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FACULDADE DE DIREITO
Porto Alegre
2011
Porto Alegre
2011
BANCA EXAMINADORA
________________________________________
Prof. Jamil Andraus Hanna Bannura
Orientador
Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS
_______________________________________
Prof. Dr. Srgio Viana Severo
Examinador
Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS
_______________________________________
Prof. Srgio Augusto Pereira de Borja
Examinador
Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS
AGRADECIMENTOS
RESUMO
ABSTRACT
The present work has the objective of analyzing grandparents child support
liability regarding their grandchildren according to current Brazilian law, drawing its
scope and limits, through a study of the legislation and case law as well as the
doctrines interpretation. To do so, it will be made, at first, a comprehensive analyses
of the child support institute, approaching its different legal contours, subsequently
delimitating the work to grandparents child support liability, its characteristics and
some controversial issues around the matter. It will be demonstrated the possibility of
such liability, provided some limits are imposed by the balancing of principles.
Keywords: Child support; Grandparents liability; Family relationship.
SUMRIO
INTRODUO .......................................................................................... 7
1
1.1
1.1.1
1.1.2
1.1.3
1.2
1.2.1
1.2.2
1.3
1.3.1
1.3.1.1
1.3.1.2
1.3.2
2.
2.1
2.1.1
2.1.2
2.2
2.3
INTRODUO
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Concubinato e unio estvel. 7 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
idade
mdia,
as
relaes
familiares
passaram
ser
regidas
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, vol. 6: direito de famlia. 8 ed. rev. e atual. So
Paulo: Saraiva, 2011. p. 31.
3
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 14 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p.
10.
4
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 42.
5
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, vol. 6: direito de famlia. 8 ed. rev. e atual. So
Paulo: Saraiva, 2011. p. 32.
6
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 5.
Se alguns Orfos forem filhos de taes pessoas, que no devam ser dados por soldadas, o Juiz lhes
ordenar o que lhes necessrio for para seu mantimento, vestido e calado, e todo o mais em cada
hum anno. E o mandar screver no inventario, para se levar em conta a seu Tutor, ou Curador. E
mandar ensinar a ler e screver aquelles, que forem para isso (2), at a idade de doze annos. E dahi
em diante lhes ordenar sua vida e ensino, segunda a qualidade de suas pessoas e fazenda.
(Ordenaes Filipinas: Liv. 1, Tt. LXXXVIII, 15).
10
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 501.
9
Art. 1, III Constituio Federal de 1988.
11
10
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 591.
12
13
11
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 18.
14
12
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo IX. 1 ed. Campinas: Bookselles, 2000.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 338.
14
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 608.
15
Art. 1.704, Pargrafo nico. Se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e no
tiver parentes em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser
obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia.
13
15
16
18
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 610.
19
Art. 1.920. O legado de alimentos abrange o sustento, a cura, o vesturio e a casa, enquanto o
legatrio viver, alm da educao, se ele for menor.
20
Art. 948. No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: [...]
II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao
provvel da vida da vtima.
17
18
exigem
prova
pr-constituda
do
parentesco,
casamento
ou
25
19
Em substncia, significam o mesmo instituto. [...] Provisrio ou
provisionais, seu ponto em comum est estruturado na possibilidade
de as duas espcies de tutela alimentar preverem a expedio de
mandado liminar, deferindo o adiantamento dos alimentos iniciais,
fixados em carter temporrio pelo juiz da causa, para garantir os
recursos necessrios subsistncia daquele a ser alimentado no fluir
do processo.27
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 549.
28
A ttulo exemplificativo: TJRS, Agravo de Instrumento n 70045966140, 7 Cmara Cvel, Rel.
Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, julgado em 04/11/2011; TJRS, Agravo de Instrumento n
70044769800, 8 Cmara Cvel, Rel. Rui Portanova, julgado em 03/11/2011; TJRS, Apelao Cvel n
70043889468, 8 Cmara Cvel, Rel. Alzir Felippe Schmitz, julgado em 03/11/2011.
29
Art. 1.696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os
ascendentes, recaindo a obrigaonos mais prximos em grau, uns em falta de outros.
