STJ - Iberdrola

Superior Tribunal de Justia
RECURSO ESPECIAL N 1.272.897 - PE (2011/0196684-9)

RELATOR
: MINISTRO NAPOLEO NUNES MAIA FILHO
RECORRENTE : IBERDROLA ENERGIA S/A
ADVOGADA
: CRISTIANE ROMANO FARHAT FERRAZ E OUTRO(S)
RECORRIDO
: FAZENDA NACIONAL
ADVOGADO
: PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
EMENTA
TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. PREVALNCIA DOS
TRATADOS INTERNACIONAIS TRIBUTRIOS SOBRE A NORMA DE
DIREITO INTERNO. CONCEITO DE LUCRO. INCIDNCIA DO IMPOSTO DE
RENDA. EMPRESA COM SEDE NA ESPANHA E SEM ESTABELECIMENTO
PERMANENTE
INSTALADO
NO BRASIL. TRATADO
TRIBUTRIO
CELEBRADO ENTRE A REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL E O REINO
DA ESPANHA. Decreto 76.975/76 . COBRANA DE TRIBUTO QUE DEVE
SER EFETUADA NO PAS DE ORIGEM (ESPANHA). RECURSO ESPECIAL
PROVIDO.
1.
A jurisprudncia desta Corte Superior orienta que as
disposies dos Tratados Internacionais Tributrios prevalecem sobre as
normas jurdicas de Direito Interno, em razo da sua especificidade,
ressalvada a supremacia da Carta Magna. Inteligncia do art. 98 do CTN.
Precedentes: RESP 1.161.467/RS, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJe 1.6.2012;
RESP 1.325.709/RJ, Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, DJe
20.5.2014.
2.
O Tratado Brasil-Espanha, objeto do Decreto 76.975/76,
dispe que os lucros de uma empresa de um Estado Contratante s so
tributveis neste mesmo Estado, a no ser que a empresa exera sua
atividade no outro Estado por meio de um estabelecimento permanente a
situado.
3.
O termo lucro da empresa estrangeira deve ser
interpretado no como lucro real, mas como lucro operacional, como o
resultado das atividades, principais ou acessrias, que constituam objeto da
pessoa jurdica, includo, o rendimento pago como contrapartida de servios
prestados.
4.
Parecer do MPF pelo conhecimento e provimento do
recurso.
5.
Recurso Especial da IBERDROLA ENERGIA S/A provido
para assegurar o direito da recorrente de no sofrer a reteno de imposto de
renda sobre a remunerao por ela percebida, nos termos que dispe o
Tratado Tributrio firmado entre a Repblica Federativa do Brasil e o Reino da
Espanha.
Documento: 1462267 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe:

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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros
da PRIMEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos
votos e das notas taquigrficas a seguir, prosseguindo o julgamento, aps o
voto-vista da Sra. Ministra Regina Helena Costa, por unanimidade, dar
provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Benedito Gonalves, Srgio Kukina
(Presidente), Regina Helena Costa (voto-vista) e Olindo Menezes
(Desembargador Convocado do TRF 1 Regio) votaram com o Sr. Ministro
Relator.
Braslia/DF, 19 de novembro de 2015 (Data do Julgamento).
NAPOLEO NUNES MAIA FILHO

MINISTRO RELATOR

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RELATOR
ADVOGADA
RECORRIDO
: FAZENDA NACIONAL
ADVOGADO
RELATRIO
1.
Trata-se de Recurso Especial interposto por IBERDROLA
ENERGIA S/A, com fundamento nas alneas a e c do art. 105, III da

