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A REDESCOBERTA DA VITIMA

PARA O DIREITO

PENAL

Carlo Velho Masi


Mestre em Cincias Criminais pela PUCRS; Especialista em Direito Penal e Poltica
Criminal pela UFRGS; Advogado criminal em Porto AlegrelRS.

RESUMO
o presente estudo aborda sinteticamente o movimento poltico-criminal de
revalorizao da vtima para as cincias criminais, oriundo da organizao de grupos
inconformados com a histrica neutralizao de seu papel no processo. Exploram-se
abordagens criminolgicas e dogmticas que conferem ao ofendido novas funes e
novos direitos, ampliando sua participao ativa na persecuo penal e integrando
seus interesses subjetivos na aplicao de sanes de ndole criminal. Em paralelo a esta progressiva ateno aos sujeitos vitimizados, coloca-se a relativizao e
o abandono dos princpios clssicos do Direito Penal, evidenciando que deve se
evitar que a compatibilizao dos interesses privados com os fins primordiais da
pena acabem convertendo o processo penal num instrumento oficial de vingana
disposio das vtimas.
Palavras-Chave: Vtima. Vitimologia. Vitimodogmtica. Gestores da Moral
Coletiva. Poltica Criminal.
TlTLE: The rediscovery af the victim to the criminallaw.
ABSTRACT
This study briejly discusses the criminal politic movement oJ revaluation oJ the
to the criminal scences, which arises Jrom the organization oJgroups unsatisfied
with the neutralization of their role in the procedure. It explores the criminological and
dogmatic approaches that assign the offended new functions and new rights, increasing
their active participation in,.criminal prosecutian and integrating their subjective nterests in the applicaiion oJ criminal sanctions. In paTal/e! with this increased attention
to victimized individuais, there is the relativism and the abandonm~t oJ the classical
principies oJ crirrnallaw, demonstrating that the compatibility af private nterests with
the primary purpose oJ the criminal sanctions should not end up converting the criminal
proceedings into an of.ficial instrument oJ revenge to the victims.
vitim

Keywords: Victim. Victimology. Dogmatic oJthe Victim. Managers oJPublic Moral.


Criminal Policy.
A histria do Direito Penal revela que a vtima j protagonizou pessoalmente a
punio do delinquente na chamada "fase da vingana privada", na qual a retribuio do delito partia do prprio ofendido ou de pessoas a ele vinculadas. No sistema