20
30
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo IX. 1 ed. Campinas: Bookselles, 2000.
21
CC/16: Art. 402. A obrigao de prestar alimentos no se transmite aos herdeiros do devedor.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 510.
33
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 51-54.
34
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 511.
35
Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.
36
1o Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos
da pessoa obrigada.
32
22
FARIAS, Cristiano Chaves de. Alimentos decorrentes de parentesco. In: CAHALI, Francisco Jos.
Alimentos no cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 59-60.
38
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 593.
39
Art. 1.699. Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao financeira de quem os supre,
ou na de quem os recebe, poder o interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias,
exonerao, reduo ou majorao do encargo.
40
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 505.
23
Nesse sentido, tendo em vista tratar, por vezes, de menores, bem como da parte
mais vulnervel de uma relao, o direito prestao alimentar coberto por
determinadas caractersticas, sempre no sentido de mitigar a autonomia da vontade
das partes, de forma a impedir que, por estar em posio desvantajosa, o
alimentado seja compelido a abrir mo de um direito to essencial sua
sobrevivncia e desenvolvimento digno, constitucionalmente previsto. Assim,
atribuiu-se ao direito prestao alimentar algumas caractersticas particulares, a
fim de resguard-lo contra os abusos inerentes vida em sociedade.
Nesse
contexto,
direito
prestao
alimentar
precipuamente
41
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 511.
42
MONTEIRO, Washington de Barros; TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Curso de direito civil:
direito de famlia. 40 Ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 530. Et al.
24
(in praeteritum non vivitur), eis que, bem ou mal, o necessitado pode manter-se at
ento sem a prestao43.
Outra caracterstica bastante particular dos alimentos o fato de ser
incompensvel. Ainda que o devedor seja credor do alimentado, por dvida originada
de outra natureza, no poder invocar o instituto previsto no art. 368 do CC para
deixar de adimplir as prestaes devidas, sendo obrigado a manter a periodicidade,
ainda que credor do alimentado. De fato, com a compensao, o direito aos
alimentos seria extinto, total ou parcialmente [...], com prejuzo irreparvel para o
alimentado, j que os alimentos constituem o mnimo necessrio subsistncia44.
, ainda, impenhorvel, de forma que seus dbitos, ainda que no relativos
ao alimentante, no podero gerar restries esta prestao, uma vez que, em se
tratando de prestao destinada a suprir as necessidades vitais do alimentando,
seria inadmissvel que tivesse que dispor desses recursos para garantir a satisfao
de credores. Essa restrio ainda reforada no Cdigo de Processo Civil, que, em
seu art. 649, IV45, determina serem absolutamente impenhorveis os vencimentos e
penses.
Com base nos mesmos preceitos, o direito alimentar intransacionvel,
tratando-se de um direito indisponvel. Dessa forma, no pode ser objeto de juzo
arbitral ou de compromisso. Contudo, a jurisprudncia tem entendido que isso no
significa que as prestaes no possam ser objeto de transao entre as partes no
momento da fixao do montante ou da forma de sua prestao. Entendimento
contrrio poderia causar um mal maior ao alimentrio, quando a famlia decide
amistosamente sobre os alimentos, tendo em vista que a manuteno da
solidariedade familiar de fato, e no s de direito, to importante quanto o valor da
prestao. O nico bice, quanto a prestaes pretritas vencidas de alimentos em
relao a filhos menores, em que a transao deve ser homologada pelo juzo aps
vista ao Ministrio Pblico46.
43
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 604. Et al.
44
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, vol. 6: direito de famlia. 8 ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2011. p. 521.
45
Art. 649. So absolutamente impenhorveis: [...]
IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria,
penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao
sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de
profissional liberal, observado o disposto no 3o deste artigo;
46
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 507.
25
47
26
49
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 508.