Constituio Federal, objetivando a reforma do acrdo proferido pelo egrgio
TRF da 5a. Regio, assim ementado:
PROCESSUAL
CIVIL.
TRIBUTRIO.
EMPRESA
ESTRANGEIRA. CAPACIDADE PROCESSUAL. IMPETRAO DE
MANDADO DE SEGURANA. POSSIBILIDADE. TRATADO ENTRE
BRASIL
E
ESPANHA
PARA
EVITAR
BITRIBUTAO.
INTERPRETAO. CONCEITO DE LUCROS PARA O TRATADO.
IDENTIDADE
COM
RENDIMENTOS
OU
REMUNERAO.
IMPOSSIBILIDADE.
A pessoa jurdica estrangeira possui capacidade processual
para impetrar mandado de segurana no Brasil. Essa possibilidade
decorre tanto da Constituio Federal, como da prpria legislao
processual. Apesar de o art. 50 da CF188 referir-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no pas, o mandado de segurana
remdio constitucional apto a assegurar direitos de brasileiros e
estrangeiros, a inclusive os no residentes no pais, se alcanados pelo
ato coator. O que o dispositivo constitucional almeja preservar so os
direitos e garantias fundamentais, sem excluir os estrangeiros da
possibilidade de pleitear direitos em nosso pas, especialmente quando
se permite que negociem no Brasil, ficando sujeitos a implicaes
patrimoniais e tributrias.
Precedentes do STIF.
As pessoas jurdicas estrangeiras devero ser consideradas no
Brasil como sociedades sem personalidade jurdica, aplicando-se o art.
12, ViI, do CPC, ou seja, so representadas pela pessoa a quem
couber a administrao de seus bens, sendo inaplicveis as
disposies do Cdigo Civil sobre constituio de pessoa jurdica.
O art. 7o. do tratado entre Brasil e Espanha para evitar
bitributao (Decreto 76.975/76) prev que os lucros de uma empresa
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de um Estado s so tributveis nesse Estado, a no ser que a
empresa exera sua atividade no outro Estado por meio de um
estabelecimento permanente a situado.
Os rendimentos ou a remunerao decorrente da prestao de
servios no tcnicos a empresa nacional no se confundem com os
lucros dessa contratao.
O art. 3o. do tratado prev que qualquer expresso que no se
encontre de outro modo definida ter o significado que lhe atribudo
pela legislao do Estado em que se discute o pagamento do tributo,
salvo se o contexto impuser interpretao distinta.
O tratado no estabelece o conceito de lucro para os fins da
conveno, pressupondo-se que deve ser o mesmo significado da
legislao nacional. E certo que o conceito de lucro distinto do de
rendimentos ou remunerao na legislao brasileira, no havendo
razo para serem equiparados apenas para os fins do tratado.
O tratado, quando entendeu necessrio alterar ou esclarecer
algum O termo, o fez expressamente, no o fazendo em relao
expresso lucros diante do sentido tributrio unvoco de diferena entre
receitas e despesas de uma empresa, jamais como rendimentos ou
remunerao. mister apontar que o prprio tratado usa as expresses
rendimentos e remunerao nos exatos termos da legislao nacional.
O objetivo do art. 7o. do tratado vedar a possibilidade de um
Estado tributar propriamente o lucro de uma empresa situada em outro
Estado, isto , no possvel que o Brasil tribute os lucros de uma
empresa espanhola, salvo o correspondente ao do estabelecimento
permanente, e vice-versa, nada tendo a ver com a remunerao obtida
pela prestao de servios do caso concreto.
Correta a deciso da Receita Federal de determinar o
pagamento de imposto de renda em decorrncia do pagamento de
remunerao por servios no tcnicos prestados por empresa
espanhola sem estabelecimento no Brasil.
Destaque-se que nenhum prejuzo acarretar a tributao no
Brasil para a empresa, porquanto o art. 23 do tratado expressamente
dispe O que, quando um residente de um Estado receber rendimentos
que sejam tributveis no outro Estado, o primeiro Estado permitir que
seja deduzido do imposto que cobrar sobre os rendimentos desse
residente um montante igual ao imposto sobre a renda pago no outro
Estado.
Apelao parcialmente provida, apenas para reconhecer a
capacidade processual da impetrante, mas denegando a segurana (fls.
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550/551).
2.
Os
Embargos
Declaratrios
foram
rejeitados
(fls.
3.
Nas razes do seu Apelo Nobre (fls.578/610), alega a
564/575).
recorrente, alm de divergncia jurisprudencial, violao dos arts. 165 e 535 do

CPC; 43 e 98 do CTN; 112 e 113 do CC; 3o., item 2, 5o., item 7, 7o. e 28 do
Tratado Brasil-Espanha (Decreto 76.975/76), sob os seguintes argumentos:
(i) o v. acrdo recorrido viola os mencionados dispositivos,
uma vez que simplesmente aplica os conceitos da legislao interna
brasileira, em detrimento das disposies especificas do Tratado
firmado entre Brasil e Espanha, sem considerar ou analisar o objetivo, o
alcance e o contexto no bojo do qual o Tratado foi celebrado;
(ii) no faz sentido determinar a incidncia do imposto de renda
sobre a remunerao recebida pela Recorrente, j que este valor no
representa acrscimo patrimonial da empresa, o qual s seria obtido
caso fosse ajustada a base de clculo, de forma que a Recorrente
pudesse fazer as dedues necessrias, o que no ocorreu;
(iii) o Tratado deveria ter sido interpretado sistematicamente, e
no de forma literal, como feito pelo v. acrdo recorrido, h flagrante
violao ao artigo 3, item 2 do Tratado;
(iv) o artigo 7 do Tratado deve ser analisado de acordo com o
seu contexto, o que implica na abrangncia do conceito de lucro,
englobando todo e qualquer rendimento fruto da venda de bens ou da
venda de servios.
4.
Contrarrazes (fls. 681/686), o Apelo Especial foi
admitido na origem (fls. 688/689).

