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Tema I
Teoria da pena. 1) Conceitos e fins da pena: teorias, os sistemas penais. 2) A individualizao da pena:
importncia. Individualizaes legislativa, judicial e executria. 3) As elementares do crime: definio e
importncia. 4) Circunstncias: circunstncia judicial, agravantes e atenuantes, causas especiais de aumento
e de diminuio. 5) A qualificadora: a) Crimes qualificados pelo resultado; b) Diferenas entre qualificadora
e causa especial de aumento de pena. 6) A forma privilegiada.
Notas de Aula1
1. Principiologia
Para ser crime, no preciso que haja pena privativa de liberdade, ao contrrio do
que apregoa parcela minoritria da doutrina (leia-se Luis Flvio Gomes, quando este
sustenta que o uso de entorpecentes no mais crime). Mesmo que parea que a Lei de
Introduo ao Cdigo Penal, no artigo 1, suporte a tese de que s h crime se h
aprisionamento, o conceito de crime no se mede pela natureza da pena. Veja o dispositivo:
Art 1 Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de recluso ou
de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena
de multa; contraveno, a infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de
priso simples ou de multa, ou ambas. alternativa ou cumulativamente.
Aula ministrada pela professora Cludia das Graas Mattos de Oliveira Barros, em 15/4/2009.
EMERJ CP III
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O RDD impe severas restries dignidade da pessoa humana, e por isso s pode
recair sobre presos que causem, enquanto encarcerados, graves desestabilizaes do sistema
prisional, colocando em risco a prpria dinmica do seu cumprimento de pena, ou de outros
presos.
Veja: s pode receber imposio de RDD quem tenha cometido, no curso da pena,
fato tipificado como crime doloso e que subverta a ordem ou disciplina interna do sistema
prisional; ou aqueles presos que sejam de altssimo grau de periculosidade, sobre os quais
hajam fundadas suspeitas de envolvimento com o crime organizado.
O RDD tem sua origem na preocupao em represso a rebelies em presdios. A
administrao penitenciria j se viu diante de situaes tais que, sem as restries do
regime, seria impossvel o controle sobre o sistema, tendo sido emblemtica a ocorrncia da
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rebelio desencadeada por Fernando Beira-Mar, em 2002 sendo este evento o motivo
(no declarado) culminante da promulgao da lei que regulamentou o RDD, Lei
10.792/03. Faticamente, o episodio desta rebelio foi o maior propulsor da criao deste
regime.
Ocorre que este sistema diferenciado de cumprimento ainda altamente
questionado em sua constitucionalidade, porque h quem defenda-o verdadeira pena cruel,
desumana. Todavia, prevalece, com razo, o entendimento de que perfeitamente
constitucional. Veja: as medidas do RDD so condizentes com aquilo que se espera da
recluso, sobremaneira nos casos em que se justifica. E veja que h medidas questionadas
pelos que rejeitam o RDD que so, na verdade, mera regra geral, que inobservada na
prtica, como a recluso em cela individual, que norma geral prevista no artigo 88 da
LEP:
Art. 88. O condenado ser alojado em cela individual que conter dormitrio,
aparelho sanitrio e lavatrio.
Pargrafo nico. So requisitos bsicos da unidade celular:
a) salubridade do ambiente pela concorrncia dos fatores de aerao, insolao e
condicionamento trmico adequado existncia humana;
b) rea mnima de 6,00m2 (seis metros quadrados).
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Mas, como dito, o trabalho tambm um direito do preso, eis que condio da sua
dignidade humana. Inclusive, o trabalho do preso merece remunerao, no inferior a trs
quartos de um salrio-mnimo vigente, o qual ser destinado ao preso ou sua famlia. E
mais: o trabalho d direito remio da pena, como diz o artigo 126 da LEP:
Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semi-aberto
poder remir, pelo trabalho, parte do tempo de execuo da pena.
1 A contagem do tempo para o fim deste artigo ser feita razo de 1 (um) dia
de pena por 3 (trs) de trabalho.
2 O preso impossibilitado de prosseguir no trabalho, por acidente, continuar a
beneficiar-se com a remio.
3 A remio ser declarada pelo Juiz da execuo, ouvido o Ministrio Pblico.
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Este artigo, que tem natureza jurdica de causa de aumento de pena dos crimes ali
apontados, se for aplicado na extorso mediante seqestro com resultado morte, por
exemplo, com a vtima se amoldando s circunstncias do artigo 224 do CP fazendo
aplicvel este artigo 9, portanto , aumentar a pena da metade, sendo que a pena deste
crime j a maior do CP (de vinte e quatro a trinta anos de recluso). Veja os dispositivos:
Extorso mediante seqestro
Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
vantagem, como condio ou preo do resgate: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
(...)
3 - Se resulta a morte: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
Pena - recluso, de vinte e quatro a trinta anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de
25.7.1990)
(...)
Presuno de violncia
Art. 224 - Presume-se a violncia, se a vtima: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
a) no maior de catorze anos;
b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia;
c) no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia.
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O sistema trifsico ser estudado amide adiante, bastando por agora mencionar que
a mais pura aplicao do princpio da individualizao da pena, na fase judicial.
importante ressaltar, porm, que a pena no pode suplantar a mxima ou ficar abaixo da
mnima, at a segunda fase, a no ser que o legislador assim o queira expressamente,
conforme diz o STJ, na sua smula 231:
Smula 231, STJ: A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir
reduo da pena abaixo do mnimo legal.
No momento executivo, hbrido, da pena, cada condenado ter a sua pena executada
de acordo com suas caractersticas pessoais, especialmente no que tange ao regime de
cumprimento da pena. Esta a razo fundamental da declarao de inconstitucionalidade
Michell Nunes Midlej Maron
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Casos Concretos
Questo 1
PEDRO, conhecido traficante de drogas, foi denunciado pelo rgo do Ministrio
Pblico nas sanes do artigo 157, 2, I, do Cdigo Penal, porque, de acordo com os
precisos termos da denncia, munido com um revlver, roubou o automvel de CARLOS,
que estava parado no sinal existente entre as ruas Bartolomeu Mitre e Humberto de
Campos, no Leblon. Segundo a denncia, PEDRO apontou sua arma para CARLOS,
entrou no carro pela porta do carona e ordenou-lhe que seguisse dirigindo em direo
zona norte da cidade. Dez minutos depois, ao chegarem na Lagoa, foram interceptados por
uma "blitz" da Polcia Militar e, na iminncia de ser descoberto o crime, PEDRO
determinou vtima que no parasse o carro e que "furasse" a barreira policial. Em razo
disso, houve imediata perseguio pelos policiais militares. Dois minutos depois, o
automvel foi cercado pela polcia e PEDRO foi obrigado a entregar-se, sendo
imediatamente preso em flagrante delito. Durante a instruo criminal, tendo o ru
permanecido preso, o Ministrio Pblico juntou aos autos uma certido cartorria que
demonstrava que PEDRO era reincidente. A defesa, por sua vez, apresentou a certido de
nascimento do acusado, demonstrando que ele era, ao tempo do fato, menor de vinte e um
anos. Na qualidade de juiz, dever o aluno proferir sentena condenatria, com dispensa
do relatrio.
Resposta Questo 1
Inicialmente, com fulcro no artigo 383 do Cdigo de Processo Penal, h que se
reconhecer a causa especial de aumento de pena do roubo, insculpida no artigo 157, 2,
inciso V, do CP. A referida exasperante pode ser reconhecida porque foi descrita na
denncia, embora no a tenha o promotor mencionado em sua classificao do crime.
Por outro lado, tambm de acordo com o artigo 383 do Cdigo de Processo Penal,
Pedro deve ser condenado por um outro crime descrito, mesmo que no esteja classificado
na denncia, qual seja, o delito de resistncia, previsto no artigo 329 do Cdigo Penal. Com
efeito, quando Pedro resistiu priso, o seu crime de roubo j estava consumado, uma vez
que no se pode dizer que a presena da vtima, no interior do carro, ainda no tivesse
permitido a consumao do delito, haja vista que ela se encontrava completamente
subjugada e sem possibilidades, portanto, de exercer qualquer poder de disponibilidade ou
vigilncia sobre o automvel. Dessa maneira, como j havia a consumao do crime de
roubo, o melhor entendimento, segundo a jurisprudncia, no sentido de reconhecer-se o
crime autnomo de resistncia, que se configurou a partir do instante em que Pedro iniciou
a troca de tiros com a polcia.
Passa-se, portanto, dosimetria da pena, para os dois delitos supramencionados.
Para o crime de roubo, h que se aumentar a pena-base, em razo da pssima conduta social
do ru, que um conhecido traficante de drogas. Dessa forma, fixa-se a pena-base em cinco
anos de recluso e dezoito dias-multa.
Na segunda fase da dosimetria, surge a hiptese do concurso de circunstncias
agravantes e atenuantes, previsto no artigo 67 do Cdigo Penal. Como o regime o da
preponderncia, deve-se afastar a agravante relacionada reincidncia, para fazer
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Tema II
Dosimetria I. 1) A dosimetria da pena: a) O processo trifsico previsto no artigo 68 do CP; b) Exame das
circunstncias judiciais; c) A forma de individualizao em caso de concurso de pessoas; d) Questes
controvertidas na doutrina e na jurisprudncia.
Notas de Aula2
1. Dosimetria da pena
A pena aplicada em trs etapas, em escalada o chamado sistema trifsico. Na
primeira fase, a fixao da pena-base, o juiz observa o artigo 59 do CP. Em seguida, na
segunda fase, fixa a pena intermediria, em que observa as agravantes e atenuantes,
previstas nos artigos 61 a 66 do CP. Por fim, passa terceira fase, em que fixa a pena final,
observado as causas de aumento e de diminuio da pena, previstas tanto na parte geral
quanto na parte especial do CP.
H tambm uma espcie de quarta fase, por assim dizer, que no prevista como
fase autnoma no artigo 68 do CP, como se ver, mas que aparece com linhas bem
definidas, de fato: a fase da fixao do regime da pena, em que se verifica se possvel a
substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos. Formalmente,
esta fase inserta na terceira, mas concretamente mesmo uma fase apartada.
Antes da reforma penal de 1984, havia uma corrente doutrinria que entendia que o
sistema era meramente bifsico, em que a pena-base e a pena intermediria se fundiam em
uma nica fase. Esta discusso caiu por terra pelo teor expresso do CP ps reforma, que
adotou o sistema trifsico.
Antes de se adentrar no estudo de cada fase, h que se observar alguns conceitos
necessrios, para bem entender a matria central. O primeiro a diferena entre elementar
do crime e circunstncia do crime. Vejamos.
1.1. Elementares vs. circunstncias
Elementar aquilo que, se retirado do crime, altera-o ou o torna atpico. Vejamos
como exemplo o crime de peculato, do artigo 312 do CP:
Peculato
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro
bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou
desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
(...)
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Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps:
Pena - deteno, de dois a seis anos.
O prprio filho elementar do crime, vez que se substituir esta expresso por
algum, nada mais se ter do que uma variante de homicdio.
Circunstncias, por sua vez, so termos que, se suprimidos, no alteram a natureza
do delito. Veja o furto em repouso noturno, do artigo 155, 1, do CP:
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso
noturno.
(...)
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O STJ j tem reiteradas decises entendendo que no estupro por meio de violncia
presumida no se aplica este artigo 9, pelo mesmo motivo: se o artigo 224 do CP j foi
usado para tipificar o crime, sendo elementar deste o fato de ser vtima menor de quatorze
anos, no pode ser, a mesma norma, causadora de aumento da pena, pois seria novamente
bis in idem.
Veja que, havendo violncia real ou grave ameaa no cometimento do ato sexual,
sendo vtima menor de quatorze anos, h incidncia da agravante do artigo 61 do CP ou da
causa de aumento de pena do artigo 9 da Lei 8.072/90, no se configurando bis in idem,
porque a idade no mais elementar do crime: h o estupro independentemente da idade,
pois foi usada fora ou ameaa, e por isso a idade da vtima ser considerada na pena. A
idade da vtima, neste caso, ser utilizada na segunda fase (artigo 61 do CP) ou na terceira
(artigo 9 da Lei 8.072/90), naquela em que pesar mais na conta final. De fato, sempre que
a mesma condio se fizer sentir na segunda e na terceira fase, esta a regra, como
exemplifica a smula 241 do STJ, sobre a reincidncia:
Smula 241, STJ: A reincidncia penal no pode ser considerada como
circunstncia agravante e, simultaneamente, como circunstncia judicial.
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Feita a opo, o juiz perpassa as trs fases, fixando a pena final. O juiz dever
fundamentar plenamente a aplicao da pena, tal como fundamenta a incriminao do
condenado: dever explicar a aduo de cada aspecto na pena, ou seja, a cada passo, cada
agravante ou atenuante reconhecida, a cada aumento ou diminuio de pena, dever
explicar o porqu da sua deciso. A falta de fundamentao da pena causa de nulidade,
para o STJ e para o STF, que entendem parcialmente 4 nula a sentena, apenas na parte do
clculo penal, sendo que h jurisprudncia que opta pela reduo ao mnimo cominado, ao
invs de nulificar a deciso.
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A recomendao geral da doutrina que o juiz opte pela pena no carcerria, sempre que possvel, dada a
sua melhor adequao a um dos precpuos fins da pena, que a ressocializao, e dada a verdadeira falncia
do sistema prisional brasileiro.
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As Cortes superiores no nulificam toda a sentena por um motivo pragmtico: se o fizessem, desapareceria
a sentena como causa de interrupo da prescrio, causando a extino da punibilidade em muitos casos.
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Ressalte-se que a jurisprudncia tem entendido que quando o juiz fixa a pena final
no mnimo possvel, significa que todas as circunstncias das trs fases foram favorveis ao
ru, e por isso a fundamentao da pena seria dispensvel. O fundamento, implicitamente,
todo favorvel ao ru.
O erro material no clculo da pena pode ser reformado pelo rgo superior, quando
o recurso for exclusivo da defesa? O Ministro Marco Aurlio tinha entendimento que sim,
porque o erro material poderia ser corrigido a qualquer tempo e por qualquer meio, ao
contrrio da maior parte da doutrina e jurisprudncia, que sempre entenderam que se trata
de reformatio in pejus indevida, eis que o recurso exclusivo da defesa que est a
prejudicar o ru. O STF, no HC 83.545, no entanto, com relatoria do Ministro Csar Peluso,
demonstrou-se afeito tese majoritria, e inclusive o Ministro Marco Aurlio mudou seu
entendimento, acompanhando a maioria. Hoje, portanto, no se pode corrigir erro material
para prejudicar o ru, quando o recurso for exclusivo da defesa. Veja a ementa do julgado
mencionado:
EMENTA: SENTENA PENAL. Captulo decisrio. Condenao. Pena privativa
de liberdade. Recluso. Fixao. Soma dos fatores considerados na dosimetria.
Erro de clculo. Estipulao final de pena inferior devida. Trnsito em julgado
para o Ministrio Pblico. Recurso de apelao da defesa. Improvimento. Acrdo
que, no entanto, aumenta de ofcio a pena, a ttulo de correo de erro material.
Inadmissibilidade. Ofensa proibio da reformatio in peius. HC concedido para
restabelecer o teor da sentena de primeiro grau. No lcito ao tribunal, na
cognio de recurso da defesa, agravar a pena do ru, sob fundamento de corrigir
ex officio erro material da sentena na somatria dos fatores considerados no
processo de individualizao.
Passemos, agora, anlise de cada uma das etapas do sistema trifsico da aplicao
da pena.
2. Primeira fase: pena-base
Comea-se a anlise pelo artigo 59 do CP:
Fixao da pena
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social,
personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime,
bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e
suficiente para reprovao e preveno do crime: (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;(Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;(Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;(Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de
pena, se cabvel. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
No caput deste artigo se percebe desde logo a dupla funo da pena, a reprovao
(retribuio) e a preveno. Diz tambm que a pena deve se ater ao que for suficiente e
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necessrio para suas funes. Da surge uma questo: se o juiz entender que nenhuma pena
necessria, pode deixar de aplic-la? Isto ocorre quando a lei prev cabvel o perdo
judicial, mas h quem defenda, como Luis Flvio Gomes, que o juiz pode fazer esta anlise
em qualquer caso. Majoritariamente, porm, o termo necessrio limitado ao mnimo da
escala penal de cada crime, ou seja, o legislador entende que o mnimo cominado
necessrio para que a pena atinja seus fins, no podendo deixar de ser aplicada a pena,
portanto.