50
Repetio do indbito Ocultao de novo casamento pela alimentada Verba que perdeu o
carter alimentar Ao procedente. (TJSP, 4 Cmara Cvel, Rel. Armindo Freire Mrmora, JTJ
276/34, julgado em 16/10/2003);
No mesmo sentido: Alimentos - Pedido de devoluo do que foi pago indevidamente, nos prprios
autos da ao de exonerao [...] - Repetio de indbito - Varo exonerado de pagar penso a filha,
por deciso transitada em julgado em agosto de 2001, visto contar ela com 26 anos de idade e ser
formada em Direito - Descontos cessados somente em abril de 2002 - Principio da irrepetibilidade que
no e absoluto - Direito a repetio reconhecido para que no haja enriquecimento sem causa.
(TJSP, Apelao Cvel n 0103757-11.2003.8.26.0000, 6 Cmara Cvel, Rel. Waldemar Nogueira
Filho, julgado em 04/10/2007).
27
oneroso
ao
devedor52.
Como
se
v,
legislador
quis
autores
entendem
que,
em
decorrncia
da
aceitao
da
1 Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos
da pessoa obrigada.
52
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 340.
53
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 519.
54
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 541. Et al.
28
PRUNES, Loureno Mrio. Aes de alimentos. 2 Ed. So Paulo: Sugestes Literrias, 1978. apud
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009.
56
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, vol. 6: direito de famlia. 8 ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2011. p. 531.
29
como
visto,
jamais
poder
ser
invocada
para
justificar
descaracterizao da obrigao.
Entretanto, como tambm j mencionado, a culpa no ser a nica razo pela
qual os alimentos sero devidos apenas para atender subsistncia mnima. Como
se ver adiante, a lei no tomou o devido cuidado ao limitar os alimentos, o que foi
devidamente corrigido pela jurisprudncia, ainda que de forma no completamente
pacfica.
Como bem assevera Slvio Venosa, o novel ordenamento civil claro no
sentido de que os alimentos devem preservar o status do necessitado, entretanto,
prossegue dizendo que essa expresso de total impropriedade, pois pode dar
margem a abusos patentes. Da por que o texto legal vigente compatvel com sua
57
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 514.
58
APELAO CVEL. EXONERAO DE ALIMENTOS. IMPLEMENTO DA MAIORIDADE CIVIL.
RESTABELECIMENTO DA VERBA ALIMENTAR. No h falar em exonerao da obrigao
alimentar do apelante em relao apelada to s pelo fato de que esta atingiu a maioridade e
trabalha como estagiria, ainda mais pelo fato de permanecer a demandada estudando no ensino
mdio. desobrigao do recorrente deve concorrer prova da desnecessidade da recorrida, dado
no provado no feito, vez que esta estuda e possui rendimentos prprios apenas como estagiria, de
modo a complementar os alimentos. Precedentes. Recurso provido. (TJRS, Apelao Cvel n
70030026447, 8 Cmara Cvel, Rel. Jos Atades Siqueira Trindade, julgado em 22/06/2009)
59
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 515.
30
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 341.
COSTA, Maria Aracy Menezes da. Os limites da obrigao alimentar dos avs. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2011. p. 65-66.
62
MONTEIRO, Washington de Barros; TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Curso de direito civil:
direito de famlia. 40 Ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 532.
61
31
AGRAVO
DE
INSTRUMENTIO.
ALIMENTOS.
BINMIO
NECESSIDADE/POSSIBILIDADE. Alimentada menor de idade que
tem necessidades presumidas proporcionais ao padro de vida dos
pais. Alimentante que goza de confortvel padro financeiro e que
deve contribuir proporcionalmente s suas possibilidades. A Corte
guarda algum entendimento de que alimentos em prol de apenas 01
filho, sem necessidades especiais, devem ser fixados em cerca de
20% dos rendimentos lquidos do alimentante. NEGADO
SEGUIMENTO. EM MONOCRTICA. (TJRS, Agravo de Instrumento
n 70045275807, 8 Cmara Cvel, Rel. Rui Portanova, julgado em
04/10/2011).
COSTA, Maria Aracy Menezes da. Os limites da obrigao alimentar dos avs. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2011. p. 67.
64
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, vol. 6: direito de famlia. 8 ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2011. p. 532.