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privatista da Antiguidade, a vtima possua uma postura ativa frente ofensa sofrida,
visando, sobretudo, retomada da harmonia comunitriaur.
Uma das conquistas do Iluminismo foi justamente a "neutralizao"
da figura
da vtima, com o Estado assumindo o monoplio do jus puniendi e adquirindo a
prerrogativa legtima de instrumentalizar
a pacificao social, por intermdio de
seu aparato tcnico-burocrtico,
de modo a censurar aqueles que transgredissem
os precedidos normativos. O ofendido passou a participar como elemento informador de eventuais leses a bens jurdicos sofridos (objeto material do delito): e a
ao estatal passou a ter um reflexo meramente simblico no apaziguamento das
angstias deste sujeito.
Mas h quem questone'ocarter
evolutivo desta mudana de paradigma,
uma vez que a delegao da real titularidade do direito de punir acabou afastando a
construo de solues de acordo com os interesses pessoais das vtimas. O ofendido
acabou se tornando um mero "objeto" (coisificao), o agente passivo, ou simples
meio de prova para se alcanar o autor do deltor. Com isso, esvaiu-se qualquer
pretenso subjetiva. O interesse estatal no cumprimento da norma, com a condenao do delinquente, acabou sobrepondo o interesse individual por trs da punio.
Assim, desconsideraram-se as necessidades e os anseios de justia das vtimasw.
Este "esquecimento" perdurou por aproximadamente trs sculos, at que a
humanidade se deparou com o Holocausto, a partir do qual operou-se uma reavaliao
da importncia dos direitos humanos. O genocdio ocorrido na 2" Guerra Mundial deu
origem a uma nova abordagem criminolgica, denominada "vitimologia", que passou
a estudar o papel desempenhado pelas vtimas na ocorrncia do fato tpico, bem como
a questo da assistncia judicial, moral, psicolgica e teraputica para os vitimzados,
A restaurao da vigncia da norma jurdica violada pela aplicao de uma
sano penal deixou de ser suficiente para satisfazer o desejo de reparao. Surgiu
a necessidade da construo de mecanismos de proteo materiais e processuais.
Em pouco tempo a sociedade passou a congregar mltiplas formas de vitimizao, tais como catstrofes, crises e erupes de violncia, medo e pnico
coletivo em face do crime. Os movimentos sociais trouxeram reivindicaes
importantes neste sentido. A criminologia rompeu com o modelo positivista de
orientao unidimensional,
voltada ao crime e ao delinquente, e passou a adotar
uma perspectiva interacionista (labelling approach), cuja principal caracterstica
era demonstrar que as instncias de controle social podiam exercer um papel
fulcral na seleo, estigmatizao e vitimizaot. A lei penal converteu-se na
OLlVEIR.!\., Cristina Rego de. Reforma do Cdigo de Processo Penal e tutela ressarcitria da vtima:
apontamentos
ao projeto de Lei n 8.045/2010. Revista Sntese de Direito Penal e Processo Penal, Porto
Alegre, Sntese, v. 14, n. 83, dez./jan. 2014, p. 78-97, p. 79.
(2) HASSEMER, Winfried.
Fundamentos de direito penal. Barcelona: Bosch, 1982. p. 92-93 .
. (3)
CERVINI, Ral. Os processos de descriminalizao. 2. ed. So Paulo: RI, 2002. p. 249-250.
(4)
DUARIE, Caetano. Justia restaurativa. Sub Judice -Justia e Sociedade, Lisboa, Idias, n. 37, p. 47-52,
out./dez. 2006, p. 47.
(5)
ANDRADE, Manuel da Costa. A vtima e o problema criminal. Coimbra: Coimbra Editora, 1980. p. 60.
(I)

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Magna Carta da vtima, superando


Carta do delinquentetsi.

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a clssica noo de ser, antes de tudo, a Magna

O crescimento dos movimentos de vitimas Cgestores da moral coletiva), dentre eles


as associaes de ecologistas, feministas, consumidores, vizinhos, pacifistas, defensores
da no discriminao contra as minorias, organizaes no governamentais (ONGs)
que defendem direitos humanos, etc., nada mais do que uma resposta ao crescimento
de uma sociedade altamente industrializada e automatizada (sociedade do risco),
As vitimas haviam sido excludas do controle formal executado pelas agncias
estatais. Porm, determinados grupos no aceitaram essa situao e se organizaram para
enfrentar a situao e reivindicar mais poder, adquirindo enorme fora nos ltimos anos,
particularmente porque seus discu~sospassaram a ser encampados por polticos que
fazem da "lei e ordem" sua principa'rprataforma eleitoral. a construo de uma poltica
criminal de (re)valorizao da vtima, que encontra ampla aceitao em nvel mundial.
O legislador confere vtima um papel novom, de acordo com o qual uma
determinada ilicitude pode constituir um delito ou um mero conflito, conforme o
grau de interveno do ofendido na disputa. Ademais, atribuem-se aspectos jusprivatistas a este novo Direito Penal, agregando uma terceira via de sano, qual seja
a da reparao da vtima, que passa a se somar pena e medida de segurana,
A poltica de incluso da vtima ganha cada vez mais espao, propugnando sua
efetiva interveno no processoee, na busca por um ressarcimentot. Para tanto,