5.
O Ministrio Pblico Federal, em parecer subscrito pelo
ilustre Subprocurador-Geral da Repblica JOS FLAUBERT MACHADO

ARAJO, manifestou-se pelo conhecimento e provimento do recurso,
conforme se colhe da ementa:
DIREITO INTERNACIONAL, TRIBUTRIO E PROCESSUAL
CIVIL. IRPJ. Tratado Brasil Espanha. Pleito de no incidncia do IRPJ
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sobre valores recebidos por servios prestados Termopernambuco
em decorrncia de contrato de servios de consultoria no tcnica.
Indeferimento liminar da inicial, por incapacidade processual da
Impetrante, empresa estrangeira que no dispe de filial, agncia ou
sucursal aberta ou instalada em
territrio brasileiro. Recurso especial contra Acrdo que deu parcial
provimento Apelao apenas para reconhecer a capacidade
processual da impetrante, denegando a ordem. Embargos de
declarao rejeitados. Acrdo atacado que tem fundamentos de fato e
de direito suficientes para a prestao jurisdicional. Matria referente
aos demais dispositivos legais tido como violados. Prequestionamento
verificado. Dissdio jurisprudencial caracterizado. Acrdo atacado que
contraria atual entendimento do STJ que, privilegiando os acordos
internacionais contra bitributao em relao lei nacional que trata do
Imposto de Renda, decidiu pela no reteno de Imposto de Renda na
fonte em caso de servios prestados a cliente nacional por empresa
estrangeira no estabelecida no Brasil. Recurso que deve ser
conhecido e provido (fls. 722/723).
6.
o relatrio.

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RELATOR
ADVOGADA
RECORRIDO
: FAZENDA NACIONAL
ADVOGADO
VOTO
TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. PREVALNCIA DOS
TRATADOS INTERNACIONAIS TRIBUTRIOS SOBRE A NORMA DE
DIREITO INTERNO. CONCEITO DE LUCRO. INCIDNCIA DO
IMPOSTO DE RENDA. EMPRESA COM SEDE NA ESPANHA E SEM
ESTABELECIMENTO
PERMANENTE INSTALADO NO BRASIL.
TRATADO TRIBUTRIO CELEBRADO ENTRE A REPBLICA
FEDERATIVA DO BRASIL E O REINO DA ESPANHA. Decreto
76.975/76. COBRANA DE TRIBUTO QUE DEVE SER EFETUADA
NO PAS DE ORIGEM (ESPANHA). RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
1.
A jurisprudncia desta Corte Superior orienta que as
disposies dos Tratados Internacionais Tributrios prevalecem sobre
as normas jurdicas de Direito Interno, em razo da sua especificidade,
ressalvada a supremacia da Carta Magna. Inteligncia do art. 98 do
CTN. Precedentes: RESP 1.161.467/RS, Rel. Min. CASTRO MEIRA,
DJe 1.6.2012; RESP 1.325.709/RJ, Rel. Min. NAPOLEO NUNES
MAIA FILHO, DJe 20.5.2014.
2.
O Tratado Brasil-Espanha,
objeto do Decreto
76.975/76, dispe que os lucros de uma empresa de um Estado
Contratante s so tributveis neste mesmo Estado, a no ser que a
empresa exera sua atividade no outro Estado por meio de um
estabelecimento permanente a situado.
3.
O termo lucro da empresa estrangeira deve ser
interpretado no como lucro real, mas como lucro operacional, como o
resultado das atividades, principais ou acessrias, que constituam
objeto da pessoa jurdica, includo, o rendimento pago como
contrapartida de servios prestados.
4.
Parecer do MPF pelo conhecimento e provimento do
5.
Recurso
recurso.
Especial
da IBERDROLA

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ENERGIA
S/A
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provido para assegurar o direito da recorrente de no sofrer a reteno
de imposto de renda sobre a remunerao por ela percebida, nos
termos que dispe o Tratado Tributrio firmado entre a Repblica
Federativa do Brasil e o Reino da Espanha.
1.
Preliminarmente, afasta-se de plano qualquer violao do
art. 535 do CPC, visto que a lide foi resolvida com a devida fundamentao,
ainda que sob tica diversa daquela almejada pelos recorrentes.
2.
Destaca-se, ainda, que, tendo encontrado motivao
suficiente para fundar a deciso, no fica o rgo julgador obrigado a

responder, um a um, os questionamentos suscitados pelas partes, mormente
se notrio o carter de infringncia do julgado. Nesse sentido: AgRg no
AREsp. 12.346/RO, Rel. Min. ARNALDO ESTEVES LIMA, DJe 26.08.2011.
3.
Passa-se anlise do mrito recursal, traando um breve
histrico da lide.
4.
Observa-se que a recorrente pessoa jurdica de direito
privado, constituda em conformidade com as leis da Espanha, sem sede no

Brasil , tendo como atividade principal a atuao em diversos segmentos do
setor de energia (fls. 89/241).
5.
No ano 2000 foi contratada para prestar servios na
modalidade de consultoria tcnica no Projeto Termopernambuco (fls. 243/253).