65
AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMLIA. AO REVISIONAL DE ALIMENTOS. GMEOS
MENORES DE IDADE. NECESSIDADES PRESUMIDAS. ALIMENTOS ACORDADOS NO ANO DE
32
acordo com as peculiaridades do caso. Este, sem dvida, o modo mais adequado
de manter-se a proporcionalidade da prestao, sem que esta fique defasada ou
importe em correo que no corresponda aos reajustes do credor, como bem
ensina a doutrina:
O critrio mais seguro e equilibrado para a definio do encargo o
da vinculao aos rendimentos do alimentante. Dessa maneira, fica
garantido o reajuste dos alimentos no mesmo percentual dos ganhos
do devedor, afastando-se discusses acerca da defasagem dos
valores da penso. Dita modalidade, alm de guardar relao com a
capacidade econmica do alimentante, assegura o proporcional e
automtico reajuste do encargo. 66
33
dcimo
terceiro,
excetuando-se,
todavia,
as
parcelas
extraordinrias
indenizatrias:
AO
DE
ALIMENTOS.
BINMIO
POSSIBILIDADE
E
NECESSIDADE. CRITRIO DE FIXAO. ADEQUAO DO
QUANTUM.
BASE
DE INCIDNCIA DO
PERCENTUAL
ESTABELECIDO. PRMIO DE PARTICIPAO NOS LUCROS.
HORAS EXTRAS. [...] Deve o juiz determinar que a penso incida
em percentual sobre os ganhos do alimentante, descontadas as
contribuies obrigatrias, isto significa que h incidncia da penso
sobre todas as verbas remuneratrias, inclusive o tero de frias e o
prmio de participao nos lucros, pois tal receita integra o conceito
amplo de `rendimentos, excluindo somente os descontos legais de
Imposto de Renda e INSS, e no incidindo sobre o FGTS, nem sobre
parcelas de carter indenizatrio. Recurso do autor provido em parte
e o do ru desprovido. (TJRS, Apelao Cvel n 70038310017, 7
Cmara Cvel, Rel. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves,
julgado em 27/07/2011).
34
68
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 623.
69
TJRS, Apelao Cvel n 70031327935, 8 Cmara Cvel, Rel. Alzir Felippe Schmitz, julgado em
05/11/2009.
35
70
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 516.
71
Art. 1.708. Com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor, cessa o dever de prestar
alimentos.
72
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o
dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
73
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: [...] IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
74
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, vol. 6: direito de famlia. 8 ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2011. p. 539.
75
Art 20. Para manuteno dos filhos, os cnjuges, separados judicialmente, contribuiro na
proporo de seus recursos.
76
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 523.
36
Dever de sustento atributo inerente ao poder familiar, conforme se
constata pelo art. 229 da Constituio Federal, art. 1.566, IV do
CCB/2002, e art. 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente. a
forma que socorre o filho, at completar a maioridade ou ser
emancipado, de ver suas despesas satisfeitas por seus genitores. No
dever de sustento, presume-se a necessidade do alimentando,
tentando-se harmoniz-la com a possibilidade do obrigado, de modo
a encontrar o valor dos alimentos. Ao se extinguir o poder familiar,
rompem-se com ele todas as suas consequncias, tal como o dever
de assistir, criar e educar os filhos menores, subsistindo, porm, a
obrigao alimentar.77
O dever de alimentos dos pais para com os filhos, no entanto, no cessa com
a simples maioridade da prole. Belmiro Pedro Welter sintetiza que os pais podem ser
obrigados a prestar alimentos aos filhos maiores em trs hipteses: (i) aos filhos
maiores e incapazes; (ii) aos filhos maiores e capazes que esto em formao
escolar profissionalizante ou em faculdade; e (iii) aos filhos maiores, porm em
situao de indigncia no proposital78.
O caso mais comum dentre estes, sem dvida, o segundo, em que,
estando, o filho maior inscrito em curso superior, permanece o dever de alimentos.
Por analogia Lei do Imposto de Renda, a jurisprudncia fixou o limite mximo de
profissionalizao nos 24 anos de idade do alimentando, perodo at o qual poderse-ia abater os custos educacionais que o pai despendia com o filho do aludido
tributo79. Entretanto, esse prazo passou a ser flexibilizado, em razo da grande
durao de determinados cursos, sendo apenas necessrio que a escolaridade seja
compatvel com a idade do alimentado e mantenham-se os pressupostos objetivos80.