(6)
SILVASANCHEZ, Jess-Mara. La expansin de! derecho penal: aspectos de Ia poltica criminal en Ias
sociedades postindustriales. 1. ed. Madrid: Civitas, 1999. p. 36-43.
(7)
No Brasil, reformas pontuais da legislao penal iniciaram-se com a composio civil dos danos (art.
74 da Lei n 9.099/95), a reparao do dano como condio para suspenso condicional do processo (art.
89, 1, I, da Lei n'' 9.099195), a multa reparatria nos crimes de trnsito (art. 297 da Lei n? 9.503/97) e
as medidas assistenciais da Lei Maria da Penha. Em 2008, a Lei n 11.690 reformulou o captulo V (Do
Ofendido) do titulo VII (Da Prova) no Cdigo de Processo Penal, conferindo alguns direitos s vtimas,
corno a comunicao dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, desig.nao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem; a
reserva de um espao separado antes do incio e durante a realizao de audincias; o encaminhamento,
a critrio do juiz, para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia
jurdica e de sade, a expensas do ofensor ou do Estado; a preservao da intimidade, vida privada, honra
e imagem do ofendido, podendo o juiz, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados,
depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios
de comunicao. Hoje o projeto de novo Cdigo Penal brasileiro (PL n" 8,045/2010, originado do PLS
n? 156/09) prev a criao de um ttulo especfico para tratar dos direitos da vtima (arts. 90 a 92).
(~J Veja-se o caso Ximenez Lopez vs. Brasil em que o pas foi condenado pela Corte Interamericana de
Direito Humanos por violao da garantia da durao razovel do processo, reconhecida no Pacto de San
JOSda Costa Rica, do qual o Brasil signatrio, em detrimento do direito da vitima de ver condenado em
prazo adequado o autor da agresso contra si (CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS.
Cuso Xmenes Lapes vs. Brasil: excees preliminares, mrito, reparaes e custas. Disponvel em: -chup.z/
www.corteidh.or.cr/docs/casosiarticulosiseriec_149_por.pdf>.
Acesso em: 15 out. 2012). A propsito, o
Cdigo de Processo Penal brasileiro menciona o "ofendido" em 53 oportunidades, e a "vtima" em outras
6. H um ttulo especfico que trata da ao civil de reparao do dano (ex delcta), sendo que um dos
elementos que a sentena penal condenatria dever fixar o "valor mnimo para reparao dos danos
causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido" (art. 387, IV,do CPP).
(9)
HAS5EMER, Winfried. Perspectivas del derecho penal futuro. Revista Penal, Huelva-Salamanca-Castilla-La Mancha, Praxis, v. 1, p. 37-41, jan, 1998, p. 41. Diga-se de passagem que a ideia de ressarcimento

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necessrio que o processo penal seja orientado para a composio civil, aplicao de
pena no privativa de liberdade, mediao e reconciliao entre as pessoas envolvidas, logrando assim maiores possibilidades de sucesso frente ideia exclusivamente
retribucionista ao delito.
Sabe-se que na relao criminosa a vtima interage com o agente e com o
ambiente, e pode, desta forma, s vezes, ter colaborado para o evento criminosou.
Por "vtima" passou-se a denominar o sujeito que sofre as consequncias (diretas
e indiretas, media tas e imediatas) do crime. No se confunde, pois, com o "sujeito
passivo" ou o "titular do bem jurdico", at porque todo e qualquer delito, mesmo os
uniofensivos, repercute no s ao titular do bem lesionado, mas tambm ao Estado,
enquanto sociedade poltica e, por conseguinte, prpria sociedadeo.
O Direito Penal no se serve da proteo da vtima, ou seja, de todos aqueles que
sofrem os efeitos do delito. O Direito Penal se presta tutela dos bens jurdicos que,
com seus titulares, guardem uma relao de dependncia. A licena para a utilizao
do Direito Penal como forma de gesto dos danos auferidos pela vtima implica num
mpeto de otimizao dessa gesto, j que se tero diversas vtimas para uma mesma
ofensa ao bem jurdico. o caso particular, por exemplo, dos abusos sexuais reais e
simulados de crianas e adolescentes. Mesmo sendo a dignidade sexual infantojuvenl
o bem violado, os consectrios desta leso so sofridos pela cultura familiar, como os
pais da criana vitimizada. Este conceito abrangente de vtima permite a visualizao
de uma sociedade majoritariamente amedrontada (sociedade do medo)(l2).
A partir da necessidade de se abandonar a viso simplista do crime, em que, de
um lado, teramos uma pessoa totalmente inocente (vtima) e, de outro, uma pessoa
totalmente culpada (criminoso), surge o campo da "vitimodogmtica", que investiga a contribuio da vtima para a ocorrncia do delito(l3) e a repercusso desta na
fixao da pena do autor, variando de uma total iseno a uma simples atenuaot'.