6.
Com o fim de evitar a bitributao do imposto de renda
nos dois Pases (Brasil e Espanha) a empresa recorrente formulou consulta

tributria com o objetivo de ver reconhecido seu direito aplicao do art. 7o.
do Decreto 76.975/76 (Tratado Brasil-Espanha - fls. 279/305), que segue o
Modelo OCDE, e assim dispe:
Os lucros de uma empresa de um Estado Contratante s so
tributveis neste Estado, a no ser que a empresa exera sua atividade
no outro Estado por meio de um estabelecimento permanente a
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situado. No ltimo caso, os lucros da empresa so tributveis no outro
Estado, mas unicamente em que foram atribuveis a esse
estabelecimento (fls. 287).
7.
A Receita Federal do Brasil respondeu consulta
afirmando que a remunerao paga por empresa brasileira a sociedade

situada no exterior no caracteriza lucro, sendo inaplicvel o art. 7o. do
Tratado (fls. 306/319).
8.
A recorrente, LBERDROLA ENERGIA S/A impetrou
Mandado de Segurana preventivo almejando afastar a incidncia do imposto

de
renda
sobre
os
valores
recebidos
pelos
servios
prestados
Termopernambuco S/A em decorrncia de contrato de servios de consultoria

no tcnica.
9.
O Mandado de Segurana foi indeferido por entender o
ilustre Magistrado que a impetrante no teria personalidade jurdica, nem

capacidade processual, porque no disporia de filial, agncia ou sucursal
aberta ou instalada em territrio brasileiro, assim no poderia litigar em nome
prprio, caracterizando tal ato atentado dignidade da Justia, como corolrio
da soberania do Estado brasileiro (fls. 400/403).
10.
Inconformada a recorrente apelou, sendo parcialmente
reformada a sentena de indeferimento somente quanto capacidade

processual legitimidade, denegando o mrito (fls. 529/552).
11.
O cerne da questo interpretar a expresso lucros
prevista no art. 7o. do Decreto 76.975/76 (Tratado Brasil-Espanha), se esta

engloba ou no o termo rendimento.
12.
convenes
Pois bem. O art. 98 do CTN prescreve que os tratados e as
internacionais
revogam ou modificam a legislao tributria
interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha. Partindo dessa

premissa, prevalecem os Tratados e as Convenes Internacionais sobre o
direito interno, como anota o Professor LEANDRO PAULSEN, no obstante a
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norma tributria fale em revogao ou modificao da legislao interna , o que
efetivamente ocorreria seria a mera suspenso da eficcia da norma tributria
nacional, que poder adquirir aptido para produzir efeitos se e quando o
tratado
for
denunciado
(Direito Tributrio Luz da Doutrina e da
Jurisprudncia, Porto Alegre, LAEL, 2011, pp. 881/887).

13.
Em outra oportunidade, esta Turma se deparou com caso
similar (REsp. 1.325.709/RJ, DJe 20.5.2014), em que trouxe lies do ilustre

Ministro GILMAR MENDES, em voto proferido por ocasio do incio do
julgamento do RE 460.320/PR que versa sobre tributao de residentes ou
domiciliados no Exterior pelo IR, luz do art. 77 da Lei 8.383/91 e do RIR 94
ainda pendente de finalizao, em face do pedido de vista do douto Ministro
DIAS TOFFOLI quando ento se afirmou que a orientao mais recente
daquela Corte Suprema de Justia a de que as Convenes e os Acordos
Internacionais, em cotejo com a legislao tributria interna infraconstitucional
devem prevalecer, submetendo-se, obviamente, apenas Constituio, cuja
supremidade no pode ser questionada.
14.
E assim e deve ser porque, no mbito tributrio, a
efetividade da cooperao internacional viabiliza a expanso desejvel

expanso, como todos reconhecem das mltiplas operaes transnacionais
que impulsionam o desenvolvimento econmico global, o combate dupla
tributao
internacional
evaso
fiscal
internacional,
contribui
poderosamente para o estreitamento das relaes culturais, sociais e polticas