77
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Teoria geral dos alimentos. In: CAHALI, Francisco Jos. Alimentos
no cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 15.
78
WELTER, Belmiro Pedro. Alimentos no cdigo civil. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 107.
79
FARIAS, Cristiano Chaves de. Alimentos decorrentes de parentesco. In: CAHALI, Francisco Jos.
Alimentos no cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 36.
80
AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMLIA. AO DE ALIMENTOS. FILHO MAIOR DE IDADE.
ESTUDANTE. DEMONSTRAO DA NECESSIDADE DO AUXLIO PATERNO. INEXISTNCIA DE
COMPROVAO DA AUSNCIA DE POSSIBILIDADE DO GENITOR. NECESSIDADE DE DILAO
PROBATRIA. 1. A maioridade civil, por si s, no tem o condo de afastar o dever de prestao de
alimentos decorrente das relaes de parentesco. Tratando-se de demanda intentada para
originariamente estabelecer a verba alimentcia, faz-se necessria a comprovao da alegada
necessidade do filho maior, que no mais presumida. 2. Caso em que o alimentado, que conta
atualmente com 25 anos de idade e exerce atividade remunerada, demonstrou que as despesas para
o custeio de sua formao profissional superam a remunerao mensal percebida, conferindo
verossimilhana alegao de que necessita do auxlio paterno para custeio da educao. 3. De
outro lado, o alimentante no comprovou minimamente a alegada impossibilidade de arcar com o
pensionamento arbitrado na origem (no valor de 50% do salrio mnimo), sem prejuzo da sua
mantena. Necessidade de dilao probatria. AGRAVO DE INSTRUMENTO DESPROVIDO. (TJRS,
Agravo de Instrumento n 70044864635, 8 Cmara Cvel, Rel. Ricardo Moreira Lins Pastl, julgado
em 27/10/2011).
37
Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo,
desde a concepo, os direitos do nascituro.
38
laos de afinidade que porventura pudessem existir entre o autor e a
r, no geram obrigao alimentar. Pretenso no abrangida pelos
arts. 1.694 e 1.696 do Cdigo Civil. DESPROVERAM A APELAO.
(SEGREDO DE JUSTIA) (TJRS, Apelao Cvel n 70032209322,
7 Cmara Cvel, Rel. Andr Luiz Planella Villarinho, julgado em
09/06/2010).
39
Como se pode ver, a redao do art. 1.696, em sua parte final, sugere que os
parentes mais remotos somente sero chamados uns em falta dos outros. Com
82
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 339.
40
base nisso, a doutrina muito bem determinou a forma sucessiva ou subsidiria dessa
obrigao, devendo estarem ausentes dos genitores ou impossibilitados de suprir as
necessidades bsicas do alimentado satisfatoriamente, para que os avs possam
ser obrigados, como refere Yussef Cahali:
O av s est obrigado a prestar alimentos ao neto se o pai deste
no estiver em condies de conced-lo, estiver incapacitado ou for
falecido; assim a ao de alimento no poder contra o ascendente
de um grau sem a prova de que o mais prximo no pode satisfazla83
83
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 677.
84
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 612.
41
85
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 529.
86
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 471.
42
que os avs possam contribuir sem que sejam privados do seu sustento, poder ser
fixada obrigao complementar aos netos87, como vem julgando o STJ:
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 472.
88
STJ, Resp. n 366.837/RJ, Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior, 4 Turma, julgado em
19/12/2002.
43
alegaes concernentes insuficincia do pai se comprovam. O que,
ao contrrio, se revela, no s que pessoa vlida e com domiclio
estabelecido e conhecido, mas que homem de posses e
possivelmente abastado. Do fato de ser domiciliado no Acre no se
pode extrair situao de impossibilidade de cobrana ou execuo. E
o simples fato de ser mais cmoda ou mais fcil para a alimentanda
dirigir-se ao av no justifica excluir a obrigao do pai. O direito no
protege comodismo; no pode o comodismo, portanto, gerar
qualquer direito.89
44
autorizado fixar penso proporcional s possibilidades dos avs. Por outro lado,
auferindo o ascendente renda reduzida, os alimentos sero proporcionais de forma a
diminu-los, ainda que a prestao no seja suficiente para garantir ao neto o
mnimo necessrio.