Em tempos em que o funcionalismo penal vem tomando contornos e ganhando
fora, a corrente minoritria ganha fora, tendo amparo em uma teoria moderna sobre a
culpabilidade, no critrio analtico do crime: a teoria da culpabilidade voltada para os fins
da pena, em que se entende ausente a culpabilidade quando a pena no tiver mais sentido,
por no se demonstrar servvel ao implemento das suas funes. Como exemplo, um
condenado que se demonstra absolutamente regenerado: a pena desnecessria, pois que o
agente j est ressocializado, e por isso a sua infrao se transforma em uma infrao
bagatelar imprpria, que difere da bagatelar prpria, consabida, pois que enquanto esta
insignificante para o direito penal desde sua origem, a imprpria significante para o
direito penal no nascedouro, mas na aplicao da pena se demonstra insignificante.
Na fixao da pena-base, o juiz deve analisar as oito circunstncias judiciais
presentes no caput deste artigo 59: culpabilidade, antecedentes, conduta social,
personalidade, motivos, circunstncias do crime, conseqncias e comportamento da
vtima. No h preponderncia de uma circunstncia sobre outra, todas tendo igual peso,
em regra, mas a Lei 11.343/06, Nova Lei de Drogas, no artigo 42, criou uma situao de
preponderncia de uma circunstncia: a natureza e quantidade da droga, a personalidade e a
conduta social do agente, tm maior peso na fixao da pena-base.
Art. 42. O juiz, na fixao das penas, considerar, com preponderncia sobre o
previsto no art. 59 do Cdigo Penal, a natureza e a quantidade da substncia ou do
produto, a personalidade e a conduta social do agente.
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agente na medio da pena-base; se supera o normal do tipo como ocorre com o furtador
rico, de quem se exigia ainda mais fortemente a conduta diversa , a culpabilidade pesa
contra na fixao da sua pena-base.
H quem defenda que a pena-base deveria ser calculada exclusivamente com
observncia da culpabilidade, pois ao se cogitar das demais circunstancias, se est
demonstrando adeso ao direito penal do autor, e no do fato, como deve ser. tese
incipiente, porm, vez que a culpabilidade apenas um dos elementos de anlise
obrigatria.
2.2. Antecedentes
O STF v esta condio afetada ao julgamento pelo seu pleno, ainda pendente. O
conceito de maus antecedentes, por enquanto, no admite que sejam assim considerados os
inquritos ou processos em curso, quando da sentena, mesmo que nestes haja sentena
condenatria sem trnsito em julgado. Isto assim o pela presuno de inocncia, trazida
pelo Pacto de So Jos da Costa Rica.
Ocorre que o STF vem demonstrando sinais de que alterar este entendimento,
sinais estes revelados, ao menos, em voto do Ministro Ricardo Lewandowski, de que a
existncia de processo ou inqurito, de fato, no mau antecedente, mas revela outra
condio negativa, que ser vista adiante: a m conduta social, ou mesmo outra, a
personalidade desviada.
H um projeto de lei que pretende fazer com que as condutas praticadas quando
menor, ou seja, os atos infracionais, em que se alcana a condenao, sejam considerados
maus antecedentes para condenaes na vida adulta. altamente questionvel esta
providncia, mas est em vias de surgir no ordenamento.
2.3. Personalidade
Trata-se da sntese das qualidades morais e sociais do indivduo, do trao mais
preciso possvel de sua ndole, o que medido de acordo com inmeras e diversas
variantes. A agressividade, as experincias pretritas do indivduo, tudo isto se inclui na
personalidade.
H quem critique a possibilidade de que o juiz faa esta anlise, afinal, atividade
por vezes bastante tcnica, dada a psiclogos, pessoas peritas na psique humana, e o juiz
no teria o conhecimento tcnico suficiente para traar a personalidade de uma pessoa.
Alguns julgadores, atentos a esta limitao, no computam a anlise da personalidade na
fixao da pena base, nem contra, nem a favor do ru.
2.4. Motivo do crime
No existe crime sem motivo. Todo crime praticado por alguma motivao
interna. Contudo, esta condio deve ser analisada com cautela, porque na segunda fase da
fixao da pena h uma agravante expressa referente ao motivo, que assevera a pena
intermediria quando este for torpe ou ftil. Por isso, em regra, quando o motivo for ftil ou
torpe, e no qualificar o crime, ser observado como agravante genrica na segunda fase, e
no na fixao da pena-base. Vale dizer, isto o que ocorre com maior freqncia.
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Veja que o fato de o motivo no ter sido descoberto no torna o crime sem motivo,
tampouco revela torpeza ou futilidade. O motivo existe, e se no foi descoberto, no pode
ser computado a favor nem contra o ru.
H que se abordar que h uma diferena entre motivo prximo e motivo remoto,
nesta fase inicial, ou quando qualifica o crime, ou mesmo na segunda, na agravante
genrica. O motivo remoto, aquele que tenha dado incio a uma eventual cogitao
criminosa, no se confunde com o motivo prximo, que ensejou a execuo do crime. E
somente este ltimo pode ser tomado para incidncia em qualquer cmputo, em qualquer
fase da pena.
2.5. Circunstncias do crime
Este critrio dos mais relevantes, tal como a culpabilidade. por conta destes dois
elementos que a pena base precisa da escala penal, porque os tipos penais, idnticos em
abstrato, so absurdamente diferentes em sua prtica. Tomemos o roubo, por exemplo:
claro que o roubo de um relgio por um desempregado no nem de longe grave como o
roubo a banco por um meliante profissional, como se costuma chamar. E por isso as
circunstncias do delito tm que incidir na pena-base, a fim de revelar esta diferena.
2.6. Conseqncias do crime
As conseqncias que devem ser consideradas para aumentar a pena-base so
apenas aquelas que escapam normalidade do tipo penal. Por exemplo, no homicdio, a
conseqncia morte da vtima no pode aumentar a pena-base, porque no h homicdio
sem que haja morte. J se o homicdio causar repercusses anormais para este delito
como o homicdio de um turista (ou mesmo o furto, ou roubo), que prejudica a economia do
lugar em que se cometeu , caso claro de aumento da pena-base.
H alguns crimes que podem gerar dvida, neste aspecto da pena-base. Por
exemplo, o estupro. Neste crime, tem sido considerada conseqncia majorante na primeira
fase a seqela que a vtima carregar na sua mente para sempre, mas de se cogitar se esta
seqela no seria imanente ao prprio tipo sempre haver seqela psicolgica neste
crime. A questo controvertida, sendo que pacfico, porm, que se restar provado que as
seqelas foram de enorme gravidade, h o aumento, sem qualquer dvida.
2.7. Comportamento da vtima
A vtima, por vezes, colabora para a ocorrncia do crime. claro que no se est
tratando de uma causa justificante da conduta criminosa, ou no seria crime, no seria
injusto penal. Contudo, por haver uma certa cooperao da vtima para que o delito ocorra,
e se assim ocorrer, ser minorada a pena-base.
Exemplos so problemticos, mas pode-se apontar como comportamento minorante
da pena-base a provocao lasciva feita por uma mulher ao seu futuro estuprador em que
pese este exemplo ser alvo de violentas crticas.
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Casos Concretos
Questo 1
PAULO (20 anos, responde a diversos inquritos e processos ainda no decididos),
FLVIO (reincidente) e MRCIO (acadmico de Direito), mediante grave ameaa
exercida com o emprego de armas de fogo, subtraram de diversos passageiros (quatro) de
um coletivo coisas alheias mveis, sendo presos logo que saram do nibus, destacando-se
que as coisas roubadas e as armas utilizadas no "assalto" foram devidamente apreendidas
e periciadas. Denunciados nas penas do artigo 157, 2, I e II, c/c 14, II, por quatro vezes,
na forma do artigo 70, todos do Cdigo Penal, restaram os fatos comprovados ao final da
instruo criminal, sendo que MRCIO foi o nico que admitiu a infrao ao ser ouvido
em juzo. Aplique as penas respectivas, observado o critrio trifsico estatudo no artigo
68 do Cdigo Penal.
Resposta Questo 1
Tratando-se de diversos acusados, para perfeita individualizao das penas
respectivas, impe-se que cada uma delas seja aplicada separadamente.
Com relao a Paulo:
Primeira fase: a culpabilidade no excedeu a normal do tipo majorado, sendo certo
que o fato dele responder a diversos inquritos e aes penais, nenhuma delas ainda
julgada, no pode servir em seu desfavor, sob pena de ser violado o princpio constitucional
da presuno de inocncia. Na verdade, tal questo ainda bastante controvertida na
doutrina e na jurisprudncia, existindo decises em ambos os sentidos no STF. Com efeito,
a doutrina se divide no tocante a considerar ou no a sentena condenatria no transitada
em julgado no quantitativo da pena, mormente quando da elaborao da primeira etapa.
Alguns entendem que deve aquela condenao ser considerada como maus antecedentes,
no significando tal posio violao ao princpio constitucional de presuno de inocncia.
(conforme antiga doutrina de Csar Roberto Bittencourt, sendo que no mais esta a sua
posio, o que est consignado na nova edio de sua obra). Outros sustentam que a
Constituio assegura que ningum pode ser considerado culpado enquanto no transitar
em julgado a sentena condenatria respectiva, no podendo aquela condenao supra
referida, assim, ser levada em considerao para estabelecer a pena base, eis que a mesma
no seria suficiente para caracterizar os maus antecedentes. (conforme Ney Moura Teles).
Aps longa reflexo, decidi adotar posio intermediria, entendendo que aquela
condenao no pode servir como circunstncia judicial desfavorvel ao acusado, no
devendo interferir no quantitativo da pena. No entanto, deve ser observada na escolha da
qualidade da pena, sendo impeditiva da substituio por restritiva de direitos, do sursis ou
mesmo considerada quando da fixao do regime. Como sabido, no moderno Direito
Penal vem se tentando flexibilizar o sistema de pena, dando ao juiz, quando de sua
aplicao, maior possibilidade de exercitar um poder discricionrio para encontrar o valor
mais adequado para cada caso, sempre com observncia dos princpios constitucionais e
aos limites estabelecidos na lei penal. No se leciona o amplo poder dos juzes existente
antes do Iluminismo, como tambm no se defende o critrio rgido defendido por
Montesquieu. Adota-se um critrio intermedirio, devendo o Juiz observar a culpabilidade
do agente e outros requisitos para escolher, dentre as opes que lhe foram ofertadas pelo
Michell Nunes Midlej Maron
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Legislador, aquela que melhor se adequa ao caso concreto. Em sntese, para que se permita
a perfeita individualizao da pena, deve-se possibilitar ao magistrado um leque de opes
para o calibramento da pena justa, tanto quantitativa quanto qualitativamente. As
conseqncias da infrao no desfavorecem aos agentes, eis que as vtimas no sofreram
qualquer prejuzo patrimonial final. Atento a tais consideraes, fixo a pena-base para cada
um dos roubos em quatro anos de recluso e multa de 10 dias, razo unitria mnima.
Segunda fase: o acusado menor de 21 anos. Considerando, porm, que a pena na
etapa anterior no saiu do mnimo legal, deixo de aplicar a reduo respectiva, eis que
vedada pelo que dispe a smula 231 do STJ (a incidncia da circunstncia atenuante no
pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal).
Terceira fase: considerando que os roubos restaram duplamente majorados, elevo a
pena pela metade, totalizando seis anos de recluso e multa de 15 dias. Justifico tal
exasperao analisando as prprias majorantes no caso concreto, sendo diversos os agentes
e vrias as armas utilizadas na empreitada criminosa, circunstncias que autorizam a
adoo daquele percentual mximo, j tendo o STF decidido que o nmero de agravantes,
por si s, no autoriza que o acrscimo se afaste do mnimo previsto, devendo ocorrer o
exame pelo Magistrado no caso concreto. Outrossim, no tendo o delito sado da esfera da
tentativa e observado o iter criminis percorrido, em sua razo inversa, ficando os roubos
prximos da consumao (o prprio STF tem jurisprudncia no sentido de que o roubo se
consuma com a subtrao, independente de posse mansa e pacfica), reduzo as penas no
mnimo previsto na norma de extenso respectiva, ou seja, 1/3, resultando na sano de
quatro anos de recluso e multa de 10 dias. Reconhecido, por ltimo, que os roubos foram
praticados atravs de uma nica ao, desdobrada em vrios atos, na forma do artigo 70 do
Cdigo Penal e adotado o princpio da exasperao, aplico a pena de um dos crimes com o
aumento de 1/4 (foi levado em considerao o nmero de infraes), totalizando cinco anos
de recluso. A pena de multa, nos termos do artigo 72 do Cdigo Penal, possui regra
prpria, devendo ser aplicado o princpio do cmulo material, totalizando quarenta diasmulta, mantida a razo unitria mnima.
Quanto ao regime de pena: inobstante a jurisprudncia do STF vir decidindo que a
gravidade em abstrato do delito, por si s, no autoriza a escolha do regime mais gravoso
quando possvel outro mais benfico, devendo ser observado o que dispe o artigo 59 do
Cdigo Penal, dois motivos autorizam a escolha do regime fechado. Primeiro, aquelas
anotaes que no autorizam que a pena-base se afaste do mnimo em seu quantitativo, mas
devem ser levadas em considerao na escolha da qualidade da pena. Segundo, o fato dos
roubos terem sido praticados com o emprego de arma, circunstncia que no pode ser
considerada quando do exame do artigo 59, eis que configurava causa de aumento a ser
observada na terceira etapa, mas que no impede que os roubos nestas circunstncias sejam
considerados mais graves. O emprego de arma, caso no fosse considerado na terceira
etapa, inquestionavelmente poderia ser observado como circunstncia desfavorvel na
primeira etapa, o que possibilitaria que a pena base se afastasse do mnimo legal,
autorizando, assim, o regime mais gravoso.
Com relao a Flvio:
Primeira fase: a culpabilidade no excedeu a normal do tipo majorado, sendo certo
que o fato dele j ter sido condenado anteriormente, sendo reincidente, no pode ser
observado nesta etapa, na forma do que dispe a Smula 241 do STJ (a reincidncia penal
no pode ser considerada como circunstncia agravante e, simultaneamente, como
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EMERJ CP III
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EMERJ CP III
um dos roubos em quatro anos e seis meses de recluso e multa de 10 dias, razo unitria
mnima.
Segunda fase: o acusado confessou os fatos quando ouvido em Juzo, devendo
incidir a atenuante do artigo 65, III, d, do Cdigo Penal, pelo que reduzo a pena para
quatro anos de recluso e multa de dez dias.
Terceira fase: considerando que os roubos restaram duplamente majorados, elevo a
pena pela metade, totalizando seis anos de recluso e multa de 15 dias. Justifico tal
exasperao analisando as prprias majorantes no caso concreto, sendo diversos os agentes
e vrias as armas utilizadas na empreitada criminosa, circunstncias que autorizam a
adoo daquele percentual mximo, j tendo o STF decidido que o nmero de agravantes,
por si s, no autoriza que o acrscimo se afaste do mnimo previsto, devendo ocorrer o
exame pelo Magistrado no caso concreto. Outrossim, no tendo o delito sado da esfera da
tentativa e observado o iter criminis percorrido, em sua razo inversa, ficando os roubos
prximos da consumao (o prprio STF tem jurisprudncia no sentido de que o roubo se
consuma com a subtrao, independente de posse mansa e pacfica), reduzo as penas no
mnimo previsto na norma de extenso respectiva, ou seja, 1/3, resultando na sano de
quatro anos de recluso e multa de 10 dias. Reconhecido, por ltimo, que os roubos foram
praticados atravs de uma nica ao, desdobrada em vrios atos, na forma do artigo 70 do
Cdigo Penal e adotado o princpio da exasperao, aplico a pena de um dos crimes com o
aumento de 1/4 (foi levado em considerao o nmero de infraes), totalizando cinco anos
de recluso. A pena de multa, nos termos do artigo 72 do Cdigo Penal, possui regra
prpria, devendo ser aplicado o princpio do cmulo material, totalizando quarenta dias
multa, mantida a razo unitria mnima.
Quanto ao regime de pena: inobstante a jurisprudncia do STF vir decidindo que a
gravidade em abstrato do delito, por si s, no autoriza a escolha do regime mais gravoso
quando possvel outro mais benfico, devendo ser observado o que dispe o artigo 59 do
Cdigo Penal, dois motivos autorizam a escolha do regime fechado. Primeiro, a maior
reprovabilidade analisada na primeira etapa. Segundo, o fato dos roubos terem sido
praticados com o emprego de arma, circunstncia que no pode ser considerada quando do
exame do artigo 59, eis que configurava causa de aumento a ser observada na terceira
etapa, mas que no impede que os roubos nestas circunstncias sejam considerados mais
graves. O emprego de arma, caso no fosse considerado na terceira etapa,
inquestionavelmente poderia ser observado como circunstncia desfavorvel na primeira
etapa, o que possibilitaria que a pena-base se afastasse do mnimo legal, autorizando, assim,
o regime mais gravoso.