entre as Naes.
15.
Nesse didtico voto que proferiu, o douto Ministro GILMAR
MENDES deixou consignado o rumo que deve seguir o intrprete dos Tratados
Internacionais Tributrios, ensinando que, pelas suas peculiaridades, esses
pactos tocam em pontos sensveis da soberania dos Estados, demandando
como disse extenso e cuidadoso processo de negociao, com a
participao de diplomatas e de funcionrios das respectivas administraes
tributrias, de modo a conciliar interesses e a permitir que esse instrumento
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atinja os objetivos de cada Nao, com o menor custo possvel para a receita
tributria de cada qual.
16.
Nesse mesmo voto, o eminente Ministro pontuou que essa
complexa cooperao internacional seria garantida essencialmente pelo pacta

sunt servanda, assinalando que, nesse contexto, tanto quanto possvel, o
Estado Constitucional Cooperativo reinvindicaria a manuteno da boa-f e da
segurana dos compromissos internacionais, ainda que diante da legislao
infraconstitucional, notadamente no que se refere ao Direito Tributrio, que
envolve garantias fundamentais dos contribuintes e cujo descumprimento
colocaria em risco os benefcios de cooperao cuidadosamente articulada no
cenrio internacional.
17.
Ainda reputou que a tese da legalidade ordinria, na
medida em que permite s entidades federativas internas do Estado Brasileiro

o descumprimento unilateral de acordo internacional, conflitaria com princpios
internacionais fixados pela Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados
(art. 27), segundo o qual uma parte no pode invocar as disposies de seu
direito interno para justificar o inadimplemento de um tratado; e reiterou que a
possibilidade de afastamento da incidncia de normas internacionais tributrias
por meio de legislao ordinria (treaty override), inclusive em sede estadual e
municipal, estaria defasada com relao s exigncias de cooperao, boa-f
e estabilidade do atual panorama internacional; esse o ponto de vista do
ilustre Professor FRANCISCO REZEK.
18.
E concluiu, ento, que o entendimento de predomnio dos
Tratados Internacionais no vulneraria os dispositivos tidos por violados,

enfatizando que a Repblica Federativa do Brasil, como sujeito de Direito
Pblico Externo, no poderia assumir obrigaes nem criar normas jurdicas
internacionais revelia da Constituio; observou, finalmente, que a recepo
do art. 98 do CTN pela ordem constitucional independeria da desatualizada
classificao em tratados-contratos e tratados-leis (Pleno do STF, em
31.8.2011, INF/STF 638).
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19.
O Professor LUS EDUARDO SCHOUERI chama a ateno
para a exata compreenso que se deve ter do art. 98 do CTN, anotando que a
funo do Tratado, diga-se desde logo, firmar os limites do exerccio da
jurisdio brasileira: neste papel deve ser observado pela legislao interna,
que apena atua dentro de tais limites (exerccio da jurisdio brasileira); e
assim este especialista arremata a sua lio:
Os Tratados Internacionais e a lei interna pertencem a ordens

jurdicas distintas (a internacional e a nacional, respectivamente). Por
meio de Tratados Internacionais, o Pas firma, na comunidade
internacional, compromisso quanto at onde vai sua jurisdio.
Portanto, os tratados em matria tributria visam a delimitar os
contornos nos quais se admitir que o legislador tributrio domstico
atue (Direito Tributrio, So Paulo, Saraiva, 2013, p. 98).
20.
Com a lucidez que caracteriza os seus pronunciamentos
doutrinrios, assim se manifesta o Professor HUGO DE BRITO MACHADO, da

Universidade Federal do Cear, anotando que, se os Tratados Internacionais
em geral podem ser alterados por leis ordinrias que lhes so posteriores, no
o podem, no entanto, os Tratados Internacionais Tributrios:
Em matria tributria, porm, mesmo em face da orientao
jurisprudencial da Corte Maior, tem-se de considerar o disposto no art.
98 do CTN, de sorte que a lei posterior ao Tratado, para prevalecer
sobre ele, em matria tributria, ter de ser uma lei complementar
(Curso de Direito Tributrio, So Paulo, Malheiros, 2012, p. 86).
21.
E acrescenta que, por outro lado, a alterao, por lei
interna, de um Tratado Internacional, no tem apoio nos princpios da

moralidade, que devem presidir tambm as relaes internacionais. Alterando,
por lei interna, regras de Tratado Internacional, o Pas perde a credibilidade
(op. cit., p. 87).
22.
A douta Ministra do STJ e respeitada Professora REGINA
HELENA COSTA chama a ateno para a importncia dos Tratados