econmico do ofendido remete Antiguidade. ANDRADE, Manuel da Costa; DIAS,Jorge de Figueiredo.


Criminologia: o homem delinquente e a sociedade crimingena. Coimbra: Coimbra Editora, 1997. p. 51
e S3 afirmam que, desde o Cdigo de Hamurabi, quando a vtima tinha prejuzos, a cidade tinha O dever
de ressarci-los e, em casos de homicdio, os descendentes tinham direito a uma indenzao.
(10) GRECO, Alessandra Orcesi Pedro. A autocolocao da vtima em risco. So Paulo: RI, 2004. p. 39.
(ll) interessante verificar a amplitude do conceito de "vitima" que o art. 90 do projeto de novo Cdigo de
Processo Penal brasileiro (PL n? 8.045/2010) adota: "Considera-se vtima a pessoa que suporta os efeitos
da ao criminosa, consumada ou tentada, dolosa ou culposa, vindo a sofrer, conforme a natureza e as
circunstncias do crime, ameaas ou danos fsicos, psicolgicos, morais ou patrimoniais, ou quaisquer
outras violaes de seus direitos fundamentais".
(12) GRECO, Alessandra Orcesi Pedro. A autocolocao da vitima em risco. So Paulo: RI, 2004. p. 15-38.
(13) digno de nota que, no projeto de novo Cdigo Penal brasileiro (PLS 236/2012), o art. 73, que trata
das circunstncias judiciais para fixao da pena-base, faz expressa meno "eventual contribuio da
vitima para o fato", e no mais simplesmente

ao "comportarnento

da vtima", como hoje consta do art.

59 do CP. Alm disso, no 10 deste mesmo artigo h previso de que "na anlise das consequnciasdo
crime, O juiz observar especialmente os danos suportados pela vtima e seus familiares, se previsveis".
J no art. 74 do Projeto, fala-se na obrigatoriedade de fixao de alimentos aos dependentes da vtima
de homicdio doloso ou culposo, na forma da lei civil, na prolao de sentena penal condenatria.
(14) OLIVEIRA, Ana Sofia Schmidt de. A vitima e o direito penal: uma abordagem do movimento vitimolgico e de seu impacto no direito penal. So Paulo: RT, 1999. p. 131.