Isto posto, julgo procedente a pretenso punitiva do Estado, para condenar, como
condeno, Paulo e Mrcio a cinco anos de recluso e multa de quarenta dias, razo unitria
mnima, Flvio a cinco anos e dez meses de recluso e quarenta dias-multa, razo unitria
mnima, pela prtica do injusto do artigo 157 2, 1 e II, por quatro vezes, na forma do
artigo 70, todos do Cdigo Penal, devendo a pena privativa de liberdade ser inicialmente
cumprida em regime fechado.
23
EMERJ CP III
Tema III
Dosimetria II. 1) As circunstncias agravantes e atenuantes: anlise de cada uma delas e estudo das
controvrsias doutrinrias e jurisprudenciais. 2) O concurso de circunstncias agravantes e atenuantes: as
circunstncias preponderantes. Controvrsias.
Notas de Aula5
1. Segunda fase: pena intermediria
Esta segunda etapa calcada nos artigos 61 a 66 do CP, mas aqui devemos atermonos apenas quelas questes de mais relevo, que podem oferecer problemas interpretativos.
Vejamos, porm, todos os dispositivos:
Circunstncias agravantes
Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem
ou qualificam o crime:(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - a reincidncia; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - ter o agente cometido o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
a) por motivo ftil ou torpe;
b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem
de outro crime;
c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que
dificultou ou tornou impossvel a defesa do ofendido;
d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel, ou de que podia resultar perigo comum;
e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge;
f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da lei
especfica; (Includo pela Lei n 11.340, de 2006)
g) com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio ou
profisso;
h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida;
(Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
i) quando o ofendido estava sob a imediata proteo da autoridade;
j) em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica,
ou de desgraa particular do ofendido;
l) em estado de embriaguez preordenada.
Agravantes no caso de concurso de pessoas
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais
agentes; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - coage ou induz outrem execuo material do crime; (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou
no-punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal; (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de
recompensa.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
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EMERJ CP III
Reincidncia
Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de
transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado
por crime anterior. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Art. 64 - Para efeito de reincidncia: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou
extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a
5 (cinco) anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento
condicional, se no ocorrer revogao; (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos.(Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Circunstncias atenuantes
Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena: (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta)
anos, na data da sentena; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - o desconhecimento da lei; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - ter o agente:(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral;
b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime,
evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o
dano;
c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem
de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato
injusto da vtima;
d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;
e) cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou.
Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante,
anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Primeiro ponto que deve ser reiterado, eis que j abordado, a cautela extrema que
se deve ter com a dupla valorao, sob pena de incidir em bis in idem. Se determinada
circunstncia j serviu para tipificar a conduta, por exemplo, no pode esta mesma
circunstncia ser usada como agravante como no exemplo dado da vtima menor de
quatorze anos, no estupro com mera violncia presumida.
Outro ponto de relevo diz respeito reincidncia: se o ru reincidente, significa
que tem tambm maus antecedentes, e, sendo assim, s se pode considerar a reincidncia na
segunda etapa, e no na pena-base. Havendo dupla reincidncia, assim como na dupla
qualificadora, uma ser considerada como mau antecedente, na pena-base, e a outra como
efeito agravante, na segunda fase, sem constituir bis in idem posio esta que altamente
controvertida.
Na segunda fase, na pena intermediria, tambm no h parametrizao para a
valorao de cada atenuante ou agravante, sendo novamente o critrio dado ao prudente
arbtrio do juiz. O que h uma orientao geral no sentido de que cada aumento ou
reduo no seja superior a um sexto da pena cominada na pena-base podendo ser
inferior, porm. Esta regra doutrinria, entretanto, pode ser relativizada no caso concreto, e
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EMERJ CP III
por vezes preciso que o seja. Veja um exemplo: o revogado artigo 12 da Lei de Txicos
cominava pena de trs a quinze anos; o ru ali incidente tinha maus antecedentes, mas no
reincidncia. O juiz, na primeira fase, estabeleceu pena de quatro anos e seis meses, pelo
mau antecedente (realizando o critrio objetivo que j se abordou anteriormente), e
manteve esta pena nas segunda e terceira fases. Ocorre que se este ru fosse reincidente,
caso em que esta no seria computvel como mau antecedente, a agravante da segunda fase,
se limitada a seis meses, seria menos severa do que o mau antecedente da primeira fase, o
que no se pode admitir, por absoluta desproporo: o ru reincidente seria menos punido
do que o ru com maus antecedentes, enquanto bem bvio que a reincidncia mais
grave do que o mau antecedente.
H tambm que se abordar o artigo 67 do CP, a fim de esclarecer o que so as
circunstncias preponderantes ali prevista:
Concurso de circunstncias agravantes e atenuantes
Art. 67 - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do
limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as
que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da
reincidncia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
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EMERJ CP III
As agravantes do artigo 61, II, do CP, no se aplicam aos crimes culposos. Isto
porque so todas elas circunstncias que denotam desabono ao dolo do agente, sendo
incompatveis com a culpa. Mesmo por isso, a do inciso I do mesmo artigo reincidncia
se aplica perfeitamente ao crime culposo, eis que quesito objetivo, alheio ao dolo.
Feitas estas notas, analisemos melhor a reincidncia, com base no artigo 63 do CP,
j transcrito. A reincidncia s ocorre quando se pratica novo crime aps a condenao
definitiva em crime anterior. No basta a condenao anterior sem trnsito em julgado para
ser considerado reincidente. Sendo assim, possvel que um ru com diversas condenaes
ainda seja primrio quando da sentena, eis que todas as condenaes anteriores ainda se
encontram sem trnsito em julgado.
Sobre o uso de entorpecentes, h que se atentar para o princpio bsico da Lei
11.343/06, que a descarcerizao do usurio. Esta concepo repercute na reincidncia: se
se reconhecer que a condenao anterior pelo uso de drogas gera reincidncia,
indiretamente se estar fazendo com que o ru cumpra pena privativa de liberdade por
aquela condenao em uso, porque o tempo que ser adicionado pena ser decorrncia
apenas da sua reincidncia, que proveio da condenao em uso. Por conta deste raciocnio,
h corrente que defende que o uso de entorpecentes no geraria reincidncia, mas a questo
controvertida.
A prova da reincidncia feita por meio de documento que traga a data do trnsito
em julgado da condenao pretrita. A prova natural da reincidncia se faz por meio de uma
certido cartorria, mas a folha de antecedentes criminais aceita tambm como
documento hbil para tanto, pois como documento pblico, presume-se a veracidade de
seus termos. claro que a defesa, querendo, pode impugnar os fatos constantes da folha de
antecedentes, mas a princpio o que ali consta veraz.
No se discute, mais, a constitucionalidade da reincidncia, por suposta violao ao
bis in idem: em diversas decises em que se analisou tal constitucionalidade, posicionaramse as cortes no sentido de que no h qualquer ofensa ao princpio. Aqueles juzos que
entendem que h, sim, tal ofensa, no mais declaram a reincidncia inconstitucional, mas
valem-se de uma soluo que atende ao seu intento, frustrado, de no aplic-la: computam a
reincidncia, mas em seguida atenuam a pena, em mesma quantidade, pela incidncia da
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EMERJ CP III
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EMERJ CP III
Casos Concretos
Questo 1
O MP denunciou ADONIAS, BENEVIDES e CAPITLIO pelo fato de que estes, de
forma solidria, no dia 12 de abril de 2008, por volta das 16 horas, aps interceptarem a
vtima DEMSTENES, em cruzamento no bairro de Bonsucesso, quando este se
encontrava na direo do seu veculo Astra em companhia de sua esposa ERMENGARDA,
subtraram, alm do veculo, as jias, dinheiro, documentos e os dois celulares do casal.
Verificando que ambos eram correntistas do Banco do Brasil pelos cartes bancrios
subtrados, ato contnuo - tendo ADONIAS assumido a direo do veculo - constrangeram
o casal, sob a mira de armas de fogo portadas por BENEVIDES e CAPITLIO, a se
dirigirem ao caixa eletrnico do B.B. localizado na Penha, obrigando-os a sacar,
sucessivamente, R$ 500,00 cada qual, valores estes entregues a ADONIAS. Quando as
vtimas ainda se encontravam junto ao caixa eletrnico, em companhia da "trinca", surgiu
uma patrulha da P.M., que os prendeu em flagrante. O processo teve curso regular, sendo
os acusados denunciados, e interrogados, apresentando verses prprias, vindo as
alegaes preliminares firmadas por seus defensores, seguindo-se a instruo criminal,
com a audincia das vtimas e testemunhas arroladas, sendo providenciada a vinda das
folhas de antecedentes e dos documentos indispensveis para o julgamento do feito,
manifestando-se as partes em alegaes finais. O Magistrado, aps relatar e fundamentar
a deciso considerando as provas e alegaes, reconheceu estarem provadas e
demonstradas a autoria, a materialidade e a culpabilidade dos acusados. Como Juiz do
feito, dispensados o relatrio e a fundamentao, capitule os fatos, dizendo quais os
artigos da lei penal infringidos, procedendo apenas elaborao do dispositivo da
sentena com a necessria dosimetria das penas. A questo deve ser iniciada com - "Isto
posto", e finalizada com "P.R. e I.".O candidato deve considerar o seguinte:1. ADONIAS
tem 26 anos de idade, solteiro, afirmou-se biscateiro, e foi quem dirigiu as atividades dos
demais agentes. Confirmou ter vrias passagens pelo Juizado da Infncia e da Juventude,
mas nunca foi preso ou processado; confessou a imputao em juzo;2. BENEVIDES tem
20 anos de idade, trabalha como pintor de paredes, registra antecedentes, consignando sua
folha trs feitos em andamento, sendo que dois ainda no julgados, registrando, contudo
uma condenao por crime anterior, transitada em julgado, encontrando-se quando da
priso em flagrante dos trs, em livramento condicional. 3. CAPITLIO tem 24 anos de
idade, no tem atividade ou profisso, foi submetido a exame de sanidade mental ante a
afirmao de ser dependente de cocana, reconhecendo os srs. Peritos que quando dos
fatos no tinha a plena capacidade de compreenso da ilicitude de seu comportamento, em
razo de sua dependncia.
Resposta Questo 1
H, primeiramente, roubo duplamente majorado, por emprego de arma e concurso
de pessoas, por duas vezes, em concurso formal ou por uma vez, se se considerar uno o
patrimnio do casal. Em seguida, h o crime de extorso majorada, por duas vezes ou uma
s, a depender do entendimento sobre o patrimnio do casal. E h ainda uma corrente que
defende que, neste caso, no h concurso entre roubo e extorso, havendo um crime s,
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EMERJ CP III
Tema IV
Dosimetria III. 1) As causas de aumento e de diminuio de pena: a) O concurso de causas de aumento ou de
diminuio de pena; b) Dosimetria: causas de aumento e de diminuio da parte geral e especial. 2) A
dosimetria da pena pecuniria: critrios de aplicao. 3) A dosimetria no concurso de crimes.
Notas de Aula6
1. Terceira fase: pena final
Esta a fase da dosimetria em que se computam as causas de aumento e de
diminuio da pena. Estas causas de aumento ou diminuio esto tanto na parte geral
quanto na parte especial do CP, e so previstas em fraes fixas ou escalas variveis. Sendo
fixas, seu cmputo meramente matemtico. Veja um exemplo:
Aumento de pena
Art. 226. A pena aumentada:(Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
I de quarta parte, se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais
pessoas; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
II de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge,
companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer
outro ttulo tem autoridade sobre ela; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
III - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
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EMERJ CP III
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EMERJ CP III
Supondo-se que duas pessoas cometam estupro, sendo uma delas o pai da vtima, a
ele se imporiam duas das causas deste artigo a referente ao concurso de pessoas e a
referente condio de ascendente. Neste caso, aplica-se-lhe a mais grave, qual seja, a do
inciso II.
Veja que h quem entenda que se a causa de aumento que foi desprezada tambm se
amoldar a alguma hiptese de agravante ou atenuante, ela poder l ser considerada, na
segunda fase, ou mesmo na primeira, como circunstncia judicial desfavorvel.
A ordem em que se computam as causas de aumento, na conta matemtica, no tem
relevncia, eis que no produzir diferena a alterao da ordem dos fatores. O que no
pode ser feito, jamais, a compensao entre uma majorante e uma minorante de iguais
fraes, porque isto sim influencia na conta final.
Suponha-se que ocorra o roubo duplamente majorado, na forma do artigo 157, 2,
I e II, por exemplo, do CP:
Roubo
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido
impossibilidade de resistncia:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
(...)
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade:
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;
II - se h o concurso de duas ou mais pessoas;
(...)
No se admite, de forma alguma, que se aplique dois aumentos de pena, neste caso,
devendo ser aplicada apenas uma vez a majorante de um tero at a metade, in casu. A
duplicidade de circunstncias majorantes, isto sim, pode ou no influenciar na estipulao
do juiz de qual frao aplicar, mas esta correlao no objetiva. Entenda: se o juiz
encontrar caso em que haja duas majorantes, mas a situao ftica as demonstre brandas,
nada o impede de majorar em apenas um tero; e, ao contrrio, se encontrar apenas uma
majorante, mas a considerar severa, pode majorar de metade a pena, sem qualquer bice. A
anlise casustica e subjetiva, cada juiz mensurando por sua prpria convico.
Esta a corrente majoritria, mas Rogrio Greco, por exemplo, traa uma
correlao entre o nmero de majorantes encontrado e a quantidade de aumento da pena.
Para tanto, prope-se at mesmo uma tabela numrica: uma majorante corresponde a
aumento de 8/24 avos da pena; duas, 9/24, ou 3/8; trs majorantes, 10/24; quatro, 11/24; e
cinco majorantes, 12/24, ou 1/2 estando, ento, bem dividida a escala de um tero
metade, no roubo.
H critrios outros para definir qual a frao mais adequada, em cada tipo de
majorante ou minorante. Por exemplo, na tentativa, do artigo 14 do CP, pode-se adotar
como critrio de diminuio a proximidade da consumao: quanto mais perto de
consumar-se o delito, menor a reduo da pena. No arrependimento posterior, do artigo 16
do CP, quanto antes o agente reparar o dano, maior ser a reduo. Veja os dispositivos:
Art. 14 - Diz-se o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Crime consumado (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
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EMERJ CP III
H uma tese de que o reincidente, inobstante esta smula, poderia at mesmo iniciar
o cumprimento em regime aberto. Isto porque h que se atentar para a proporcionalidade:
se o ru reincidente pode at mesmo receber a substituio da pena, na forma do artigo 44,
3, do CP, poderia receber o regime aberto, que mais gravoso do que a substituio.
Seria incongruente, assistemtico, entender que passvel da medida mais branda e no da
mais grave pois regime aberto ainda priso. Veja o artigo:
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EMERJ CP III
O que estas smulas intentam definir que o regime fechado, por exemplo, em
crimes a que se comina o semi-aberto como regra, s poder ser imposto se o juiz trouxer
fundamentos suficientes na sua deciso que demonstrem esta necessidade, e no a mera
gravidade do crime, em tese, na normal do tipo.
2. Pena de multa
H dois critrios de mensurao da pena de multa. O primeiro, adotado
majoritariamente, um critrio justo, mesmo que no previsto na lei: trata-se do critrio
Bias, assim nomeado porque criado pelo desembargador Bias Gonalves, em que cada
ms de priso corresponde a um dia-multa, bastando constatar a pena privativa de
liberdade final para que os meses indiquem quanto dias-multa sero devidos.
H um outro critrio, em que estabelece-se uma proporo: se a pena-base ficou no
mnimo cominado, assim tambm ficar a multa, de dez dias-multa; se a pena-base for a
mxima, a multa ser tambm a mxima, de trezentos e sessenta dias-multa. Qualquer
variao entre o mnimo e o mximo ser dada discricionariedade do juiz.
A situao econmica do ru no influencia em absoluto na quantificao dos diasmulta, mas ter enorme relevncia na definio do valor que ser atribudo a cada diamulta. Mesmo que no influencie no nmero de dias-multa, o fator determinante para
fixar o valor de cada dia-multa.
O dia-multa pode ser fixado entre o mnimo de um trinta avos do salrio-mnimo e o
mximo de cinco salrios-mnimos de referncia. Sendo um ru abastado, ele ter o diamulta fixado em valor elevado; sendo ru pauprrimo, ter o valor de cada dia-multa fixado
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EMERJ CP III
no mnimo. E veja que o juiz pode multiplicar por trs a pena de multa, se entender
necessria esta medida, a fim de perturbar o alto patrimnio do ru condenado.