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Internacionais Tributrios que limitam o poder de tributar, evitando a
bitributao, observando que a relevncia do tema exsurge do fato de que o
efeito mais danoso da pluritributao a no observncia do princpio da
capacidade contributiva (Curso de Direito Tributrio, So Paulo, Saraiva, 2012,
p. 170); o ponto doutrinrio posto em destaque pela ilustre Magistrada e
Professora revela a especial ateno que ela devota ao tema da capacidade
contributiva, assunto no qual reconhecida como uma das mais exmias, entre
os maiores e melhores especialistas.
23.
Esta Corte j teve oportunidade de se manifestar sobre a
prevalncia dos Tratados e Convenes Internacionais Tributrios, quando em

confronto com a legislao interna nacional, em razo de sua especialidade,
merecendo destaque o seguinte trecho do voto condutor do acrdo proferido
para o REsp. 1.161.467/RS, relatado pelo ilustre Ministro CASTRO MEIRA, em
caso envolvendo tributao de servio prestado por empresa estrangeira no
Brasil:
A CF/88, no artigo 146, III, expressamente delega lei
complementar a competncia para dispor sobre normas gerais em
matria tributaria. Em face deste mandamento constitucional, o CTN
disps sobre a hierarquia entre normas internas e internacionais no art.
98, segundo o qual os Tratados e as Convenes Internacionais
revogam ou modificam a legislao tributria interna, e sero
observados pela que lhes sobrevenha.
Para HELENO TORRES, o dispositivo possui dupla funo: a
primeira de declarar a recepo das normas convencionais no sistema
jurdico nacional e a segunda de fixar o principio da prevalncia das
normas internacionais, impedindo o legislador ordinrio de criar leis
incompatveis com o disposto nos textos dos Tratados Internacionais
Tributrios.
O conceituado Professor assinala que a prevalncia das
normas internacionais decorre no da hierarquia normativa entre a
Conveno e o Direito Interno, mas do princpio da especialidade.
Afirma que a norma internacional veicula, apenas, um mecanismo para
evitar o concurso de pretenses impositivas entre os Estados
Contratantes, mas no revoga ou derroga, no todo ou em parte, a
legislao interna que disponha em contrrio. O que ocorre, explica,
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to somente uma revogao funcional, isto , uma limitao de eficcia
normativa que recai, exclusivamente, sobre pessoas, coisas ou
situaes, fticas ou jurdicas, relacionadas aos dois Estados
Contratantes. Nos demais casos, ou seja, pessoas, coisas ou situaes
no atreladas aos dois Estados Contratantes, vigora, em plenitude, a
regra de tributao interna sem qualquer revogao ou derrogao.
(...).
Assim, o art. 98 do CTN deve ser interpretado luz do
princpio da especialidade, no havendo, propriamente, revogao ou
derrogao da norma interna pelo regramento internacional, mas
apenas suspenso de eficcia que atinge, to s, as situaes
envolvendo os sujeitos e os elementos de estraneidade descritos na
norma da conveno.
(...).
Portanto, a prevalncia dos Tratados Internacionais Tributrios
decorre no do fato de serem normas internacionais, e muito menos de
qualquer relao hierrquica, mas de serem especiais em relao s
normas internas (REsp. 1.161.467-RS, DJe 1o.6.2012).
24.
Ademais, mesmo o Brasil no sendo membro da OCDE, o
Pas tem adotado o modelo proposto por esta organizao. Segundo essa
diretriz (Modelo OCDE), os lucros de uma empresa de um Estado Contratante
s so
tributveis
nesse
mesmo
competncia tributria exclusivamente
Estado,
reservando-se, portanto, a
ao Estado onde a empresa est
domiciliada (critrio territorial, em contraposio ao critrio extraterritorial ou

universal); essa uma diretriz padronizada, de generalizada aceitao nas
relaes internacionais, inclusive prevendo que o alcance dos termos e dos
conceitos utilizados nos instrumentos normativos internacionais deve ser o
acordado
entre
os
Estados
signatrios;
portanto, esses instrumentos
normativos so uma forma jurdica de altssima definio, calcados na boa-f

recproca e na sua constncia e, ainda, na celebrada comitas gentium.
25.
Dessa forma, conforme ressaltado na ementa do julgado
proferido pelo eminente Ministro CASTRO MEIRA (REsp. 1.161.467/RS), o