Por outro lado, o art. 1.698 muito claramente dispe que sendo vrias as
pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos
respectivos recursos. Ou seja, uma vez apurados os pressupostos e havendo mais
de um obrigado, havero obrigaes distintas e proporcionais.
O que se percebe que no se trata de uma diviso do crdito alimentar em
si, mas sim da obrigao alimentar. Acrdo de relatoria do desembargador Rui
Portanova muito bem aponta que no h que se confundir complementariedade com
solidariedade:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
ALIMENTOS
FIXADOS
SOLIDARIAMENTE EM DESFAVOR DO GENITOR E DOS AVS
PATERNOS. A obrigao alimentar entre genitor e avs no
solidria, mas sim divisvel. Merece ser desconstituda a deciso que
fixa alimentos em desfavor do genitor e dos avs paternos,
responsabilizando-os solidariamente. DESCONSTITURAM, EM
PARTE, A DECISO. (TJRS, Agravo de Instrumento n
45
70005396072, 8 Cmara Cvel, Rel. Des. Rui Portanova, julgado em
19/12/2002).92
CIVIL.
FAMLIA.
ALIMENTOS.
RESPONSABILIDADE
COMPLEMENTAR DOS AVS.
No s e s porque o pai deixa de adimplir a obrigao alimentar
devida aos seus filhos que sobre os avs (pais do alimentante
originrio) deve recair a responsabilidade pelo seu cumprimento
integral, na mesma quantificao da penso devida pelo pai.
Os avs podem ser instados a pagar alimentos aos netos por
obrigao prpria, complementar e/ou sucessiva, mas no solidria.
Na hiptese de alimentos complementares, tal como no caso, a
obrigao de prest-los se dilui entre todos os avs, paternos e
maternos, associada responsabilidade primria dos pais de
alimentarem os seus filhos.
92
46
Recurso especial parcialmente conhecido e parcialmente provido,
para reduzir a penso em 50% do que foi arbitrado pela Corte de
origem.
(STJ, REsp 366837/RJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 Turma,
julgado em 19/12/2002).
47
ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns
em falta de outros. Tambm no falta clareza ao art. 1.698: Se o
parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em
condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a
concorrer os de grau imediato (...).
De maneira surpreendente, a tendncia da jurisprudncia tem sido
ignorar esses dispositivos legais, sob o seguinte fundamento: a
obrigao dos pais. Na omisso de um dos pais, o nus passa para
o outro. Somente se ambos os genitores no tm condies de
prover o sustento dos filhos que se invoca a responsabilidade dos
avs. Segundo esse raciocnio, est-se impondo ao genitor que tem
o filho em sua companhia, que arque sozinho com o seu sustento.
Pelo jeito, basta o guardio estar inserido no mercado de trabalho,
ter alguma gratificao profissional ou simplesmente desempenhar
atividade que gere algum rendimento, para ser responsvel exclusiva
pela mantena da prole. Caso o outro genitor no pague alimentos,
no pode se socorrer de mais ningum. Sequer pode invocar a
responsabilidade dos avs pela mantena dos netos.
Como dentro de nossa realidade social o filho geralmente fica sob a
guarda da me, ela quem resta onerada. Alm da j famosa dupla
jornada de trabalho, que compreende a administrao do lar e o
encargo da criao, educao e orientao da prole, se o genitor no
cumpre com o encargo alimentar, ter ela que, sozinha, prover o
sustento dos filhos. Basta ter algum ganho, nem que seja de
pequena monta.
Contra clara disposio legal vem sendo afastada a obrigao
complementar
e subsidiria dos ascendentes. O
av,
independentemente de desfrutar de confortvel situao de vida e ter
ganhos que permitam com tranquilidade de auxiliar no sustento dos
netos, no est sendo chamado a contribuir. No reconhecida sua
obrigao pelo fato de a me ter algum tipo de rendimento. Nem
sequer se atende ao critrio da proporcionalidade entre o salrio da
guardi e a situao econmica do av. Basta a genitora auferir
alguma renda para afastar a responsabilidade dos ascendentes.95
95
DIAS, Maria Berenice. Conversando sobre alimentos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006. p.
