Assim, imperioso que se cumpra a lei, que se reconhea a unio estvel quando presentes os requisitos legais a sua identificao, ainda que se constate
multiplicidade de relacionamentos concomitantes.[20]
De acordo com esta concepo, a unio estvel no tem como pressuposto a exclusividade, tampouco o dever de fidelidade, o que leva a crer que o Estado tem o dever
de admitir as unies paralelas como entidade familiar, desde que configurados os requisitos para o reconhecimento da unio estvel. Neste mesmo caminho segue Carlos
Cavalcanti de Albuquerque Filho ao apontar que:
A manifestao afetiva, pois, no necessariamente exclusiva. Ademais, no importa para o Direito impor tipos padres de comportamentos, pois enquanto houver
desejo iro se manifestar relaes familiares, entendase, entidades familiares divergentes daquelas estabelecidas aprioristicamente, de sorte que no h como
aprisionar o afeto, restringindoo s relaes de casamento, de unio estvel e entidade monoparental. O pluralismo das entidades familiares impe o reconhecimento
de outros arranjos familiares alm dos expressamente previstos constitucionalmente.[21] (grifo do autor).
A capacidade de manifestao de afeto do ser humano no tem limites, por isso, mesmo que se tente controlar, jamais se conseguir banir as relaes concomitantes.
Constatado isto, melhor enquadrar tais relaes no ordenamento jurdico, do que deixlas marginalizadas.
No cabe ento ao Estado negar a realidade e pretender que a concomitncia de relaes seja algo distante do Direito de Famlia. Sabese que a famlia tem papel
fundamental para o desenvolvimento da dignidade da pessoa humana e que negar seu reconhecimento gera um retrocesso social com descumprimento de preceitos
fundamentais da prpria Constituio Federal.
Concluise ento, com as palavras de Maria Berenice Dias que: No enxergar fatos que esto diante dos olhos manter a imagem da Justia cega. Condenar
invisibilidade situaes existentes produzir irresponsabilidades, olvidar que a tica condiciona todo o Direito, principalmente o Direito de Famlia. [22]
Neste sentido, importante frisar as novas perspectivas para a soluo destes conflitos, uma vez que fica evidente a divergncia dos posicionamentos sobre a matria.
4 Novas perspectivas para o tema
A possibilidade de reconhecimento da unio estvel putativa e paralela, esta principalmente, gera bastante discusso e, por isso, inmeras solues tm sido
apresentadas para a insero de tais relaes no Direito de Famlia.
Essencial , no entanto, buscar a real efetivao dos princpios constitucionais e o bem comum, entendendo como irrelevantes os aspectos morais dos casos em comento.
Neste sentido, Rodrigo da Cunha Pereira estabelece que: somente em bases principiolgicas que ser possvel pensar e decidir sobre o que justo e injusto, acima de
valores morais, muitas vezes estigmatizantes. [23]
Nessa mesma linha, o psiquiatra e psicanalista Marco Aurlio Crespo Albuquerque contribui para a evoluo do Direito de Famlia ao enfatizar que:
Levando em conta estas especificidades devemos manter a mente aberta, no sentido de buscar compreender ao menos um pouco da complexidade do adultrio,
escapando assim do perigo dos reducionismos limitantes tipo certo/errado, virtude/pecado, etc.[24]
Tendo em vista no ser o Direito uma cincia esttica, principalmente o Direito de Famlia, h que se analisar as questes controvertidas sob todos os seus aspectos, sem
manter um posicionamento estanque, mas aplicando o Direito da melhor forma possvel ao caso concreto. Desta forma, no mais cabe aos operadores do Direito rotular
determinada situao ou atitude como certa ou errada, moral ou imoral, mas buscar entender os motivos causadores e a melhor soluo para o caso concreto, at
porque, sabidamente os casos existem, geram efeitos sociais e, por isso, no podem ser desconhecidos pelo mundo jurdico.
Neste sentido Jos Carlos Teixeira Giorgis, que apesar de no concordar com o reconhecimento das unies paralelas como entidade familiar, afirma que:
A vida moderna e a evoluo dos costumes, inclusive no casamento, recomendam o exame dos efeitos da relao clandestina ao matrimnio, principalmente quando se
espicha por longos anos e tem publicidade, em que a cicatriz criminal da bigamia deve impor sano civil a quem o pratica.[25]
Assim, mesmo que no se concorde com o reconhecimento das relaes paralelas pelo Direito de Famlia, nos dias de hoje, impossvel ignorar a existncia de tais
relaes. notvel o papel que tem a famlia para o desenvolvimento da dignidade de seus componentes, por isso no se pode deixar margem do ordenamento
jurdico, instituio que possibilita o crescimento da pessoa humana, a sua dignificao e a construo da prpria felicidade.