termo lucro da empresa estrangeira deve ser interpretado no como lucro real,
mas como lucro operacional, como o resultado das atividades, principais ou
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acessrias, que constituam objeto da pessoa jurdica, a includo, obviamente,
o rendimento pago como contrapartida de servios prestados , a saber:
4. O termo lucro da empresa estrangeira, contido no art. VII
das duas Convenes, no se limita ao lucro real, do contrrio, no
haveria materialidade possvel sobre a qual incidir o dispositivo, porque
todo e qualquer pagamento ou remunerao remetido ao estrangeiro
est e estar sempre sujeito a adies e subtraes ao longo do
exerccio financeiro.
5. A tributao do rendimento somente no Estado de destino
permite que l sejam realizados os ajustes necessrios apurao do
lucro efetivamente tributvel. Caso se admita a reteno antecipada e
portanto, definitiva do tributo na fonte pagadora, como pretende a
Fazenda Nacional, sero inviveis os referidos ajustes, afastando-se a
possibilidade de compensao se apurado lucro real negativo no final
do exerccio financeiro.
6. Portanto, lucro da empresa estrangeira deve ser
interpretado no como lucro real, mas como lucro operacional, previsto
nos arts. 6o., 11 e 12 do Decreto-lei no. 1.598/77 como o resultado das
atividades, principais ou acessrias, que constituam objeto da pessoa
jurdica, ai includo, obviamente, o rendimento pago como contrapartida
de servios prestados.
26.
Nessa toada, entende-se que, diante da ausncia de
estabelecimento permanente da empresa recorrente no Brasil, os rendimentos

dever ser tributados no Pas sede da empresa, ou seja, a Espanha.
27.
Ante o exposto, voto pelo provimento ao Recurso Especial,
para assegurar o direito da recorrente de no sofrer a reteno de imposto de

renda sobre a remunerao por ela percebida, decorrente da prestao de
servio Termopernambuco S/A, nos termos que dispe o Tratado firmado
entre a Repblica Federativa do Brasil e o Reino da Espanha.
28.
como voto.

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CERTIDO DE JULGAMENTO
PRIMEIRA TURMA
Nmero Registro: 2011/0196684-9
PROCESSO ELETRNICO REsp 1.272.897 / PE
Nmero Origem: 200383000133001

PAUTA: 10/11/2015
JULGADO: 10/11/2015
Relator
Exmo. Sr. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro SRGIO KUKINA
Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. ANA BORGES COELHO SANTOS
Secretria
Bela. BRBARA AMORIM SOUSA CAMUA
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADA
RECORRIDO
ADVOGADO
:
:
:
:
IBERDROLA ENERGIA S/A

CRISTIANE ROMANO FARHAT FERRAZ E OUTRO(S)
FAZENDA NACIONAL
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
ASSUNTO: DIREITO TRIBUTRIO - Impostos - IRPJ / Imposto de Renda de Pessoa Jurdica
SUSTENTAO ORAL
Dra. RAQUEL CRISTINA RIBEIRO NOVAIS, pela parte RECORRENTE: IBERDROLA
ENERGIA S/A.
CERTIDO
Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
Aps o voto do Sr. Ministro Relator dando provimento ao recurso especial, no que foi
acompanhado pelos Srs. Ministros Benedito Gonalves e Srgio Kukina, pediu vista a Sra. Ministra
Regina Helena Costa. Aguarda o Sr. Ministro Olindo Menezes (Desembargador Convocado do TRF
1 Regio).
Documento: 1462267 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe: 09/12/2015
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RELATOR
ADVOGADA
: CRISTIANE
ROMANO
FARHAT
FERRAZ
E
OUTRO(S)
RECORRIDO : FAZENDA NACIONAL
ADVOGADO
VOTO-VISTA
A EXCELENTSSIMA SENHORA MINISTRA REGINA

HELENA COSTA:
Solicitei vista dos autos para melhor exame.
Pleiteia a Recorrente ver reconhecido seu direito de, em
razo de remunerao percebida pela prestao de servios de
consultoria no tcnica, sujeitar-se to somente tributao pelo Imposto
de Renda na Espanha, eximindo-se de faz-lo no Brasil.
Penso que o recurso deva ser conhecido, pelos mesmos
fundamentos apontados pelo Sr. Relator.
Quanto ao mrito recursal, gostaria de acrescentar algumas
consideraes.
O caso em tela envolve a interpretao e aplicao do
Decreto n. 76.975/75, que veicula a conveno entre o Brasil e a
Espanha destinada a evitar a dupla tributao e prevenir a evaso fiscal
em matria de impostos sobre a renda, estabelecendo, em seu art. 7,
item 1, o seguinte:
Artigo 7
Lucros das empresas
1. Os lucros de uma empresa de um Estado Contratante
s so tributveis nesse Estado, a no ser que a
empresa exera sua atividade no outro Estado
Contratante
por meio
de um estabelecimento
permanente a situado. No ltimo caso, os lucros da
empresa sero tributveis no outro Estado, mas
unicamente na medida em que forem atribuveis a esse
estabelecimento permanente.
2. Quando
uma empresa
de um Estado Contratante