Casos Concretos
Questo 1
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra RONALDO DA SILVA e ROMARIO
DOS PASSOS pela prtica do injusto do artigo 157 2, II, c/c 14, II, por duas vezes, na
forma do artigo 70, todos do Cdigo Penal. No essencial, destaca a pea acusatria que a
dupla abordou as vtimas JAQUELINE e KAREN e, mediante grave ameaa por simulao
de porte de arma, delas subtraram as respectivas bolsas. Os acusados foram logo
perseguidos e detidos por policiais que foram avisados do fato. Ambos confessaram o fato
quando ouvidos em juzo. ROMARIO responde a processo por crime de leso corporal
grave sem resultado final. casado e possui dois filhos menores. Praticou o delito porque
estava em dificuldade financeira. Submetido a exame de sanidade mental no curso do
processo, ficou constatado que ele se encontra nas condies do pargrafo nico do artigo
26 do Cdigo Penal. RONALDO reincidente, sendo preso quando estava no gozo de
livramento condicional. solteiro e trabalhava fazendo biscate. Foi quem convidou
ROMARIO para praticar o crime e foi quem dirigiu e liderou a ao criminosa. Aplique a
pena para cada um dos rus, fixando o regime de pena compatvel.
Resposta Questo 1
Calculando-se a pena de cada ru h maior preciso na fixao. Vejamos.
Para Romrio, em relao ao primeiro crime, contra Jaqueline, a pena-base fica na
mnima, eis que nada depe em seu desfavor, nada superando a normal do tipo, no
havendo maus antecedentes, inclusive pois o processo sem resultado final no mau
antecedente, mesmo que haja parcela da doutrina que assim o repute. A pena-base fica em
quatro anos, portanto. Na segunda fase, encontro a confisso espontnea como atenuante,
mas no a aplico, porque a pena j se encontra no mnimo, e a smula 231 do STJ no
permite as reduo aqum deste patamar. Na terceira fase, encontro causa de aumento de
pena, qual seja, o concurso de agentes, e por isso aumento-a de um tero, chegando a cinco
anos e quatro meses; mas encontro duas causas de diminuio de pena, a do artigo 26,
pargrafo nico, do CP, pela semi-imputabilidade, caindo de um tero, para ficar em trs
anos, seis meses e vinte dias; e pela tentativa, do artigo 14, II, sendo que por ser prxima a
consumao, reduzo de mais um tero ficando a pena final em dois anos, um ms e dez
dias, aproximadamente. Este clculo se repete, para Romrio, para o crime contra Karen, e
o concurso formal impele ao aumento da pena em um sexto, culminando em dois anos,
cinco meses e alguns dias. O seu regime, que pode ser de aberto em diante, fixo em semiaberto, por entender devido.
Para Ronaldo, agora, para o primeiro crime, a primeira fase no apresenta nada que
valha o aumento da pena-base, ficando esta em quatro anos. Na segunda fase, h concurso
entre duas agravantes e uma atenuante: agravantes, as do artigo 61, I, e 62, I, do CP;
atenuante, a do artigo 65, III, d, do CP. razovel adicionar seis meses pela reincidncia,
38
EMERJ CP III
e quatro meses pela direo do iter, e reduzir pela confisso, em seis meses. Desta forma, a
pena intermediria fica em quatro anos e quatro meses.
Veja que a agravante do artigo 62, III, do CP, no o caso: o semi-imputvel no se
amolda ao que ali previsto, mas somente o inimputvel:
Agravantes no caso de concurso de pessoas
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais
agentes; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
(...)
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou
no-punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal; (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
(...)
A pena-base deve ficar em quatro anos, eis que no h nada que indique aumento,
aqui, pois tudo que h enunciado ser considerado em outras etapas. Na pena intermediria,
Michell Nunes Midlej Maron
39
EMERJ CP III
aumenta-se a pena pela reincidncia, na forma do artigo 61, I, do CP, que no deve superar
um sexto fixo-a em mais seis meses, portanto, culminando em quatro anos e seis meses.
Na terceira etapa, h duas causas de aumento a serem consideradas, sendo que s se aplica
a majorante uma vez, ou seja, mais um tero, o que trar a pena ao patamar de seis anos.
Quanto ao regime, por ser reincidente, estabeleo-o fechado.
H que se considerar tese alternativa que entende que, por razo de justia penal,
no pode uma pessoa que incide nas duas majorantes do 3 tenha pena idntica a quem
incide em uma s. Se se fizer esta interpretao, a majorante correspondente ascendncia
deixar de ser considerada nesta terceira fase, para oferecer agravamento na segunda fase,
conforme o artigo 61, II, e, o que aumentaria a pena intermediria em at um sexto. Neste
sentido, o STJ emitiu o julgado do HC 10.042, cuja ementa se transcreve:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO. CONCURSO
DE MAJORANTES. FIXAO DO QUANTUM DO AUMENTO DA PENA
BASE. FUNDAMENTAO. REGIME INICIAL.
No h ilegalidade, por falta de fundamentao, se o acrdo increpado fixa o
aumento da pena base em trs oitavos, considerando a incidncia de duas
majorantes (as dos incisos I e II do 2 do art. 157 do CP) e tambm a conduta do
ru na execuo do delito.
Na determinao do regime inicial do cumprimento da pena privativa de
liberdade, deve-se ter com considerao, alm da quantidade de pena aplicada ( 2
do art. 33 do CP), tambm as condies pessoais do ru ( 3 do art. 33 c/c art. 59
do CP).
Incompatibilidade da fixao do regime inicial fechado se a quantidade da pena
imposta permite seja estabelecido o semi-aberto, e as circunstncias judiciais, na
determinao da pena base, foram tidas como favorveis ao ru.
Precedentes.
Writ parcialmente concedido.
Esta tese considerada uma burla lei, porque a aplicao de majorantes reduz a
uma s delas. Porm, tese que encontra at mesmo amparo jurisprudencial, como se v.
Questo 3
CAIO, primrio e de bons antecedentes, est sendo condenado por duas tentativas
de roubo agravado pela restrio da liberdade da vtima e pelo emprego de arma,
praticados no mesmo momento. CAIO foi preso em flagrante, prximo ao local da prtica
do crime. Realize a dosimetria da pena.
Resposta Questo 3
H dois crimes, mesmo que em concurso formal, e por isso h duas penas a serem
calculadas. Vejamos.
Quanto ao primeiro roubo, por ser primrio e de bons antecedentes, a pena-base fica
em quatro anos. No h agravantes ou atenuantes a serem consideradas na segunda fase,
pelo que a pena intermediria se mantm em quatro anos. Na terceira fase, h dupla
majorao emprego de arma e restrio da liberdade da vtima ensejando a incidncia
de aumento de um tero metade. Por considerar muito graves ambas as majorantes,
aplico aumento superior ao mnimo, estipulando em trs oitavos da pena, o que culminar
40
EMERJ CP III
em cinco anos e seis meses, como pena final. Aplicando-se a diminuio de pena referente
tentativa, reduzo-a de um tero, porque prximo consumao, estabelecendo a pena em
trs anos e oito meses.
Para o segundo roubo, repete-se a pena-base, e repete-se a pena intermediria,
fixando em quatro anos. Na terceira fase, diante da dupla majorao encontrada, aumento
de trs oitavos, culminando tambm em cinco anos e seis meses. Aplicada a reduo da
tentativa, cai o quantum a trs anos e oito meses.
Tratando-se de concurso formal, como se trata, concentro a pena em uma s das
fixadas, e a exaspero, aumentando-a de um sexto, porque apenas dois so os crimes,
culminando em pena final de quatro anos e quatro meses (aproximadamente).
Quanto ao regime, estabeleo-o fechado, e em razo da quantidade de pena aplicada
e do delito ter sido praticado com violncia contra pessoa, o ru no tem direito suspenso
condicional da pena, nem substituio da pena por restritiva de direitos.
41
EMERJ CP III
Tema V
Penas Restritivas de Direito I. 1) Aplicao das penas restritivas de direitos (Lei 9.714/98): a) Requisitos e
pressupostos; b) Aspectos controvertidos na doutrina e na jurisprudncia.
Notas de Aula7
1. Penas restritivas de direito
A pena tem por finalidades a retribuio infrao cometida, e a preveno a novas
infraes. A preveno pode ser geral ou especial: a geral a dirigida a toda a sociedade, e
a especial tem por destinatrio o autor do crime, para evitar que reincida.
A preveno geral e a especial se subdividem, ainda, em duas facetas, a positiva e a
negativa. Preveno geral positiva consiste na pena como um fator de conscientizao, de
educao, instruindo a sociedade sobre quais so as atitudes que se considera mais
reprovveis do ordenamento. Na preveno geral negativa, por sua vez, a pena assume
conotao de intimidao, ameaa ao indivduo de que se cometer uma infrao, receber
sano correspondente.
A preveno especial negativa se destina a impedir que o agente, que j delinqiu,
cometa novo crime, e para esta que haja esta evitao, h que se neutralizar o agente, de
alguma forma. Os mais perigosos, sero neutralizados pela recluso, porque esta a forma
necessria para que haja efetiva neutralizao. Por isso, o termo chave da preveno
especial negativa este: neutralizao do agente.
J a preveno especial positiva consiste no intento ressocializador da pena: mesmo
que tenha que ser neutralizado da forma mais severa, com a recluso, necessrio que a
pena busque implementar melhora na razo do agente, a fim de que no venha a se
perpetuar no crime. Destarte, a palavra chave da preveno especial positiva
ressocializao.
H criminosos que no precisam ser neutralizados pela via da priso, do
encarceramento, quer porque apresentam condies que revelam tendncia a no mais
delinqir, quer porque o crime no de tal severidade. Para estes, a neutralizao deve ser
feita por meio de penas alternativas ao crcere, por simples desnecessidade da recluso. E
aqui que surgem as penas restritivas de direitos, alternativas priso.
As penas restritivas de direito, como se sabe, vm a ser estabelecidas numa quarta
etapa, aps o perpasse das trs fases na fixao da pena privativa de liberdade: fixada a
pena privativa da liberdade, e estabelecido o regime, est finalizado o sistema trifsico, e o
juiz passa a verificar se h possibilidade de que o agente receba a pena alternativa, ou o
sursis8. O artigo 59, IV, do CP, assim determina:
7
42
EMERJ CP III
A partir de 1998, com a Lei 9.714, o espao de aplicao das penas restritivas de
direito foi muito ampliado. At ento, seu cabimento era limitado a crimes cuja pena
mxima no superasse um ano de priso. Na verdade, a lei seguia a seguinte escala: at seis
meses, substitua-se por multa; at um ano, por pena restritiva de direito; at dois anos,
cabia sursis. Com a reforma de 1998, ampliou-se enormemente o alcance desta norma, ou
seja, a Lei 9.714/98 lex mitior, aplicando-se retroativamente, desde ento. E, diga-se, esta
aplicao retroativa compete ao juiz da execuo, na forma do artigo 66, I, da LEP, se j h
trnsito em julgado, ou ao Tribunal, se estiver em fase recursal (que pode remeter ao juzo
de primeiro grau, para no haver supresso de instncia).
Art. 66. Compete ao Juiz da execuo:
I - aplicar aos casos julgados lei posterior que de qualquer modo favorecer o
condenado;
(...)
Passemos, ento, anlise dos artigos do CP referentes ao tema, iniciando pelo 44:
43
EMERJ CP III
44
EMERJ CP III
45
EMERJ CP III
46
EMERJ CP III
Quanto aos demais crimes desta lei, apenas o carter hediondo do crime no bice
substituio, se esta se mostrar devida ante o preenchimento de todos os requisitos
objetivos e subjetivos, porque no h qualquer vedao expressa substituio, na lei. Vale
dizer que, a rigor, poderia ser feita interpretao sistemtica deste diploma, da mesma
forma que se fez nas infraes de menor potencial ofensivo, culminando em resultado
oposto: se a lei traz o carter de infraes mais reprovveis do ordenamento aos crimes
hediondos, mesmo no havendo expressa vedao, a prpria lgica da substituio que,
lembre-se, recomendvel em funo da preveno especial negativa, quando a
neutralizao no precisa de priso cai por terra. A incompatibilidade entre a Lei dos
Crimes Hediondos e a pena restritiva de direitos por demais flagrante, mas no tem sido
esta a interpretao jurisprudencial, que admite a substituio da pena aos crimes
hediondos, quando cabvel.
O limite de quatro anos da pena aplicada objetivo, mesmo se h concurso de
crimes: se a pena final, qualquer que seja a forma do concurso, for superior a quatro anos,
no h como substitu-la por restritiva de direitos. Veja o artigo 69 do CP:
Concurso material
Art. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de
liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao cumulativa de penas de
recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
1 - Na hiptese deste artigo, quando ao agente tiver sido aplicada pena privativa
de liberdade, no suspensa, por um dos crimes, para os demais ser incabvel a
substituio de que trata o art. 44 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
2 - Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado cumprir
simultaneamente as que forem compatveis entre si e sucessivamente as demais.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
47
EMERJ CP III
48
EMERJ CP III
O limite de seis meses aqui previsto no mais prevalece, ante o limite maior de um
ano previsto no 2 do artigo 44 do CP. Mas h uma segunda corrente que entende
diversamente, ao argumento de ser uma quebra do sistema, porque segundo este artigo
supra, possvel a aplicao da pena de multa a crimes com violncia ou grave ameaa,
apenas observando-se o limite de seis meses e os incisos II e III do artigo 44 do CP, e por
isso previso que deveria permanecer vigente, para os improbabilssimos, mas possveis,
casos em que haja crime com violncia ou grave ameaa com pena final fixada em seis
meses ou menos.
A multa a que se alude a do artigo 49 do CP, que no gera converso em outra
pena, se descumprida, mas sim a execuo da dvida que representa.
Multa
Art. 49 - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia
fixada na sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no
mximo, de 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
1 - O valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no podendo ser inferior a um
trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior
a 5 (cinco) vezes esse salrio. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
49
EMERJ CP III
1.3. Converso
O 4 do artigo 44 do CP estabelece que a pena restritiva de direitos ser convertida
em privativa de liberdade quando for descumprida injustificadamente. Antes desta
converso, ento, devido o contraditrio e a ampla defesa, a fim de que o ru possa
demonstrar que o descumprimento da pena restritiva de direitos no foi injustificado.
Havendo a converso, o tempo de cumprimento da pena restritiva de direitos ser
computado na pena privativa de liberdade a ser cumprida, sendo dali descontado, restando
como mnimo um tempo de trinta dias em privao da liberdade. Vale dizer que antes da
reforma de 1998, este desconto no se operava, e a pena convertida deveria ser cumprida
integralmente, desconsiderando-se a pena restritiva de direitos j cumprida.
Ocorre que nem todas as penas restritivas de direitos so mensurveis
temporalmente, como as penas pecunirias. Por isso, h autores, como Bittencourt, que
entendem que estas penas sequer so conversveis, entendimento que no prevaleceu. Isto
porque a pena pode ser descontada proporcionalmente, quando da converso, na medida de
seu cumprimento: se o condenado pagou metade da pena pecuniria, converter-se- o
restante na pena privativa de liberdade, deduzindo-se da metade do tempo. A proporo
bem lgica e direta. Neste sentido, veja o HC 79.865 do STF:
E M E N T A: HABEAS CORPUS - TURMAS RECURSAIS VINCULADAS
AO SISTEMA DOS JUIZADOS ESPECIAIS - IMPETRAO DE HABEAS
CORPUS CONTRA SUAS DECISES - COMPETNCIA ORIGINRIA DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL PARA JULGAR ESSE WRIT
CONSTITUCIONAL. - Compete ao Supremo Tribunal Federal, mesmo aps o
advento da Emenda Constitucional n 22/99, processar e julgar, originariamente, a
ao de habeas corpus, quando promovida contra deciso emanada de Turma
Recursal estruturada no sistema vinculado aos Juizados Especiais. Precedentes. A
PENA RESTRITIVA DE DIREITOS, CONSISTENTE EM PRESTAO
PECUNIRIA A SER EFETIVADA EM FAVOR DA VTIMA, SUSCETVEL
DE CONVERSO EM PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE - CABIMENTO
DA AO DE HABEAS CORPUS. - A possibilidade legal de converso, em
sano privativa de liberdade, da pena restritiva de direitos (CP, art. 44, 4, na
redao dada pela Lei n 9.714/98), faz instaurar situao de dano potencial
liberdade de locomoo fsica do condenado, o que legitima a utilizao, em seu
benefcio, do remdio constitucional do habeas corpus. COMPETNCIA PENAL
DO JUZO COMUM PARA A PERSECUTIO CRIMINIS, NAS HIPTESES EM
QUE A COMPLEXIDADE OU AS CIRCUNSTNCIAS DO CASO IMPEDEM
A FORMULAO IMEDIATA DE DENNCIA PELO MINISTRIO PBLICO
(LEI N 9.099/95, ART. 77, 2) - OBSERVNCIA DO POSTULADO DO JUIZ
NATURAL - HABEAS CORPUS DEFERIDO. - Mesmo tratando-se de infraes
penais de menor potencial ofensivo, nem sempre justificar-se- o reconhecimento
da competncia dos rgos veiculados ao sistema de Juizados Especiais Criminais,
admitindo-se a possibilidade de instaurao, perante o Juzo comum, do processo e
julgamento desses ilcitos penais, desde que o Ministrio Pblico assim o requeira,
fundado na circunstncia de a complexidade do fato delituoso impedir a
formulao imediata da denncia (Lei n 9.099/95, art. 77, 2). O POSTULADO
50
EMERJ CP III
51
EMERJ CP III
Casos Concretos
Questo 1
ALBERTO foi denunciado pela prtica do crime previsto no art. 180, caput, do CP.