Fbio Ulhoa Coelho assevera que: [...] quando o concubinato caracterizase como uma unio livre, a tendncia que, cedo ou tarde, a jurisprudncia e a lei comecem a
reconhecer alguns direitos dos parceiros, tendo em vista a proteo da famlia que dela nasce. [26]
Independentemente de se ter um posicionamento mais tradicional ou mais ousado, a tendncia de conceder s relaes concomitantes alguns dos direitos conferidos s
entidades familiares, visto que de uma forma ou outra constituem uma famlia. Neste sentido, inevitvel que o Estado utilize o seu papel de protetor e conceda s
relaes concomitantes o mnimo de direitos, indispensveis para o desenvolvimento da dignidade da pessoa humana envolvida na relao.
Neste sentido, Paulo Luiz Netto Lbo afirma de maneira pertinente que:
Cada entidade familiar submetese a estatuto jurdico prprio, em virtude de requisitos da constituio e de efeitos especficos, no estando uma equiparada ou
condicionada aos requisitos da outra. Quando a legislao infraconstitucional no cuida de determinada entidade familiar, ela regida pelos princpios e regras
constitucionais, pelas regras e princpios gerais do direito de famlia aplicveis e pela contemplao de suas especificidades. No pode haver, portanto, regras nicas,
segundo modelos nicos ou preferenciais. O que as unifica a funo de locus de afetividade e da tutela da realizao da personalidade das pessoas que as integram; em
outras palavras, o lugar dos afetos, da formao social onde se pode nascer, ser, amadurecer e desenvolver os valores da pessoa.[27] (grifo do autor).
Primordial entender que a famlia possui especial responsabilidade no desenvolvimento de cada pessoa nela envolvida. Assim, uma famlia bem estruturada e protegida
pelo Estado tem maiores chances de trazer para a sociedade pessoas ntegras, ticas e capazes de viver em grupo.
A Constituio Federal ao no elencar e fechar o rol de todas as entidades familiares protegidas pelo Estado, abriu ensejo a discusso, no caso concreto, de quais relaes
se caracterizam e merecem ser denominadas de famlia. Neste sentido, o autor antes mencionado frisa que as entidades no devem ser equiparadas, uma vez que cada
uma possui seus prprios requisitos e caractersticas, mas reconhecidas pelo que so, evitando conflito entre elas.
Aps a caminhada para esclarecer a possibilidade do reconhecimento das unies paralelas como entidade familiar, mister identificar a famlia como base da sociedade e
buscar a melhor aplicao da norma ao caso concreto, ensejando o bem comum.
5 Concluso
Com o passar do tempo a sociedade evoluiu trazendo consigo a valorizao das relaes afetivas e, conseqentemente, da pessoa humana. A famlia perdeu a funo
meramente procriadora e a mulher buscou seu lugar na sociedade. Assim, a concepo de famlia, hoje, muito mais abrangente e seus componentes vivem de maneira
igualitria.
Neste ambiente de inovaes e adaptaes que os novos modelos familiares, j existentes, tentam se incluir no Direito de Famlia. A redao do artigo 226 da
Constituio Federal retirou do casamento a exclusividade de modelo familiar, possibilitando que a unio estvel e a famlia monoparental assim tambm fossem
reconhecidas. No entanto, a discusso continua acerca das unies concomitantes, uma vez que o sistema jurdico baseado na monogamia mas a lei no mencionou o seu
reconhecimento de forma expressa. Todavia, ao no delimitar, concedeu oportunidade para o seu reconhecimento.
Assim, trs so as principais correntes com relao ao reconhecimento das relaes concomitantes como entidade familiar. A primeira, com posicionamento bastante
conservador, entende que nenhum tipo de relacionamento paralelo deve ser reconhecido pelo Direito de Famlia, independentemente da presena da boaf por parte
de algum dos envolvidos.
A segunda corrente considera injusto no reconhecer a unio estvel putativa, ou seja, quando presente a boaf uma vez que ausente a malcia. Assim, havendo boaf,
a unio estvel concomitante deve ser inserida no Direito de Famlia, enquanto que a unio estvel paralela deve ser equiparada sociedade de fato e tratada pelo
Direito Obrigacional sempre que houver construo de patrimnio em comum, a fim de evitar enriquecimento ilcito.
Finalmente, a terceira corrente entende que o no reconhecimento das relaes concomitantes fere os princpios constitucionais e o desenvolvimento da dignidade da
pessoa humana. Assim, ante a no taxatividade da Constituio Federal com relao aos tipos de famlia, no cabe ao Estado decidir quais relaes familiares sero
inseridas no Direito de Famlia e quais sero marginalizadas, devendo proteger todo e qualquer tipo de famlia, a fim de que possa desenvolver a dignidade de cada um
de seus membros.
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Indiscutvel que a famlia ambiente essencial para o desenvolvimento da dignidade de seus componentes e a sua marginalizao fere o princpio constitucional
fundamental. Outrossim, estabelece a Constituio Federal o princpio do pluralismo das entidades familiares, segundo o qual qualquer relao pode ser reconhecida
como entidade familiar, desde que preencha determinados requisitos e colabore para a dignificao dos seus integrantes.