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Refere-se hoje, cada vez com maior insistncia, como uma nova e autnoma
finalidade da pena o propsito de com ela se operar a possvel concertao entre
o agente e a vtima atravs da reparao dos danos - no apenas necessariamente
patrimoniais, mas tambm morais - causados pelo crmeo.
Trata-se da posio da vtima nos mbitos da tipicidade, ilicitude e culpabilidade, com a imputao objetiva, a auto e a heterocolocao em perigo e o consentimento do ofendido.
Na concepo de Bernd Schnemann, a "vitimodogmtica" uma regra para
eliminar a penalizao quando a vtima, com sua conduta, no merece e no necessita
de proteo. Desenvolve-se, assim, o princpio da autorresponsabilidade da vtima,
mediante o qual o ofendido deve responder por seu prprio comportamento, a fim
de evitar que este seja a causa ou o antecedente do ato que o afete. Significa dizer
que a vtima deve tomar as precaues necessrias para evitar a afetao de seus
bens jurdicos, caso contrrio, estes ficaro excludos da tutela estatal, acarretando
a atipicidadeue.
Segundo Manuel Cancio Meli, a questo central das aproximaes vitimodogmticas a de determinar se a corresponsabilidade da vtima no fato delituoso pode
ter influncia sobre a valorao jurdica penal do comportamento do autorv". Assim,
a "vitimodogmtica" visa excluso do crime dado o comportamento da vtima,
atravs da reduo teleolgica dos tipos penais fundamentada na reconduo a uma
interveno mnima do Direito Penal como corolrio da ultima ratio.
Ao passo que aprimora-se este movimento de ateno s vtimas, tanto no
Direito quanto no Processo Penal, observa-se a reduo das garantias dos acusados
e o recrudescimento do sistema penal. Porm, em que pese a sobreposio que se
evidencia, nos ltimos tempos, da figura da vtima aos bens jurdicos alvos de tutela,
no pode essa inverso implicar a relativizao ou o completo abandono dos princpios constitucionais-penais limitadores clssicos (tais como a interveno mnima, a
subsidiariedade e a fragmentariedade). Isso porque, como bem aponta o criminlogo
noruegus Nils Christie ao tratar do poder adquirido pela vtima na esfera penal,
"percebemos um fortalecimento do poder da vtima no interior do sistema
do direito penal em suas mais variadas fases. A vtima , por vezes, convidada
pelo acusador formal, informada sobre planos e estratgias da acusao, pode
contribuir com suas observaes para o promotor, comparece s audincias do
acusado e, em alguns sistemas, pode se manifestar ao juiz sobre a aplicao da
pena. Muitas vezes, as vtimas tambm ganham o direito de serem representadas
por seus prprios advogados. E se tudo terminar com um sentena condenaDIAS,]orge de Figueiredo. Direito Penal: parte geral. t. 1. So Paulo: RI, 2007. p. 58.
SCHNEMANN, Bernd. Temas actuales y permanentes dei derecho penal despus dei milnio.
Tecnos, 2002. p. 116. O exemplo recorrente para explctar esta linha de pensamento o daquele
que estaciona seu automvel em via pblica em local onde e notrio o furto de veculo e deixa
na ignio.
(17) MELI, Manuel
Cancio. Reflexiones sobre Ia "vctrnodogrnatca"
en Ia teora dei delicto.
Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, v. 25, 1999, p. 25.
(15)
(10)

Madrid:
sujeito
a chave
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tria, especialmente a pena privativa de liberdade, dado vtima o direito


de ser informada sobre as condies do crcere, sobre eventual progresso de
regime e sobre a concesso de livramento condicional do acusado condenado.
O poder est nas mos e na boca da vtima. um desenvolvimento que fatalmente conduzir a mais encarceramentos e recrudescimento das condies
nas instituies penais."cl8)
Entendemos que vivel uma convivncia harmnica entre os fins primordiais
do Direito Penal e do Processo Penal e o papel de relevo que vem sendo conferido
vtima, mormente no que se refere s respostas punitivas e sua compatibilidade
com o sentimento de justia desta e da prpria socedadeo.
Sem dvida, as vtimas merecem o devido respeito e reparao e devem ser
escutadas; contudo, preciso ter em conta que suas vozes no podem simplesmente
suplantar a voz que (ainda) a mais fraca do processo: a voz do ru. Se o processo
penal serve, em ltima anlise, para impedir o arbtrio do Estado na aplicao da
pena, por meio de mecanismos formais que devero ser observados pelas partes,
preciso que se evite transform-lo num instrumento oficial de vingana disposio
das vtimas(20). Do contrrio, estar-se-ia regredindo a um Estado natural (pr-social),
em que, na concepo de Hobbes, imperaria a guerra de todos contra todos e cada
um seria governado por sua prpria razo(2l).
REFERNCIAS
ANDRADE, Manuel da Costa. A vtima e o problema
Editora, 1980.
___

criminal.