Ao prolatar a sentena condenatria, o juiz aplicou as penas acima do mnimo legal, tendo
considerado a reincidncia existente - em razo de condenao anterior transitada em
julgado pelo crime previsto no art. 33, caput, Lei 11.343/06 - como maus antecedentes na
fixao das penas-base. Por essa razo, a reincidncia no foi usada na 2 fase da
dosimetria, para que no houvesse bis in idem. ALBERTO restou, assim, condenado a 2
anos e 6 meses de recluso e 24 dias-multa. Poderia o Magistrado ter substitudo a pena
reclusiva por restritiva de direitos? Por qu?
Resposta Questo 1
No poderia, porque o ru reincidente, e a condenao anterior no lhe recomenda
a pena restritiva de direitos. Assim entendeu o STJ, no HC 32.491:
HABEAS CORPUS. RECEPTAO. SENTENA CONDENATRIA
CONFIRMADA PELA SEGUNDA INSTNCIA. PENDNCIA DE RECURSO
ESPECIAL. PRETENSO DE ANULAR ACRDO. SUBSTITUIO DA
PENA DETENTIVA PELA RESTRITIVA DE DIREITOS. LEI 9.714/98.
IMPOSSIBILIDADE. AUSNCIA DE REQUISITOS DO ART. 44, III, DO CP.
No cabe a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, se
no preenchidos os requisitos do artigo 44, do CP, com a redao da Lei 9.714/98.
assente a diretriz pretoriana no sentido de que o princpio constitucional da noculpabilidade no inibe a constrio do status libertatis do ru com condenao
confirmada em segundo grau, porquanto os recursos especial e extraordinrio so,
em regra, desprovidos de efeito suspensivo. Precedentes do STF e do STJ. Ordem
denegada.
Questo 2
Responda:
a) Se no caso concreto cabvel tanto o sursis quanto a substituio para pena
restritiva, qual deve o juiz aplicar?
b) Cabe substituio para pena restritiva com relao aos crimes de
constrangimento ilegal, ameaa e leso corporal leve?
c) Como deve ser feita a sentena se o juiz j percebe ser cabvel a substituio
para pena restritiva?
Resposta Questo 2
52
EMERJ CP III
a) O artigo 77, III, do CP, determina que seja aplicada a pena restritiva
preferencialmente ao sursis. uma opo legislativa. Veja:
Requisitos da suspenso da pena
Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos,
poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
(...)
III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
(...)
53
EMERJ CP III
Tema VI
Penas Restritivas de Direito II. 1) Espcies de penas restritivas de direitos: a) A prestao pecuniria; b) O
perdimento de bens e valores; c) A prestao de servios comunidade ou s entidades de carter pblico;
d) A interdio temporria de direitos; e) A limitao de fim de semana. 2) A converso: a) Importncia: a
coercibilidade da pena; b) Causas gerais e especiais de converso.
Notas de Aula9
1. Penas alternativas em espcie
O artigo 43 do CP a sede destas penas:
Penas restritivas de direitos
Art. 43. As penas restritivas de direitos so: (Redao dada pela Lei n 9.714, de
1998)
I prestao pecuniria; (Includo pela Lei n 9.714, de 1998)
II perda de bens e valores; (Includo pela Lei n 9.714, de 1998)
III (VETADO) (Includo pela Lei n 9.714, de 1998)
IV prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas; (Includo pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984, renumerado com alterao pela Lei n 9.714, de
25.11.1998)
V interdio temporria de direitos; (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984 ,
renumerado com alterao pela Lei n 9.714, de 25.11.1998)
VI limitao de fim de semana. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984 ,
renumerado com alterao pela Lei n 9.714, de 25.11.1998)
54
EMERJ CP III
Mas h uma s diferena que define a prestao pecuniria como pena, deveras: a
possibilidade de converso em pena privativa de liberdade. Mesmo por isso, h que se ter
bastante cuidado na aplicao desta pena, porque se o ru no tiver condies de pagar a
prestao imposta, no poder esta ser convertida, pois a converso s devida quando o
descumprimento for injustificado. Se assim for, a sentena ficar sem efeitos,
inviabilizando o cumprimento da pena. Por isso, quando o juiz da execuo verificar esta
ineficcia da sentena, poder modificar a pena restritiva imposta, na forma do artigo 148
da LEP:
Art. 148. Em qualquer fase da execuo, poder o Juiz, motivadamente, alterar, a
forma de cumprimento das penas de prestao de servios comunidade e de
limitao de fim de semana, ajustando-as s condies pessoais do condenado e s
caractersticas do estabelecimento, da entidade ou do programa comunitrio ou
estatal.
55
EMERJ CP III
Esta pena no pode ser cobrada dos herdeiros, porque no pode transcender a pessoa
do condenado, como impe o princpio da personalidade, ou intranscendncia da pena.
Falecido o ru, extingue-se a pena.
O 2 do artigo 45 do CP altamente combatido, reputado como inconstitucional
pela ampla maioria da doutrina. Isto porque se trata, a expresso prestao de outra
natureza, de uma pena indeterminada, o que viola o princpio da taxatividade, lex stricta.
Contudo, o dispositivo tem vigncia, e o acordo entre as partes pode ser levado
homologao pelo juiz, que ter controle sobre eventuais abusos.
1.2. Perda de bens e valores
Consiste no confisco do patrimnio lcito do condenado, como forma de pena
alternativa. No pena de perdimento de bens o confisco de patrimnio ilcito: este
confisco um efeito expresso e automtico da condenao.
H, ento, dois tipos de confisco no CP: o confisco-efeito, do artigo 91, que alcana
o produto do crime e todos os bens por este produto adquiridos; e este confisco-pena, do
artigo 43, II.
56
EMERJ CP III
O 1 deste artigo supra define a prestao de servios que pode ser imposta como
pena, deixando clara uma condio: o servio passvel de remunerao pelo beneficirio
no poder ser estabelecido como pena. Entenda: no pode haver prestao de servios a
entidades que possam pagar por tais servios, a no ser para entidades pblicas, eis que o
servio reverter, neste sentido, para a coletividade.
O servio imposto no pode prejudicar a rotina de trabalho do condenado, porque
seria empecilho sua subsistncia ou de sua famlia. Se a pena for superior a um ano,
poder cumprir em menor tempo, mas nunca inferior metade.
Toda a pena desta modalidade regrada e fiscalizada pelo juiz da execuo.
57
EMERJ CP III
Luis Flvio Gomes diz que a CRFB no fala em suspenso de mandato eletivo, mas
apenas da perda. Sendo assim, entende esta parte do artigo inconstitucional, por contrariar o
artigo 55, VI, e 2, da CRFB:
Art. 55. Perder o mandato o Deputado ou Senador:
(...)
VI - que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado.
(...)
2 - Nos casos dos incisos I, II e VI, a perda do mandato ser decidida pela
Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria
absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico
representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa.
(...)
58
EMERJ CP III
Esta pena no tem aplicao prtica, porque nenhum Estado da Federao tem
estrutura para o seu cumprimento. Alm disso, h uma forte crtica a esta pena: ela
cumprida em estabelecimento prisional, e por isso consiste em indevido contato do
condenado com criminosos presos, o que foge lgica da pena substitutiva da privao da
liberdade, que a descarcerizao.
1.6. Converso imposta pelo juiz da execuo
O artigo 180 da LEP traz ainda uma hiptese peculiar, em que o prprio juiz da
execuo impe a substituio:
Art. 180. A pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos, poder ser
convertida em restritiva de direitos, desde que:
I - o condenado a esteja cumprindo em regime aberto;
II - tenha sido cumprido pelo menos 1/4 (um quarto) da pena;
III - os antecedentes e a personalidade do condenado indiquem ser a converso
recomendvel.
59
EMERJ CP III
Casos Concretos
Questo 1
TCIO foi condenado a seis meses de deteno, substituda por prestao
pecuniria, pela prtica do injusto do artigo 129, 6, do Cdigo Penal. A sentena
transitou em julgado, sendo o acusado intimado para cumprir a pena restritiva de direito,
o que no veio a fazer. Tal fato levou o Juiz a revogar a medida, sendo expedido o
respectivo mandado de priso. Agiu corretamente o Magistrado? Antes de determinar a
converso, deveria o Juiz ouvir o acusado?
Resposta Questo 1
O magistrado errou, justamente por no oportunizar a manifestao do condenado, a
fim de verificar se a revogao era medida necessria, porque se houver justificativa
plausvel, no se impor a revogao. Apenas aps oitiva da defesa poder o juiz converter
a pena restritiva em privativa de liberdade.
Questo 2
RENATO foi condenado a uma pena reclusiva que foi substituda pela pena
restritiva de prestao de servios comunidade. Posteriormente, adveio outra
condenao: a pena privativa de liberdade em regime semi-aberto, ainda no transitada
em julgado. O juiz da VEP, ao argumento da impossibilidade de cumprimento
concomitante das penas, converteu a pena restritiva de direitos em privativa de liberdade.
Agiu corretamente o Magistrado? Justifique.
Resposta Questo 2
Depende da pena de prestao de servios: se esta for compatvel com a
semiliberdade, no h porque o juiz convert-la em privao da liberdade, podendo haver o
cumprimento de ambas concomitantemente. Alm disso, a falta do trnsito em julgado da
outra condenao impediria a converso.
Neste sentido, veja o Agravo 2003.076.01079, do TJ/RJ:
RECURSO CRIMINAL DE AGRAVO. PENA RESTRITIVA DE DIREITOS.
CONVERSAO DA PENA. PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. AGRAVO.
PENA RESTRITIVA DE DIREITO. CONVERSO EM PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE.
NOVA
CONDENAO.
COMPATIBILIDADE
DE
60
EMERJ CP III
Questo 3
JOEL foi condenado pela prtica do art. 33 da Lei 11.343/06, por guardar
maconha - cerca de 290g, que se achava dividida em 21 invlucros e 5 tabletes, enterrada
no quintal de sua casa, a cinco anos de recluso em regime fechado e multa de 500 dias,
sendo a pena reclusiva substituda pela restritiva de direito de prestao de servios
comunidade. Tanto a defesa como o Ministrio Pblico apelaram. Aquela pugnou pela
desclassificao para o modelo legal do art. 28 da Lei 11.343/06; este criticou a
substituio da pena reclusiva por restritiva de direitos. Se voc fosse o Juiz da causa,
como teria decidido?
Resposta Questo 3
certo que no h procedncia no pedido da defesa, pois o uso est absolutamente
desconfigurado. Quanto pretenso do parquet, h expressa vedao substituio, in
casu, no artigo 44, e alm disso, a pena de cinco anos, suplantando o teto permissivo da
pena alternativa tem razo o MP.
61
EMERJ CP III
Tema VII
A Execuo Penal e seus Incidentes I. 1) Consideraes gerais: objetivos da Lei 7.210/84. O trabalho
prisional. A detrao penal. 2) A suspenso condicional da pena e o livramento condicional. A reabilitao.
(Natureza jurdica. Requisitos. Espcies. Revogao e Prorrogao. A extino da pena).
Notas de Aula10
1. Execuo penal
Muito difere a individualizao da pena da individualizao da execuo da pena.
Em relao pena, esta a principal conseqncia jurdica da prtica do injusto penal, e o
princpio da necessidade da pena se subdivide em trs outros: o da fragmentariedade, o da
subsidiariedade e o da legalidade.
A pena, teoricamente, intenta prevenir e reprimir as condutas delitivas. A finalidade
da execuo da pena, de acordo com o artigo 1 da LEP, dar cumprimento sentena, e
dar condies para a harmnica integrao social do condenado. Veja:
Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou
deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do
condenado e do internado.
Von Liszt sustentava que a pena necessria para a manuteno da ordem jurdica
e, conseqentemente, a prpria manuteno do Estado de direito. Na execuo da pena, o
Estado deve conclamar a comunidade, que deve participar do processo executrio. Na
aplicao da pena, veja, apenas o juiz tem um atuar; na sua execuo, tambm toma parte a
comunidade.
Por isso, trs so as figuras que tm interesses e expectativas legtimos na execuo
penal: a vtima do crime, qualquer que seja, que espera a reparao do seu dano; o
transgressor, o delinqente, que tem expectativa de sua reinsero social; e a comunidade,
que objetiva a ordem e paz social.
Para que a resposta penal do Estado leso ao bem jurdico seja satisfatria, surgem
alguns paradigmas a serem observados, formando alguns modelos para esta resposta. O
primeiro o dissuasrio: o Estado atua antes da necessidade de executar a pena, porque
atua prevenindo a criminalidade. O segundo o ressocializador, que visa a insero e
reabilitao do condenado insero, e no reinsero, porque a grande massa criminosa
jamais se inseriu regularmente na sociedade, por falta de oportunidade. E o terceiro o
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EMERJ CP III
modelo integrador, que busca a conciliao, a composio dos danos sociais causados.
Estes trs paradigmas coexistem na execuo da pena.
Aquelas pessoas que no tm um comportamento compatvel com as normas
sociais, vigentes no macrossistema social, da sociedade aberta, so postos, pelo sistema
executivo da pena, em um microssistema social baseado nos paradigmas mencionados.
A pena uma medida traumtica, mas ainda imprescindvel, pois diante dos
conflitos intolerveis, eleitos pelo direito penal, a paz social deve ser mantida, e assim a
pena assume sua funo pacificadora. uma amarga necessidade, diante de uma sociedade
de seres imperfeitos.
A pena existe em trs momentos: a cominao, dada ao Legislativo; a aplicao,
dada ao Judicirio; e a execuo, dada ao Judicirio e ao Executivo.
A prospeco do sistema penal, para o prximo sculo, certamente mudana de
sua concepo fulcral: a reprimenda tender a ser uma sano pedaggica, mais do que uma
pena formal privativa de liberdade. Assim, as penas de prestao de servios comunidade,
a advertncia, a participao em programas sociais, sero o caminho da pena moderna, sem
dvidas. Luigi Ferrajoli neste sentido, entende que a priso ao mesmo tempo uma medida
lesiva e antisocial, promotora da desigualdade, e inutilmente aflitiva.
Definir o que seja uma pena justa tarefa difcil. Pode-se comear dizendo que
justa a pena que necessria, obrigatria e proporcional. E um norte geral da medida de
justeza da pena que a privao da liberdade, o crcere, seja reservado aos criminosos cujo
comportamento seja intolervel sociedade. Poder-se-ia mesmo falar em um princpio
geral da intolerabilidade, a fim de se justificar a pena privativa de liberdade,
hodiernamente.
De fato, h motivos pragmticos para esta tendncia descarcerizante, e no so
motivos novos: a superpopulao carcerria, a promiscuidade e a ociosidade dos presos.
Estas caractersticas vm de h muito, mais de dois sculos, e esta vulnerabilidade
propugna ainda mais a substituio da pena privativa de liberdade por outras de natureza
diversa.
O direito de punir do Estado tem trs fundamentos: a necessidade de defesa social; a
necessidade da reforma do transgressor; e a intimidao dos candidatos ao crime,
intimidao geral ou especial. O transgressor apenado perde o direito de exercer direitos
fundamentais, enquanto nesta situao, e por isso a pena aflitiva. E a pena tambm
retributiva, porque se h um desvalor em relao ao bem jurdico protegido, merece ser
rechaada tal conduta.