No entanto, reconhecer relaes paralelas a um casamento ou a uma unio estvel tambm fere a dignidade da pessoa humana e faz com que as famlias percam suas
identidades uma vez que se confundem. Assim, havendo uma relao anterior e ausente a boaf por parte dos envolvidos no h que se falar em entidade familiar, visto
que alm de infringir a monogamia, fere a dignidade dos envolvidos na primeira relao.
Diferente o que acontece nas relaes estveis putativas, ou seja, quando h a boaf por parte de pelo menos um dos envolvidos, uma vez que ambas as famlias
encontramse em um estado de ignorncia, nenhuma sabendo da outra, com exceo da parte traidora. Neste sentido, no h razo para excluir a segunda pelo simples
fato de ser posterior, por preencher os mesmos requisitos da anterior.
Assim, no cabe ao ordenamento jurdico brasileiro atual reconhecer as unies paralelas como entidade familiar, sob pena de o que exceo se tornar regra geral e
transformar o sistema monogmico em poligmico. No se pode, no entanto, ignorar a existncia de tais relacionamentos e marginalizlos.
Neste sentido, em preservao da dignidade da pessoa humana, imprescindvel anlise de cada caso, a fim de se buscar a melhor soluo, uma vez que o Direito no
pode ser estanque e com respostas nicas, mas tem o dever de se adequar a cada situao e resolvla de acordo com suas peculiaridades.
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Notas:
[1] SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais, 2001. p.60.
[2] BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988.
[3] DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 3.ed. Porto Alegre: Revista dos Tribunais, 2006. p.61.
[4] FARIAS, Cristiano Chaves de A Separao Judicial Luz do Garantismo Constitucional: A afirmao da dignidade humana como um rquiem para a culpa na dissoluo
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[5] DIAS, Manual de Direito das Famlias, 2006. p.51.
[6] BRASIL. Cdigo Civil de 10 de janeiro de 2002.
[7] BAPTISTA, Silvio Neves. Unio Estvel de pessoa casada. In: DELGADO, Mrio Luiz; ALVES, Jones Figueiredo (Coord.). Questes controvertidas no direito de famlia e das
sucesses. So Paulo: Mtodo, v.3, 2005. p. 303.
[8] BRASIL. Cdigo civil de10 de janeiro de 2002.
[9] DIAS, Adultrio, bigamia e unio estvel: realidade e responsabilidade. Disponvel em: http://www.mariaberenicedias.com.br>. Acesso em: 17 ago. 2006.
[10] PIANOVSKI, Carlos Eduardo. Famlias Simultneas e Monogamia. In:PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Famlia e Dignidade Humana. Anais do V Congresso Brasileiro de
Direito de Famlia, 2006. p.194.
[11] CAMBI, Eduardo. Premissas tericas das unies extramatrimoniais no contexto da tendncia da personificao do Famlia. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; LEITE,
Eduardo de Oliveira (Coord.). Repertrio de Doutrina sobre Direito de Famlia, v.4, 1999. p.141.
[12] MADALENO, Rolf. Direito de Famlia em pauta, 2004. p. 71.
[13] AZEVEDO, lvaro Villaa. Estatuto da Famlia de Fato, 2001. p. 211.
[14] TEPEDINO, Gustavo. Temas de Direito Civil. 2.ed. rev. e atual. Rio de Janeiro, So Paulo: Renovar, 2001. p.331.
[15] PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Da unio Estvel. In: DIAS, Maria Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. 2.ed. rev., atual.
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[16] AZEVEDO, Estatuto da Famlia de Fato, 2001. p. 311.
[17] BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula nmero 380.
[18] PIANOVSKI, Famlias Simultneas e Monogamia. In:PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Famlia e Dignidade Humana. Anais do V Congresso Brasileiro de Direito de
Famlia, 2006. p.213.
[19] LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/outrina/texto>. Acesso em:
28 mai. 2007.
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[20] DIAS, Adultrio, bigamia e unio estvel: realidade e responsabilidade. Disponvel em: <http://www.mariaberenicedias.com.br>. Acesso em: 17 ago. 2006.
[21] ALBUQUERQUE FILHO, Carlos Cavalcanti de. Famlias simultneas e concubinato adulterino. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto>. Acesso em: 02
abr. 2007.
[22] DIAS, Famlia, tica e afeto. Disponvel em: <www.mariaberenicedias.com.br>. Acesso em: 28 mai. 2007.
[23] PEREIRA, Princpios Fundamentais Norteadores do Direito de Famlia, 2006. p.36.
[24] ALBUQUERQUE, Marco Aurlio Crespo. Sobre as unies paralelas: um olhar psicanaltico, In: SOUZA, Ivone M. C. Coelho de (Org.). Casamento uma escuta alm do
judicirio, 2006. p. 206.
[25] GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. A Unio Estvel e os pressupostos subjacentes. In: DELGADO, Mrio Luiz; ALVES, Jones Figueiredo (Coord.). Questes controvertidas no
direito de famlia e das sucesses, v.3, 2005. p.222.
[26] COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, v.5, 2006. p. 136.
[27] LBO, Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/outrina/texto>. Acesso em: 28 mai. 2007.
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O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).
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