14-15.
48
Agravo de Instrumento n 70001288281, 2 Cmara Especial Cvel,
Rel. Marilene Bonzanini Bernardi, julgado em 29/11/2000).96
96
49
social e econmico dos netos em relao aos avs. Sendo abastados os avs,
pretende a me que seus filhos tambm gozem desses frutos.
Com a devida vnia, os filhos devem desfrutar apenas do padro econmico
dos pais. Se estes no puderam, por seus prprios esforos garantir um conforto
extra para seus filhos, no podem os avs (obrigados apenas pelo parentesco,
assim como os demais familiares) serem compelidos a faz-lo, caso no seja sua
vontade.
Essa questo muito bem abordada pelo Desembargador Luiz Felipe Brasil
Santos, em deciso na qual restou vencido:
As demais despesas relacionadas na inicial no justificam, por igual,
a imposio de pensionamento provisrio por parte dos avs. Isso
porque, auferindo a genitora renda razovel, e no possuindo
despesas com habitao, como aluguel ou prestao de casa,
devem as despesas dos filhos ser compatveis com o seu ganho. Se
no tm as menores condies de estudar em colgio particular,
cursar ingls e participar de atividades esportivas pagas (dana),
devem readequar o seu padro de vida, tornando-o compatvel com
a disponibilidade financeira de sua representante legal. [...]
que, como temos aqui majoritariamente decidido, a obrigao
alimentar dos avs sempre subsidiria e complementar de ambos
os pais, somente se configurando, pois, quando pai e me no
dispem de recursos para proporcionar aos filhos o mnimo
necessrio ao sustento deles, o que, como visto, no o caso aqui.
[...] O problema que o art. 1.696, bem lembrado por V. Exa., diz
que o direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos.
Ento, a obrigao , em primeiro lugar, em relao aos filhos, dos
pais plural: pai e me. E continua: e extensivo a todos os
ascendentes. Porm, diz o art. 1.698: Se o parente que deve
alimentos em primeiro lugar - no caso os pais, pai e me no
estiver em condies de suportar totalmente o encargo (e somente
nesta hiptese de nenhum dos dois estar em condies de suportar
totalmente o encargo) sero chamados a concorrer os de grau
imediato, ou seja, o ascendente mais remoto, o ascendente de
segundo grau, os avs neste caso. Mas, para tanto, a condio posta
na lei clara: o parente mais prximo no estar em condies de
suportar totalmente o encargo.98
98
TJRS, Apelao Cvel n 70006215719, 7 Cmara Cvel, Rel. Luiz Felipe Brasil Santos, j. em
21/05/2003.
50
ALIMENTOS.
OBRIGAO
AVOENGA.
DESCABIMENTO.
ENCARGO DE AMBOS OS GENITORES. 1. A obrigao de prover o
sustento de filho menor , primordialmente, de ambos os genitores,
isto , do pai e da me, e do pai ou da me, devendo cada qual
concorrer na medida da prpria disponibilidade. 2. O chamamento
dos avs excepcional e somente se justifica quando nenhum dos
genitores possui condies de atender o sustento do filho menor e os
avs possuem condies de prestar o auxlio sem afetar o prprio
99
TJRS, Agravo de Instrumento n 70005419205, 8 Cmara Cvel, Rel. Rui Portanova, julgado em
13/03/2003.
51
sustento. 3. Os filhos tem o direito de desfrutar do padro de vida
assemelhado ao dos genitores e no ao dos avs. 4. Cuidando-se de
obrigao alimentar avoenga, no possvel fixar alimentos
provisrios quando existem questes fticas que reclamam
comprovao. Recurso desprovido. (TJRS, Agravo de Instrumento n
70044160737, 7 Cmara Cvel, Rel. Srgio Fernando de
Vasconcellos Chaves, julgado em 29/07/2011).