Como dito, a pena depende da legalidade: nullum crimen sine lege, nula poena sine
crime. Tambm, como dito, calcada na igualdade, e na individualidade. Ademais, a pena
tambm personalssima, porque somente o condenado a pode cumprir apesar de haver
reflexos inegveis na famlia do condenado. E a pena inderrogvel: uma vez condenado
definitivamente, no h outra medida seno sua execuo. E, por ltimo, proporcional ao
desvalor do injusto, como se v na fase legislativa e judicial de sua quantificao
(manifestando-se, especialmente, a proporcionalidade, na considerao cada vez maior do
princpio da bagatela).
A execuo da pena, por sua vez, segue principiologia prpria. Vigem os princpios:
da isonomia; da jurisdicionalidade; do duplo grau de jurisdio; do contraditrio; da
humanizao da pena; da individualizao da progresso; da participao comunitria; da
vedao discriminatria; da vedao a penas cruis e infamantes; da cidadania; da
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preso tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom
comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do estabelecimento,
respeitadas as normas que vedam a progresso. (Redao dada pela Lei n 10.792,
de 1.12.2003)
1o A deciso ser sempre motivada e precedida de manifestao do Ministrio
Pblico e do defensor. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)
2o Idntico procedimento ser adotado na concesso de livramento condicional,
indulto e comutao de penas, respeitados os prazos previstos nas normas vigentes.
(Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)
65
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Destarte, se o preso comete falta grave, perder todo o tempo de remio de pena
at ento amealhado com o trabalho.
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Vale dizer que o trabalho artstico servvel remio, e assim tambm o o tempo
dedicado ao estudo. Para tais trabalhos e estudo, forma-se planilha com as horas a serem
computadas, que se homologada, proporciona remio.
1.3. Detrao
A detrao consiste no abatimento, na pena privativa de liberdade e na medida de
segurana, do tempo cumprido pelo condenado ainda em custdia provisria, quer priso
temporria, quer preventiva.
A discusso, na detrao, reside no seguinte aspecto: se o injusto penal posterior
sentena condenatria, descabe a detrao; se o injusto anterior sentena, mesmo que se
refira a fatos diversos, h possibilidade de se admitir a detrao. Um exemplo: o agente
responde a dois processos, um em liberdade, e um com priso preventiva decretada, sendo
cumprida. No processo em que h priso, o agente foi absolvido, e no que respondia em
liberdade, foi condenado. Quando for cumprir a pena da condenao final, ter direito
detrao do tempo cumprido na priso preventiva naquele em que foi absolvido. O que no
se admite que haja uma espcie de conta-corrente para a detrao, porque se o agente
cumpre pena provisria e absolvido, mas depois de solto comete outro crime, no poder
pretender descontar aquele prazo cumprido indevidamente do que agora vir a ser-lhe
imposto ao final, no novo processo, pelo novo delito.
1.4. Sursis
O sursis o mais antigo dos instrumentos de evitao da contaminao carcerria:
quando cumpridos os requisitos, suspende-se a fase executria da pena privativa de
liberdade. Hoje, porm, este instrumento tem pouco uso, diante, sobremaneira, da
preferncia que deve ser dada s penas restritivas de liberdade ou direito, ou demais penas
alternativas, antes de se aplicar o sursis. Em verdade, os primeiros anos do sursis so
preenchidos com penas restritivas de liberdade, como dispe o artigo 77 do CP:
Requisitos da suspenso da pena
Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos,
poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente,
bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio;
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1 - A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do benefcio.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a quatro anos, poder
ser suspensa, por quatro a seis anos, desde que o condenado seja maior de setenta
anos de idade, ou razes de sade justifiquem a suspenso. (Redao dada pela Lei
n 9.714, de 1998)
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Vale dizer que somente com a reabilitao se consegue o efeito purificador da folha
criminal, inclusive para nomeao em cargos pblicos concursados e at mesmo na OAB.
No caso concreto, o fato de o agente no ter sido acionado para pagamento dos
danos causados vtima no suficiente para elidir o preenchimento do requisito do inciso
III do artigo 94 do CP. preciso que o prprio agente demonstre que buscou eficazmente a
composio do dano, e que por impossibilidade de localizar a vtima, ou por renncia desta,
no pde faz-lo. No bastam as alegaes de que a vtima no buscou cobrar a reparao:
preciso que haja comprovao da intentada sanatria do dano pelo pretendente
reabilitao.
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Tema VIII
A Execuo Penal e seus Incidentes II. 1) As medidas de segurana: diferenas para a pena. Requisitos e
espcies. Verificao de cessao de periculosidade. 2) Das converses. Do excesso ou desvio.
Caractersticas.
Notas de Aula11
1. Medidas de segurana
O artigo 26 do CP trata dos inimputveis:
Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento
mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de
acordo com esse entendimento. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Reduo de pena
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em
virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto
ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento.(Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
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Casos Concretos
Questo 1
JOO CARLOS foi condenado pela prtica de homicdio qualificado e ameaa
(arts. 121, 2, II e 147, CP) s penas de 20 anos, 7 meses e 21 dias de recluso pelo
primeiro e 6 meses de deteno pelo segundo delito. Transitada em julgado a sentena
condenatria e iniciada a execuo da pena, sobreveio doena mental, e foi determinado o
recolhimento de JOO CARLOS em hospital de custdia e tratamento psiquitrico pelo
tempo de desconto restante. O Ministrio Pblico interps agravo objetivando que a
medida de segurana fosse limitada cessao de periculosidade do condenado. O
Tribunal ad quem deu provimento ao recurso para fixar o prazo mnimo de 2 anos para a
medida de segurana imposta ao agravado, aps o qual deveria o mesmo ser submetido,
anualmente, percia mdica. A defesa de JOO CARLOS impetra habeas corpus,
pugnando pela limitao da medida de segurana ao tempo que restava da pena privativa
de liberdade substituda, sob pena de ofensa coisa julgada. Deve a ordem ser concedida?
Fundamente.
Resposta Questo 1
Sim, a ordem deve ser concedida. A medida tomada pelo juiz da execuo estava
correta, tendo errado o Tribunal. Isto porque a converso da execuo da pena em medida
de segurana no pode estender o prazo alm do que restava-lhe cumprir como pena
privativa de liberdade. , de fato, uma violao coisa julgada, que fixou a pena privativa.
O STJ, no HC 26.733, assim se manifestou:
HABEAS CORPUS - EXECUO PENAL - HOMICDIO QUALIFICADO E
AMEAA - DOENA MENTAL SUPERVENIENTE - MEDIDA DE
SEGURANA
SUBSTITUTIVA
LIMITADA
CESSAO
DA
PERICULOSIDADE DO PACIENTE - OFENSA COISA JULGADA - ORDEM
CONCEDIDA.
- A medida de segurana substitutiva, nos termos do art. 183 da LEP, diversamente
daquela prevista no Cdigo Penal, deve estar sujeita ao restante do tempo de
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EMERJ CP III
Questo 2
CAIO, inimputvel, tendo praticado injusto penal punido com deteno, foi
absolvido no Juzo Criminal, que aplicou medida de segurana de internao por um
perodo mnimo de trs anos. Dois anos aps o incio da execuo da medida de
segurana, seu advogado ingressou no Juzo da Execuo, pretendendo o seguinte:Extino da punibilidade, tendo em vista que a pena mxima cominada ao injusto penal
praticado era de dois anos, j tendo ele, portanto, cumprido o tempo da pena;- Caso
indeferido o primeiro requerimento, que fosse antecipada a percia para verificar a
periculosidade do agente. Pergunta-se:
a) Merecem ser acolhidas tais pretenses?
b) A situao seria diferente se ele fosse semi-imputvel?
c) Poderia o Juiz converter a internao em tratamento ambulatorial?
d) Se tivesse cumprido mais tempo de medida de segurana do que a pena mxima
cominada haveria excesso ou desvio na execuo?
e) Se CAIO fosse semi-imputvel e o juiz tivesse aplicado pena privativa de
liberdade, na fase de execuo, poderia haver converso de pena privativa de
liberdade em restritiva de direitos?
Resposta Questo 2
a) No h que se falar em extino da punibilidade de medida de segurana, tendo
em vista que no pena, juzo de periculosidade. A pena atualmente tem natureza
distinta da medida de segurana, que s pode ser aplicada ao inimputvel e ao semiimputvel, em substituio pena (sistema vicariante). Quanto ao segundo
requerimento, h previso na lei, mas exige-se o mnimo de prova de que realmente
no haveria mais necessidade da medida (artigo 176 LEP), e no simplesmente pelo
decurso do tempo da pena privativa de liberdade.
Art. 176. Em qualquer tempo, ainda no decorrer do prazo mnimo de durao da
medida de segurana, poder o Juiz da execuo, diante de requerimento
fundamentado do Ministrio Pblico ou do interessado, seu procurador ou
defensor, ordenar o exame para que se verifique a cessao da periculosidade,
procedendo-se nos termos do artigo anterior.
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Tema IX
Extino da Punibilidade I. 1) Consideraes gerais: conceito de punibilidade. A extino da punibilidade e
as condies objetivas de punibilidade. 2) Causas extintivas da punibilidade: a) A morte do agente; b) A
anistia, a graa e o indulto; c) Abolitio Criminis; d) A retratao do agente; e) A perempo; f) O perdo
judicial; g) Outras causas no previstas no artigo 107 do CP.
Notas de Aula12
1. Extino da punibilidade
Praticado um crime, o Estado tem o dever e o direito de punir o infrator.
Punibilidade a possibilidade de se aplicar uma sano penal ao autor de um ilcito, e
quando se fala em extino da punibilidade, se est falando de algum evento que impea o
estado de exercer seu direito-dever de punir o infrator. Causas de extino da punibilidade
so atos ou fatos que impedem que o Estado exera seu jus puniendi.
Algumas causas surgem naturalmente, como a morte do autor da infrao, diante da
personalidade da pena, que intranscende o condenado. Tambm a passagem do tempo tem o
condo de extinguir a punibilidade, como ocorre com a prescrio, ou com a decadncia. E
h fatos que se atribuem vontade do Estado, o que se passa na anistia, no indulto e na
graa, ou vontade do ofendido, como no perdo.
Estas causas extintivas da punibilidade, em regra, fazem com que o Estado perca o
jus puniendi, mas no faz desaparecer o crime. Excepcionalmente, apenas na anistia e na
abolitio criminis o crime deixa de existir.
O artigo 107 do CP a sede principal do estudo:
Extino da punibilidade
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
12
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Vejamos cada um dos casos em separado, sendo que o inciso da prescrio ter
anlise em tema prprio, adiante.
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Resposta Questo 3
O artigo 14 da Lei 6.368/76, hoje, representado no artigo 35 da Lei 11.343/06, no
tendo havido abolitio criminis, mas to-somente uma alterao da concepo estatal sobre o
fato, propugnando a alterao textual da incriminao. Diferentemente se d com a
associao eventual, do revogado artigo 18, III, da Lei 6.368/76, que foi abolido do sistema
penal. Veja os dispositivos:
Art. 14. Associarem-se 2 (duas) ou mais pessoas para o fim de praticar,
reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos Arts. 12 ou 13 desta Lei:
Pena - Recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 360
(trezentos e sessenta) dias-multa.
Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar,
reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e
34 desta Lei:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a
1.200 (mil e duzentos) dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa
para a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.
Art. 18. As penas dos crimes definidos nesta Lei sero aumentadas de 1/3 (um
tero) a 2/3 (dois teros):
(...)
III - se qualquer deles decorrer de associao ou visar a menores de 21 (vinte e um)
anos ou a quem tenha, por qualquer causa, diminuda ou suprimida a capacidade de
discernimento ou de autodeterminao;
(...)
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EMERJ CP III
Parece mais justo, porm, que se aplique o redutor pena anterior, sem limitao de
mnimo, porque uma construo no muito tcnica aplicar-se este mnimo.
Tema X
Extino da Punibilidade II. A Prescrio (primeira parte). 1) Introduo: definio e importncia do tema.
Diferena entre prescrio penal e civil. Diferena entre prescrio, decadncia e perempo. Hipteses de
imprescritibilidade. 2) Espcies de prescrio: a) A prescrio da pretenso punitiva: prescrio em abstrato
e prescrio intercorrente (exame das questes tericas controvertidas).
Notas de Aula13
1.Prescrio
Esta causa de extino da punibilidade das mais importantes e complexas. a
perda do direito de punir ou de executar a pena, em razo do decurso do tempo. O Estado
tem um prazo para punir o autor de um crime, e tambm tem um prazo para executar a pena
oriunda do exerccio do direito de punir. por isso que se falam em dois tipos de prescrio
penal: a prescrio da pretenso punitiva e a prescrio da pretenso executria.
A natureza jurdica, de causa de extino da punibilidade, identifica a prescrio
como matria de direito penal. Isto importante pela forma de contagem do prazo: os
prazos processuais excluem o dia de incio, enquanto o prazo penal inclui o dia de comeo.
Um exemplo: se o fato ocorrem em 10 de abril de 1990, e a prescrio estabelecida de
quatro anos, esta se encerra no dia anterior, ou seja, o Estado tem at dia 9 de abril de 1994
para punir o infrator. A prescrio se consuma sempre s vinte e quatro horas do dia
anterior, no tendo relevncia a contagem de dias, muito menos a existncia de anos
bissextos.
A prescrio tem presena em todos os ordenamentos jurdicos do planeta, e h uma
infinidade de teorias em sua defesa. A teoria da correio, por exemplo, diz que em razo
do tempo decorrido, o delinqente j se corrigiu pela vida, no sendo mais devida a
interveno estatal; a teoria da prova, que defende que quanto mais longe do fato, menos
chances h de que as provas dos eventos sejam possveis, ou se o forem, sejam fidedignas;
a teoria do esquecimento, que diz que a sociedade simplesmente esquece-se do crime, com
o lapso temporal, e outras tantas. Qualquer que seja a teoria a justificar a prescrio, fato
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que esta uma poltica criminal estatal, servvel a obrigar o Estado a agir em prazo
razovel.
Esta necessidade de atuao efetiva do Estado , de fato, uma das principais
justificativas prescrio, pela simples razo de que a ameaa da condenao criminal
um peso severo a ser carregado por qualquer pessoa. O agente tem direito a ter sua situao
criminal resolvida definitivamente, para melhor ou para pior.
Somente a Constituio teria o condo, segundo a doutrina, de determinar fatos
imprescritveis, e o faz em relao a dois crimes, na forma do artigo 5, incisos XLII e
XLIV:
(...)
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito
pena de recluso, nos termos da lei;
(...)
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;
(...)
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prosseguir na ao, por inrcia do autor, perda esta que s aflige o querelante de ao penal
privada. O artigo 60 do CPP trata deste instituto:
Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se-
perempta a ao penal:
I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do
processo durante 30 dias seguidos;
II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no
comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60
(sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto
no art. 36;
III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer
ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de
condenao nas alegaes finais;
IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar
sucessor.
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do CP, ou seja, seis meses prescrevem em dois anos, com a reduo de metade pela
menoridade prescrever em um ano, portanto.
A defensoria pblica entende que o prazo a ser observado, nas medidas com prazo
indeterminado, sempre o menor, de seis meses, e no o maior, de trs anos, porque a
medida reavaliada a cada seis meses. Sendo assim, prescreveriam sempre em um ano.
corrente minoritria, mas h alguns julgados encampando esta tese, no TJ/RJ.
Casos Concretos
Questo 1
CARLOS, conhecido meliante, veio a ser condenado, aps um ano e seis meses da
data do recebimento da denncia, a uma pena de nove meses de deteno, transitando em
julgado a sentena para a acusao. CARLOS apelou, pugnando pelo reconhecimento da
negativa de autoria, sendo que o Tribunal verificou a existncia de uma nulidade absoluta
e anulou o processo do qual resultou a sentena condenatria a ele imposta, e determinou
a devoluo dos autos primeira instncia para novo processo e julgamento. Assim sendo,
o juiz da causa, em 24/10/2007, dois anos e meio depois da data do recebimento da
denncia, entregou em cartrio o processo, atravs do qual condenou CARLOS a uma
pena de um ano e dois meses de deteno. A defesa novamente apelou, sendo que a sesso
de julgamento foi designada para o dia 24/10/2008. Pergunta-se: ocorreu prescrio?
Resposta Questo 1
Tendo em vista que o processo foi anulado em razo do recurso exclusivo da defesa,
a nova pena no poderia ser maior do que a anteriormente aplicada, sob pena de violao da
reformatio in pejus indireta. Assim, o Tribunal deve anular a nova sentena, reconhecendo
que o mximo de pena a ele aplicada seria de nove meses de deteno. A anulao demanda
que se volte a verificar a prescrio pela pena mxima em abstrato, mas esta pena mxima
abstrata, neste caso concreto, passou a ser de nove meses, porque qualquer superao deste
mximo violao ao ne reformatio in pejus.