Coimbra: Coimbra

; DIAS,]orge de Figueiredo. Criminologia: o homem delinquente e a sociedade


crimingena. Coimbra: Editora Coimbra, 1997.

CERVINI, Ral. Os processos de descriminaltzao.

2. ed. So Paulo: RT, 2002.

CHRISTIE, Nils. Dilema do movimento de vtima. Discursos Sediciosos: Crime, Direito


'e Sociedade, Rio de Janeiro, Revan, a. 17, n. 19120, p. 367-377, 2012.
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso Ximenes Lopes vs.
Brasil: excees preliminares, mrito, reparaes e custas. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_149
_por. pdf. Acesso
em: 15 out. 2012.
DIAS,Jorge de Figueiredo. Direito penal: parte geral. So Paulo: RT, 2007.

t.

l.

(l8)CHRI5TIE,

Nils. Dilema do movimento de vitima. Discursos Sediciosos: Crime, Direito e Sociedade,


Rio de janeiro, Revan, a. 17, n. 19/20, p. 367-377, 2012, p. 369-370.
(19) FERRElRA,
Pedra Paulo da Cunha. Um estudo acerca das relaes entre a poltica criminal da sociedade de risco e a mdia. Revista Libadades,

So Paulo, lBCCRIM, n. 10, P: 87-115, maio/ago.

2012,

p.99-100.

Veja-se, por exemplo, o caso de conflitos familiares que potencialmente


caracterizam violncia domstica.
(21) HOBBES, Thomas. Leviat: ou a matria, forma e poder de um Estado eclesistico e civil. Trad. Rosina
D'Angina. So Paulo: icone, 2000.
(20)

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DUARTE, Caetano. Justia restaurativa. Sub [udu:e - Justia


Ideias , n. 37, p. 47-52, out./dez. 2006.

e Sociedade,

Lisboa:

FERRElRA, Pedra Paulo da Cunha. Um estudo acerca das relaes entre a poltica
criminal da sociedade de risco e a mdia. Revista Liberdades, So Paulo, LBCCRIM, n. 10, p. 87-115, maio/ago. 2012.
GRECO, Alessandra Orcesi Pedro. A auto colocao da vitima em risco .. So Paulo:
RT,2004.
HASSEMER, Winfried. Fundamentos
___

de direito penal. Barcelona: Bosch, 1982.

Perspectivas dei derecho penal futuro. Revista Penal, Huelva-SalamancaCastilla-La Mancha, Prxis, v. 1, p. 37-41,jan. 1998.
o

MELI, Manuel Cancio. Reflexiones sobre Ia "victimodogmtica" en Ia teora del


delicto. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, v: 25, 1999.
OLIVEIRA, Ana Sofia Schmidt de. A vtima e o direito penal: uma abordagem do movimento vitimolgico e de seu impacto no direito penal. So Paulo: RT, 1999.
OLIVEIRA, Cristina Rego de. Reforma do Cdigo de Processo Penal e tutela res.
sarcitria da vtima: apontamentos ao Projeto de Lei n" 8.045/2010. Revista
Sntese de Direito Penal e Processo Penal, Porto Alegre, Sntese, V. 14, n. 83,
dez./jan. 2014, p. 78-97.
SCHNEMANN, Bernd. Temas actuales y permanentes
milnio. Madrid: Tecnos, 2002.

de! derecho penal despus de!

SILVASNCHEZ, jess-Mara. La expansin deI derecho penal: aspectos de Ia poltica criminal en Ias sociedades postindustriales. 1. ed. Madrid: Civitas, 1999.