100
KRUCHIN, Adriana. Obrigao alimentar dos avs. In: LEITE, Eduardo de Oliveira. Grandes temas
da atualidade, v. 5: alimentos no novo cdigo civil: aspectos polmicos. Rio de Janeiro: Forense,
2006. p. 12.
52
101
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 556.
102
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. rev.,atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2010. p. 556.
103
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 133.
53
104
Art. 56. Quem pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que controvertem autor e
ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos.
105
Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio,
dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor.
106
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim
de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe resulta;
II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como
o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse
direta da coisa demandada;
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo
do que perder a demanda.
107
MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de processo civil. v. 2: processo de conhecimento. 6. ed. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 182.
54
De fato, at este ponto parece fazer-se uma leitura exata do instituto previsto
no livro de Direito de Famlia do Cdigo Civil. Entretanto, ao analisar-se as hipteses
de chamamento ao processo previstas na lei, percebe-se a incompatibilidade de
ambas intervenes, em razo da necessidade de haver fiador na relao ou que
haja solidariedade entre eles, o que inexiste, como j demonstrado, na obrigao
alimentar dos parentes:
108
55
III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um
ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou
passivamente, quando:
I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide;
II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito;
III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;
IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.
111
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao
jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia
da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.
Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes
necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.
56
distintos, sem que se prejudiquem ou se beneficiem reciprocamente
(art. 48 do CPC); com a peculiaridade de que, no pedido na inicial
pelo alimentrio, s se instaura por instncia do devedor nico
demandado; e, ainda assim, a benefcio do prprio autor, a fim de
possibilitar a este exigir conjuntamente de todas as pessoas
obrigadas a prestar alimentos o cumprimento da totalidade do
encargo alimentar, concorrendo cada qual na proporo dos
respectivos recursos.112
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2009. p. 136.
113
DIDIER JR., Freddie. A nova interveno de terceiros na ao de alimentos. Disponvel em:
<http://www.didiersodrerosa.com.br/artigos/Fredie%20Didier%20Jr.%20%20A%20nova%20interven%C3%A7%C3%A3o%20de%20terceiro%20na%20a%C3%A7%C3%A3o
%20de%20alimentos.pdf>. Acesso em: 18/10/2011.
57
58
adjetiva contida no Cdigo Civil). Temos uma nova interveno de
terceiros na ao de alimentos. Na sentena, o juiz ratear entre
todos a soma arbitrada e proporcional s possibilidades econmicas
de cada um, exceto aquele que se encontra financeiramente
incapacitado, e assim cada qual ser responsvel pela sua parte.115
CIVIL.
ALIMENTOS.
RESPONSABILIDADE
ALIMENTOS PROVISRIOS.
115
DOS
AVS.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010. p. 616-618.
59
TERMO FINAL. TRNSITO EM JULGADO.[...]
2. A responsabilidade dos avs quantos aos alimentos
complementar e deve ser diluda entre todos eles (paternos e
maternos).
3. Recurso especial conhecido e parcialmente provido para
estabelecer que, at o trnsito em julgado, o pensionamento dever
ser no valor estabelecido provisoriamente, reduzido em 50%
(cinqenta por cento) o quantitativo estabelecido em definitivo.
(STJ, REsp 401484/PB, Rel. Min. Fernando Gonalves, 4 Turma,
julgado em 07/10/2003).
60
CONCLUSO
61
62
REFERNCIAS
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2009.
COSTA, Maria Aracy Menezes da. Os limites da obrigao alimentar dos avs.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, vol. 5: direito de famlia.
25. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
63
<http://www.didiersodrerosa.com.br/artigos/Fredie%20Didier%20Jr.%20%20A%20nova%20interven%C3%A7%C3%A3o%20de%20terceiro%20na%20a%C
3%A7%C3%A3o%20de%20alimentos.pdf>. Acesso em: 18/10/2011.
KRUCHIN, Adriana. Obrigao alimentar dos avs. In: LEITE, Eduardo de Oliveira.
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MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo IX. 1 ed. Campinas:
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PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 14 ed. Rio de Janeiro:
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64
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