Em razo disso, deve o Tribunal, em seguida, reconhecer a prescrio da pretenso
punitiva, na modalidade da prescrio retroativa, entre a data do recebimento da denncia e
a data da segunda sentena.
Vale dizer que, caso se entenda que possvel a reformatio in pejus, porque a
sentena foi desconstituda do mundo jurdico, o prazo prescricional ser de quatro anos, e
o delito no ter prescrito.
Questo 2
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Tema XI
Extino da Punibilidade III. A Prescrio (segunda parte). 1) A prescrio da pretenso punitiva: a) A
prescrio retroativa: definio, hiptese e controvrsias; b) A prescrio pela pena ideal: discusses
doutrinrias e jurisprudenciais; c) A prescrio funcionalista.
Notas de Aula14
1. Prescrio da pretenso punitiva
O artigo 109 do CP traz a tabela de prazos prescricionais:
Prescrio antes de transitar em julgado a sentena
Art. 109 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o
disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena
privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a
doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a
oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a
quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no
excede a dois;
VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano.
Prescrio das penas restritivas de direito
Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos
previstos para as privativas de liberdade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
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1 causa de interrupo da
prescrio: recebimento da 2 causa de interrupo da
Fato criminal denncia ou queixa
prescrio: sentena
condenatria
Trnsito em
julgado da
condenao
Prescrio intercorrente
92
EMERJ CP III
na sua pretenso ao aumento, este ser o mximo possvel da pena, e por isso o patamar a
ser observado (se no consigna teto, a pena mxima cominada o parmetro, por bvio,
pois at ali poder chegar o juzo ad quem na condenao).
A prescrio da pretenso punitiva, a princpio, regulada pela pena mxima
cominada ao crime, em abstrato, e cotejada com a tabela do artigo 109 do CP. Cometido o
crime, o Estado tem aquele prazo ali previsto para oferecer a denncia; oferecida esta,
interrompe-se o prazo, e reinicia-se a contagem desde ento, quando o Estado ter o mesmo
prazo para sentenciar o ru. At o momento da sentena, ento, o prazo a ser observado
sempre o da pena mxima cominada em abstrato para o delito.
O artigo 110 do CP, por sua vez, trata da prescrio aps o trnsito em julgado para
a acusao, e no de prescrio aps trnsito em julgado global, pois se estaria falando em
prescrio da pretenso executria. Veja:
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os
quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente. (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter por termo inicial data
anterior do recebimento da denncia ou da queixa. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
93
EMERJ CP III
94
EMERJ CP III
H que se tratar, aqui, da prescrio funcionalista: Roxin e Jakobs no trataram da prescrio, em suas
respectivas obras sobre o funcionalismo. Todavia, h estudos atuais que pretendem justificar a prescrio pela
pena ideal, j abordada, como forma de prescrio adequada ao funcionalismo, porque no funcional
instaurar um processo persecutrio contra o ru que, ao final, estar fadado ao improvimento pela ocorrncia
da prescrio pela pena aplicada. Em verdade, esta tese de muito pouca relevncia, eis que os prprios
autores do funcionalismo penal no a formularam, ou sequer versaram sobre o tema.
95
EMERJ CP III
Vale dizer que o aumento do concurso de crimes, porm, no ter este condo de
influenciar a prescrio abstrata, porque a prescrio se calcula crime a crime, como impe
o artigo 119 do CP, no tomando em conta esta causa de aumento de pena, portanto.
Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir
sobre a pena de cada um, isoladamente. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
96
EMERJ CP III
Outra questo referente a esta idade de setenta anos se esta foi ou no reduzida
para sessenta, quando da promulgao do Estatuto do Idoso. O STF j enfrentou a questo,
dizendo que no: quando o legislador quis alterar a idade, o fez expressamente, e se
manteve os setenta anos, trata-se de silncio eloqente. Ademais, o Estatuto do Idoso veio
para proteger a vtima idosa, e no o criminoso idoso.
1.1. Efeito da prescrio da pretenso punitiva no Cdigo de Trnsito Brasileiro
A prescrio da pretenso punitiva elide todos os efeitos do crime, eis que acarreta
absolvio material do acusado. Contudo, o artigo 160 do CTB traz a seguinte previso
excepcional, em que a absolvio por prescrio ainda mantm uma repercusso:
Art. 160. O condutor condenado por delito de trnsito dever ser submetido a
novos exames para que possa voltar a dirigir, de acordo com as normas
estabelecidas pelo CONTRAN, independentemente do reconhecimento da
prescrio, em face da pena concretizada na sentena.
1 Em caso de acidente grave, o condutor nele envolvido poder ser submetido
aos exames exigidos neste artigo, a juzo da autoridade executiva estadual de
trnsito, assegurada ampla defesa ao condutor.
2 No caso do pargrafo anterior, a autoridade executiva estadual de trnsito
poder apreender o documento de habilitao do condutor at a sua aprovao nos
exames realizados.
97
EMERJ CP III
Casos Concretos
Questo 1
Em 13/07/04, FERNANDO e VLIA foram denunciados, no mesmo processo, ele
pelo crime de receptao e ela, pelo delito de furto, sendo que a denncia foi recebida em
15/07/04.Realizada a instruo, somente em 15/07/05, o juiz proferiu sentena de mrito,
condenando FERNANDO s penas de um ano de recluso e 10 dias-multa e absolvendo
VLIA, por insuficincia de provas. A Defesa recorreu da sentena condenatria e o
Ministrio Pblico, irresignado com a absolvio, interps tempestivamente recurso de
apelao, cuja sesso de julgamento foi designada para o dia 08/09/08.Realizado o
julgamento, o Tribunal negou provimento ao recurso defensivo, mantendo a condenao de
FERNANDO e deu provimento ao recurso do rgo da acusao, condenando VLIA,
primria e de bons antecedentes, pena de um ano de recluso e 10 dias-multa. Indagase:
a) Poderia a defesa de VLIA pleitear a declarao da prescrio de sua pretenso
punitiva, com fulcro na prescrio retroativa (artigo 110, 2, do Cdigo Penal),
pelo transcurso de prazo superior a quatro anos, contados da data do recebimento
da denncia at o dia do trnsito em julgado da sentena condenatria para a
acusao, levando em conta que ela, em primeira instncia, foi absolvida?
b) No mesmo exemplo, se j houvesse transcorrido prazo superior a quatro anos,
entre a data do recebimento da denncia e a data da publicao da sentena
condenatria, poderia o juiz de primeiro grau, considerando o trnsito em julgado
para o Ministrio Pblico, declarar extinta a punibilidade de FERNANDO, pela
prescrio retroativa?
c) Ainda no mesmo exemplo, se o juiz tivesse declarado a extino da punibilidade
de VLIA, tal extino produziria algum efeito no tocante a FERNANDO?
Resposta Questo 1
a) No h prescrio para Vlia, pela seguinte razo: conquanto tenham decorrido
mais de quatro anos entre a data de recebimento da denncia e o trnsito em
98
EMERJ CP III
99
EMERJ CP III
processual, uma das condies da ao, sempre que verificar que, ao final, certamente, ser
reconhecida a prescrio pela pena aplicada. Todavia, no feita tal considerao naquele
momento processual, sendo a vestibular acusatria recebida, no mais se pode declarar
extinta a punibilidade pela prescrio pela pena ideal, devendo o feito tramitar
normalmente at a sentena final. Nesta hiptese, aplicada a pena respectiva e no tendo o
Ministrio Pblico dela recorrido, o Juiz, se for o caso, dever reconhecer a extino da
punibilidade pela pena aplicada. No curso da instruo, porm, no deve ser proferida
deciso extintiva de punibilidade com tal fundamento.
A hiptese em exame outra. De efeito, h que se destacar que em casos
semelhantes o prprio parquet, em regra, tem pugnado pelo arquivamento, sempre na linha
da ausncia de uma das condies da ao, ou seja, o interesse, este considerado de acordo
com o binmio necessidade e utilidade. Como sabido, apesar de at este momento o prazo
prescricional ter como marco o mximo da pena em abstrato, o que fato que no caso de
ser a pretenso punitiva acolhida, a pena no poder se afastar muito do mnimo legal, at
porque o denunciado primrio e de bons antecedentes, ocorrendo a prescrio se ela for
fixada em at quase o mximo previsto no tipo, ou seja, onze meses e vinte e nove dias.
Faltando uma das condies da ao, a rejeio da denncia se impe.
Questo 3
Em 07/02/00, CAIO foi preso em flagrante delito pela prtica de roubo agravado e
TCIO pela receptao da coisa subtrada. Ambos foram processados na mesma ao
penal em razo da conexo formal. A denncia foi recebida no dia 04/03/00.Atravs de
sentena prolatada em 18/03/04, CAIO foi condenado a seis anos de recluso e TCIO a
quatro anos de recluso. As defesas recorreram. No dia 09/04/08 foi publicado acrdo,
confirmando a sentena quanto ao crime de roubo e anulando o processo desde o incio,
com relao ao crime atribudo a TCIO. A deciso do Egrgio Tribunal restou
irrecorrida. Retornando os autos Vara de origem, a defesa sustenta a extino da
punibilidade de TCIO, em razo da prescrio da pretenso punitiva. Na qualidade de
Juiz da causa, qual ser sua deciso?
Resposta Questo 3
Ao cuidar da prescrio, o CP estabelece, no artigo 117, 1, que nos crimes
conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo da
prescrio relativa a qualquer deles. No se pode negar a estreita conexo entre o roubo e a
receptao do objeto subtrado; porm, tal conexo formal, e no real ou substancial.
Assim, o referido dispositivo no se aplica ao caso em estudo.
Anulada a sentena em relao ao crime de receptao em recurso exclusivo da
defesa, nenhum efeito jurdico pode produzir contra o ru. O lapso prescricional,
interrompido pela sentena condenatria recorrvel no atinge a receptao atribuda a
Tcio. Sendo a pena mxima cominada receptao de quatro anos de recluso, a
prescrio da pretenso punitiva opera-se em oito anos. A nica causa de interrupo que
produziu efeitos com relao receptao foi o recebimento da denncia, em 4 de maro de
1990; portanto, quando da publicao do acrdo irrecorrido, a pretenso punitiva do
Estado foi fulminada pela prescrio da pretenso punitiva.
100
EMERJ CP III
Vale dizer que h tese exatamente contrria, entendendo que se aplica o artigo 117,
1, do CP, a qualquer caso de conexo, e no apenas a material, o que faria com que o
crime no estivesse prescrito, uma vez que a interrupo operada em um comunicar-se-ia
com o outro.
Tema XII
Extino da Punibilidade IV. A Prescrio (terceira parte). 1) A prescrio da pretenso executria: a)
Definio. Prazos e formas de contagem; b) A reincidncia: forma do clculo do prazo prescricional,
diferena entre o artigo 117, VI e o artigo 110, in fine, ambos do Cdigo Penal; c) Termo inicial da
prescrio aps a sentena condenatria irrecorrvel; d) Controvrsias.
Notas de Aula16
1. Prescrio da pretenso executria
Como j se viu, a prescrio da pretenso executria s tem incio com o trnsito
em julgado da condenao para ambas as partes. Isto porque s ali que tem incio a
prpria pretenso executria do Estado, eis que consolidada a situao de condenado do
ru.
O prazo da prescrio da pretenso executria se calcula somente com base na pena
aplicada, no havendo qualquer relevncia da pena em abstrato do respectivo crime. Veja o
artigo 110 do CP:
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os
quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente. (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter por termo inicial data
anterior do recebimento da denncia ou da queixa. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
101
EMERJ CP III
prescricional da pretenso executria, apenas. Mas para que o prazo seja assim aumentado,
a sentena condenatria dever ter reconhecido a reincidncia expressamente, pois do
contrrio o prazo no poder ser dilargado.
Tambm sobre este aumento do prazo prescricional, a smula 220 do STJ deixa
claro que s se aplica prescrio da pretenso executria, e no pretenso executria.
Veja:
Smula 220, STJ: A reincidncia no influi no prazo da prescrio da pretenso
punitiva.
Vale estabelecer, desde j, uma premissa geral: sempre que o condenado estiver
cumprindo a pena, no estar correndo o prazo prescricional da pretenso executria,
justamente porque esta pretenso est se implementando pela execuo da pena. Mesmo
que a priso seja por outro crime, em outro processo, o prazo prescricional ficar suspenso,
como se ver.
O prazo aumentado pela reincidncia no se aplica se a multa for a nica pena
aplicada na sentena. Pelo ensejo, tratemos da pena de multa. Esta pena prescreve, quando
h cumulao com outra privativa de liberdade, no mesmo prazo que esta. Quando a multa
for a nica pena aplicada, isoladamente, a prescrio da sua pretenso executria ocorre em
dois anos, pela aplicao plana do artigo 114 do CP:
Prescrio da multa
Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer: (Redao dada pela Lei n
9.268, de 1.4.1996)
I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada; (Includo
pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade,
quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente
aplicada. (Includo pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
H, porm, uma outra corrente interpretativa que entende que a multa isolada se
transforma em uma dvida de valor, e, assim sendo, aplicar-se-ia o prazo prescricional dos
crditos fazendrios, que de cinco anos.
De uma ou de outra forma, em dois ou cinco anos, quando a multa for a nica pena
aplicada, no se dilatar o prazo pela reincidncia constatada na sentena. Isto se d porque
se interpreta literalmente o artigo 110 do CP, que remete aos prazos fixados no artigo 109
do CP, e como a multa vem prevista no artigo 114 do CP, escapa previso de aumento de
um tero.
Voltando prescrio da pretenso executria, o incio da contagem dos prazos
prescricionais desta fase o trnsito em julgado da sentena condenatria para a
acusao, na forma do artigo 112, I, primeira parte, do CP:
Termo inicial da prescrio aps a sentena condenatria irrecorrvel
Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr:
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao, ou
a que revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento condicional;
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
102
EMERJ CP III
103
EMERJ CP III
O que este artigo diz, quanto evaso, que, uma vez que o ru empreende fuga
quando cumpria regime prisional, a prescrio ser contada no pelo prazo aplicado na
sentena, mas sim pelo prazo restante, porque este restante que corresponde pretenso
executria do Estado: este no tem mais o direito de executar a pena integral, pois j
executou parte dela; ter direito a executar apenas o restante no cumprido, e este restante
que se submete prescrio.
J quanto revogao do livramento condicional, a questo apresenta maior
complexidade. Isto porque a definio do que seja tempo restante da pena, neste caso, vai
depender da causa de revogao do livramento. Entenda: suponha-se que o livramento foi
revogado quando o condenado a nove anos j havia cumprido trs em priso, e cinco em
liberdade condicional. Tendo sido causa da revogao o descumprimento de condies do
livramento, significa que o ru violou a confiana que o Estado nele depositou, e, por isso,
todo o tempo que cumpriu da pena em liberdade ser desconsiderado. Sendo este o caso, o
tempo restante da prescrio referente aos seis anos, correspondentes ao que faltava desde
quando posto em liberdade condicional doze anos. Ao traidor, nada, como diz Fernando
Capez.
Mas veja que se a causa da revogao da liberdade condicional no for um
descumprimento de condies, no significar a traio da confiana do Estado. E isto pode
acontecer, por exemplo, quando o liberto cometera um crime anterior ao crime pelo qual
est em liberdade condicional, mas s houve a sua condenao agora. O ru no
descumpriu nada que lhe foi imposto como condio para estar liberto, pois a sua conduta
pretrita, mas mesmo assim ter a liberdade revogada. S que, como no houve a traio ao
Estado, a pena que ele cumpriu em liberdade ser computada, no podendo ser
desconsiderada. No exemplo dado, do condenado a nove anos, os cinco anos cumpridos em
liberdade condicional, somados aos trs anos cumpridos em priso, fazem com que a pena
restante seja de apenas um ano, e, portanto, a prescrio da pretenso executria ser
correspondente a esta pena restante quatro anos.
Em sntese: a pena restante toda ela, desde a postura em liberdade, quando a
revogao causada pelo descumprimento de condies durante o perodo de prova; ou a
pena restante desde a revogao, quando esta causada por condenao oriunda de fato
pretrito.
Repare que o artigo 113 do CP no fala do sursis, ao contrrio do que o faz o artigo
112, I. Assim o porque a revogao do sursis no implica em cumprimento de restante de
pena alguma: a pena jamais foi cumprida em priso, o que significa que, revogado, tem a
pena inteira por ser cumprida, integralmente.
O inciso II do artigo 112 do CP fala que termo a quo da prescrio da pretenso
executiva, tambm, o dia em que se interrompe a execuo da pena. A execuo da pena
interrompida, em regra, quando o ru se evade, mas h um caso em que a interrupo no
se d por fuga, e em que seu prazo deve ser computado na pena: quando o condenado
acometido de doena mental superveniente. Neste caso, a execuo da pena interrompida,
e o ru encaminhado ao nosocmio psiquitrico de custdia, mas o tempo em que
permanecer por l ser contado como tempo de pena cumprida.
Pelo ensejo, vale abordar a questo da prescrio da medida de segurana. Quando
o ru inimputvel, a sua sentena absolutria imprpria, sendo-lhe aplicada medida de
segurana. Sendo absolutria, no h pena, e por isso muito se discutiu esta questo, sendo
que o STJ consignava entendimento de que no se poderia falar em prescrio porque
104
EMERJ CP III
O STF, contra este argumento, entende que este artigo s aplicvel quando o
agente j iniciou o cumprimento da pena, o que no ocorre na priso cautelar, que no
cumprimento de pena (o que seria, fosse execuo provisria da pena) h detrao, mas a
105
EMERJ CP III
pena aplicada na ntegra que medida da prescrio. Sendo assim, no haveria que se
falar de pena restante. A questo pacificada no STF, mas a tese contrria bem coerente.
Casos Concretos
Questo 1
LUCIANO foi condenado em 1 grau, no dia 07/05/90, s penas de 08 anos de
recluso em regime fechado e de 40 dias-multa, pela prtica do crime previsto nos arts. 12
c.c 18, III, ambos da Lei 6.368/76.A sua primeira priso deu-se em 22/03/90, tendo o
condenado se evadido em 14/09/90; em 31/07/95 ocorreu a segunda priso de LUCIANO,
que fugiu novamente em 27/11/95. Decorridos mais de 13 anos da condenao, foi
protocolado pedido de reconhecimento da prescrio da pretenso executria. Voc, juiz
da VEP, deferiria o pedido? Fundamente.
Resposta Questo 1
De forma alguma, pois no h prescrio. Veja, a respeito, o HC 28982, do STJ:
HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. PRESCRIO DA PRETENSO
EXECUTRIA.
FUGA
DO
CONDENADO.
INTERRUPO.
INOCORRNCIA. 1. Evadindo-se o condenado, conta-se a prescrio pelo resto
da pena a partir do dia em que se interrompe a execuo da sentena, ou seja, do
dia da fuga (art. 113, do Cdigo Penal) . 2. In casu, o condenado evadiu-se e foi
posteriormente recapturado, em duas oportunidades. A soma dos perodos em que
o Paciente esteve preso resulta em 09 meses e 20 dias , e, considerando-se a
condenao em 08 anos de recluso, restam, ainda, 07 anos, 02 meses e 10 dias de
cumprimento de pena. 3. Prescrio da pretenso executria no configurada, a
teor do disposto no art. 109, inciso III, do Cdigo Penal. 4. Ordem denegada.
Questo 2
Qual a diferena entre a reincidncia mencionada como causa interruptiva da
prescrio (artigo 117, VI, do CP) e a reincidncia que vem insculpida no artigo 110 da
mesma Lei Penal?
106
EMERJ CP III
Resposta Questo 2
A reincidncia, enquanto circunstncia agravante, influi na medida da culpabilidade,
em razo da maior reprovabilidade pessoal da ao ou omisso tpica e ilcita. Alm de
preponderar no concurso de circunstncias agravantes (artigo 67 do CP), a reincidncia
aumenta de um tero o prazo prescricional da pretenso executria (artigo 110, caput, do
CP); interrompe a prescrio (artigo 117, VI, do CP).
A prescrio da pretenso punitiva produz-se antes de a sentena penal condenatria
galgar foros de definitividade. O reconhecimento da pretenso punitiva encontra-se, de
modo geral, lastreado na pena mxima abstratamente cominada. No obstante, possvel
que a prescrio anterior ao trnsito da sentena condenatria tenha por base a pena
concreta prescrio superveniente e prescrio retroativa.
Interrompida a prescrio exceto quando decorrente do incio ou continuao do
cumprimento da pena (artigo 117, V, do CP) , todo o prazo comea a correr, novamente,
do dia da interrupo (artigo 117, 2, do CP). Deve ser destacado que a interrupo da
prescrio salvo quando motivada pelo incio ou continuao do cumprimento da pena ou
pela reincidncia (artigo 117, V e VI, do CP) produz efeitos relativamente a todos os
autores do crime (artigo 117, 1, primeira parte, CP).
Um exemplo: se dois indivduos praticam, em co-autoria, delito de homicdio, e
apenas um deles pronunciado, a sentena de pronncia interrompe o prazo prescricional
tambm em relao ao ru impronunciado. Nos crimes conexos, que sejam objeto do
mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles (artigo 117,
1, segunda parte, do CP).
Com a prescrio da pretenso executria (ou da condenao), desaparece o direito
de execuo da sano penal imposta. Transitada em julgado a sentena condenatria, a
prescrio regula-se pela pena in concreto, observado o disposto no artigo 109 do Cdigo
Penal. Ou seja, irrecorrvel a sentena condenatria, o curso do lapso prescricional ter por
base a pena aplicada, segundo os prazos fixados naquele diploma, os quais aumentam de
um tero se o condenado reincidente (artigo 110, caput, do CP). Um exemplo: na hiptese
de prtica do delito epigrafado no artigo 272 do Cdigo Penal (falsificao, corrupo
adulterao ou alterao de substncia ou produtos alimentcios), que comina pena de
recluso, de quatro a oito anos, e multa, tem-se que o prazo da prescrio da pretenso
punitiva de doze anos (artigo 109, II, do CP). Condenado o agente a quatro anos de
recluso, o prazo da prescrio da pretenso executria ser de oito anos (artigo 109, IV, do
CP), com incio a partir do trnsito em julgado da sentena condenatria. De outro lado,
interrompe-se o curso da prescrio executria pelo incio ou continuao do cumprimento
da pena e pela reincidncia (artigo 117, V e VI, do CP). Com incio da execuo da pena
privativa de liberdade, por exemplo, interrompe-se o lapso prescricional da pretenso
executria. Todavia, no caso de evaso do condenado, tem incio novo prazo prescricional,
regulado pelo tempo que resta da pena (artigos 112, II, e 113, do CP). A reincidncia, in
casu, interrompe o curso do prazo da prescrio executria a partir da data em que transita
em julgado a sentena condenatria prolatada pela prtica do novo crime.
Questo 3
107
EMERJ CP III
RENATO DAS DORES foi condenado pela prtica do delito previsto no art. 155,
caput do CP, por deciso transitada em julgado na data de 11/08/2003, devidamente
cumprida. Foi novamente processado sob a alegao de ter praticado, em 28/09/2005, a
conduta delituosa disposta no art. 129, 2, II do CP. Foi sentenciado e condenado
definitivamente pena privativa de liberdade de 5 (cinco) meses de deteno por violao
do art. 129, caput, do mesmo diploma legal. Pergunta-se:
a) Qual o prazo, na hiptese, de prescrio da pretenso punitiva?
b) Qual o prazo, na mesma hiptese, de prescrio da pretenso executria?
c) So iguais os efeitos desses dois tipos de prescrio?
Resposta Questo 3
a) Antes da sentena condenatria, a pena mxima de oito anos, do delito
imputado, estabelece, a princpio, a prescrio em doze anos. Contudo,
reconhecido na sentena o crime de leso leve, a prescrio pela pena em
abstrato de quatro anos, porque sempre o foi, vez que o crime no era o
imputado. Aplicando-se a pena, segundo esta pena em concreto, a prescrio
ocorre em dois anos. H que se verificar trs vezes, ento, a prescrio da
pretenso punitiva, neste caso: primeiro, pela imputao, em abstrato; em
seguida, pelo crime encontrado na sentena, em abstrato; e por ltimo, pela pena
aplicada, em concreto.
b) O prazo de dois anos e oito meses, porque se calcula pela pena em concreto
cinco meses , chegando em dois anos, aumentado o prazo prescricional de um
tero, vez que o enunciado diz que o agente reincidente.
c) No: uma extingue a pretenso do estado punir o agressor; a outra, a pretenso
de executar a pena. Na primeira, o ru absolvido por causa da prescrio; na
segunda, condenado, mas no mais punvel, pela demora do Estado em
executar a pena persistindo, porm, os efeitos secundrios da condenao.
108
EMERJ CP III
Tema XIII
Extino da Punibilidade V. A Prescrio (quarta parte). 1) Suspenso e interrupo do prazo prescricional.
2) Reduo do prazo prescricional. 3) Prescrio da pena pecuniria. 4) Prescrio em caso de concurso de
crimes. 5) Comunicabilidade da interrupo da prescrio para todos os acusados de um mesmo processo
(artigo 117, 1, 1 parte do Cdigo Penal Brasileiro). 6) Interrupo da prescrio em caso de crimes
conexos (artigo 117, 1, 2 parte do Cdigo Penal Brasileiro). 7) Crimes complexos, crimes acessrios e
crimes conexos (artigo 108 do Cdigo Penal Brasileiro). 8) Questes controvertidas.
Notas de Aula17
1. Causas suspensivas e interruptivas da prescrio da pretenso punitiva
A diferena bsica entre a interrupo e a suspenso que o prazo, na suspenso,
meramente obstado no momento em que se suspende, voltando a correr quando a causa
suspensiva cessar, enquanto na interrupo, o prazo fulminado, reiniciando sua contagem
sem levar em conta o prazo antes decorrido.
A princpio, as causas suspensivas esto no artigo 116 do CP, e as interruptivas no
117:
Causas impeditivas da prescrio
Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre:
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o
reconhecimento da existncia do crime; (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.(Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a
prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro
motivo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Causas interruptivas da prescrio
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Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
I - pelo recebimento da denncia ou da queixa; (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
II - pela pronncia; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - pela deciso confirmatria da pronncia; (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; (Redao
dada pela Lei n 11.596, de 2007).
V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; (Redao dada pela Lei n
9.268, de 1.4.1996)
VI - pela reincidncia. (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupo da
prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes
conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a
interrupo relativa a qualquer deles. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
2 - Interrompida a prescrio, salvo a hiptese do inciso V deste artigo, todo o
prazo comea a correr, novamente, do dia da interrupo. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
Mas veja que esta previso um tanto problemtica, ante a nova previso do artigo
396, pargrafo nico, do CPP:
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou
queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do
acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez)
dias. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a
fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo.
(Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
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Debalde qualquer discusso sobre esta parte reformada do CPP, certo que a citao
por edital causa suspensiva da prescrio.
Outra causa suspensiva da prescrio vem no artigo 89, 6, da Lei 9.099/95:
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um
ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia,
poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o
acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime,
presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena
(art. 77 do Cdigo Penal).
(...)
6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.
(...)
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o prazo quando o ru for preso inicialmente, pelo crime em persecuo, ou quando reiniciase a priso, aps ter-se interrompido por evaso do condenado.
O inciso VI deste artigo 117, por seu turno, fala que a reincidncia interrompe a
prescrio executria. Esta reincidncia do artigo 117 difere da que mencionada no artigo
110, caput, do CP: esta ltima se presta a aumentar o prazo prescricional em um tero,
como visto, sendo reconhecida na data da sentena, enquanto a reincidncia do artigo 117
do CP se presta a interromper a prescrio da pretenso executria, e se d quando o ru
est liberto aps a condenao e reincide em conduta criminosa. Veja que esta liberdade ps
condenao pode ser fruto at mesmo da evaso do condenado, que se reincidir, ter dali
reiniciado o prazo da prescrio executria.
O momento da interrupo pela reincidncia a data do fato criminoso subseqente,
a data em que reincide, e no a data do trnsito em julgado da condenao neste fato da
reincidncia. claro que o trnsito condio para que haja a prpria reincidncia, mas
quando este trnsito ocorrer, entende-se que a interrupo j havia ocorrido quando da data
do fato, retroagindo a contagem da prescrio at ento. Esta a corrente majoritria, mas
h doutrina de peso por todos, Zaffaroni que defende que na prpria data do trnsito
em julgado que se d a interrupo.
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Casos Concretos
Questo 1
Em 15/01/99, dois anos aps atingir a maioridade penal, EUSTQUIO foi preso
em flagrante delito pela prtica de extorso agravada. Permaneceu preso durante todo o
desenvolvimento da ao penal. A denncia foi recebida no dia 04/02/99 e, atravs de
sentena condenatria, publicada em 06/07/99, foi EUSTQUIO condenado, em razo da
reincidncia, pena privativa de liberdade de oito anos de recluso. A sentena transitou
em julgado em 18/08/99. O condenado fugiu da penitenciria em 15/07/03.Em
cumprimento de Mandado de Captura, expedido pelo Juzo da Execuo Penal,
EUSTQUIO foi preso em 08/11/08.A defesa impetrou Habeas Corpus em favor de
EUSTQUIO, alegando a ilegalidade da privao da liberdade, pois a punibilidade est
extinta, por fora do disposto no art. 107, IV do CP, tendo ocorrido o fenmeno da
prescrio da pretenso executria do Estado. Pergunta-se: assiste razo impetrante?
Fundamente.
Resposta Questo 1
A hiptese amparvel pela via estreita da ordem de habeas corpus, porque a
prescrio um fenmeno que, se reconhecido, torna ilegal a priso do paciente.
Tendo Eustquio fugido da penitenciria, o prazo prescricional ser regulado pelo
restante da pena a cumprir (artigo 113 do CP). No caso, ele cumpriu quatro anos e seis
meses, restando o cumprimento de trs anos e seis meses. O prazo prescricional neste caso
seria de oito anos, porm Eustquio contava menos de vinte e um anos de idade na poca
do crime, o que reduz o prazo pela metade, de acordo com o artigo 115 do CP. Em razo da
reincidncia, este prazo reduzido para quatro anos ser acrescido de um tero, de acordo
com o artigo 110 do CP, restando o prazo prescricional de cinco anos e quatro meses.
Tendo a fuga ocorrido em 15 de julho de 1996 e a captura em 8 de novembro de
2001, ou seja cinco anos, trs meses e oito dias aps a fuga, no se completou o fluxo do
prazo necessrio prescrio da pretenso executria do Estado. A ordem de habeas corpus
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deve ser denegada, portanto, porque o Estado pode prosseguir na execuo da pena imposta
ao paciente.
Sobre a majorao do prazo prescricional pela reincidncia, veja o RHC 9.158, do
STJ:
CRIMINAL. RHC. PRESCRIO EXECUTRIA. FUGA DO CONDENADO.
CLCULO. ARTS. 112, II, E 113 DO CP. ACRSCIMO DA REINCIDNCIA.
MAIS DE UMA CONDENAO. ORDEM DE EXECUO. PRESCRIO
INOCORRENTE. RECURSO DESPROVIDO. I. Na hiptese de fuga do
condenado ou de revogao de liberdade condicional, a prescrio da pretenso
executria calculada pelo resto da pena a ser cumprida, contando-se do dia em
que a execuo da sentena interrompida, nos termos do art. 113 e 112, inc. II, do
Cdigo Penal. II. Devem ser considerados os prazos previstos no art. 109 do
Diploma Penal, computados eventuais acrscimos ou diminuies decorrentes da
reincidncia, menoridade ou senilidade - conforme o caso e se ocorrentes. III.
Tratando-se de concurso material, as condenaes no so somadas, mas, ao
contrrio, procede-se execuo das penas graves em 1 lugar. IV. Inocorre a
prescrio se ainda no consumado o lapso prescricional da pretenso executria
do restante da pena reclusiva, assim como da detentiva - que ser executada aps o
cumprimento da mais grave, ficando com a execuo suspensa nesse nterim. V.
Recurso desprovido.
Questo 2
Determinado ru processado pela prtica de dois crimes em concurso.
absolvido com relao a um e condenado com relao a outro. Da absolvio, interpe
recurso o Ministrio Pblico, que tem seu recurso provido, para condenar o referido ru
tambm por este crime. Da condenao, recorre o ru, visando a ser absolvido, mas tem a
sentena confirmada pelo Tribunal de Justia. Pergunta-se: no tocante causa
interruptiva, como ficar a prescrio de ambos os crimes?
Resposta Questo 2
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A interrupo opera efeitos para ambos, eis que a pena ser cumprida em conjunto,
e a pretenso executiva se confundir em uma s. No pode a prescrio de uma pena, que
faticamente uma s, ser bipartida. Sendo a conexo, in casu, formal, porm, h quem
entenda que no se aplica esta comunicao, mas tese minoritria.
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