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Contratante exercer sua atividade no outro Estado
Contratante atravs de um estabelecimento permanente a
situado, sero atribudos em cada Estado Contratante a
esse estabelecimento permanente os lucros que obteria se
constitusse uma empresa distinta e separada, exercendo
atividade idnticas ou similares, e transacionando com
absoluta independncia com a empresa de que um
estabelecimento permanente.
3. No clculo dos lucros de um estabelecimento
permanente, permitido deduzir as despesas que tiverem
sido feitas para a consecuo dos objetivos do
estabelecimento permanente, incluindo as despesas de
direo e os encargos de administrao assim realizados.
4. Nenhum lucro ser atribudo a um estabelecimento
permanente pelo simples fato de comprar bens ou
mercadorias para a empresa.
5. Quando os lucros compreenderem elementos de
rendimentos tratados separadamente nos outros Artigos da
presente Conveno, as disposies desses Artigos no
sero afetadas pelas disposies do presente Artigo
(destaque meu).
Inicialmente, convm pontuar que a celebrao de tratados

e convenes visa atenuar efeito danoso decorrente da pluritributao
internacional , qual seja, a no observncia do princpio da capacidade
contributiva , uma vez que Estados soberanos, evidentemente, observam
seus prprios sistemas tributrios, desconhecendo os alheios.
Assim que, luz do art. 98 do CTN, tratados e
convenes internacionais, por constiturem atos especiais, prevalecem
sobre a legislao interna, afastando sua eficcia no que com esta forem
conflitantes.
Outrossim, impende recordar alguns conceitos, relevantes
para a compreenso da questo sob exame.
Renda o aumento de riqueza obtido em dado perodo de
tempo, deduzidos os gastos necessrios sua aquisio e manuteno.
Rendimento , diversamente, corresponde a qualquer ganho, isoladamente
considerado, constituindo remunerao de fatores patrimoniais (capital e
trabalho) independentemente da noo de perodo.
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Importante remarcar que renda gnero que inclui a
espcie lucro, remunerao de um fator de produo.
Sendo assim, considerando que a Recorrente empresa
constituda em conformidade com as leis da Espanha, sem sede no
Brasil , e que a remunerao percebida em razo do mencionado contrato
pela prestao de servios ensejou a apurao de lucro, a tributao pelo
Imposto sobre a Renda deve ocorrer unicamente no pas no qual mantm
sua sede - a Espanha - consoante dispe o art. 7, item 1, da conveno
internacional apontada.
Isto posto, acompanho o Sr. Relator e DOU PROVIMENTO
ao Recurso Especial.
o voto.

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CERTIDO DE JULGAMENTO
PRIMEIRA TURMA
Nmero Registro: 2011/0196684-9
PROCESSO ELETRNICO REsp 1.272.897 / PE
Nmero Origem: 200383000133001

PAUTA: 10/11/2015
JULGADO: 19/11/2015
Relator
Exmo. Sr. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro SRGIO KUKINA
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. ANTNIO CARLOS FONSECA DA SILVA
Secretria
Bela. BRBARA AMORIM SOUSA CAMUA
AUTUAO
RECORRENTE
ADVOGADA
RECORRIDO
ADVOGADO
:
:
:
:
IBERDROLA ENERGIA S/A

CRISTIANE ROMANO FARHAT FERRAZ E OUTRO(S)
FAZENDA NACIONAL
PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
ASSUNTO: DIREITO TRIBUTRIO - Impostos - IRPJ / Imposto de Renda de Pessoa Jurdica
CERTIDO
Certifico que a egrgia PRIMEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
Prosseguindo o julgamento, aps o voto-vista da Sra. Ministra Regina Helena Costa, a
Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro
Relator.
Os Srs. Ministros Benedito Gonalves, Srgio Kukina (Presidente), Regina Helena Costa
(voto-vista) e Olindo Menezes (Desembargador Convocado do TRF 1 Regio) votaram com o Sr.
Ministro Relator.
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Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.272.897 - PE (2011/0196684-9)

Parecer do MPF pelo conhecimento e provimento do

Documento: 1462267 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe:

Superior Tribunal de Justia

NAPOLEO NUNES MAIA FILHO

Documento: 1462267 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe:

Superior Tribunal de Justia

Trata-se de Recurso Especial interposto por IBERDROLA

ENERGIA S/A, com fundamento nas alneas a e c do art. 105, III da

Superior Tribunal de Justia

Superior Tribunal de Justia

Nas razes do seu Apelo Nobre (fls.578/610), alega a

recorrente, alm de divergncia jurisprudencial, violao dos arts. 165 e 535 do

Contrarrazes (fls. 681/686), o Apelo Especial foi

admitido na origem (fls. 688/689).

O Ministrio Pblico Federal, em parecer subscrito pelo

ilustre Subprocurador-Geral da Repblica JOS FLAUBERT MACHADO

Superior Tribunal de Justia

Documento: 1462267 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe:

Superior Tribunal de Justia

Parecer do MPF pelo conhecimento e provimento do

Documento: 1462267 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJe:

Superior Tribunal de Justia

Preliminarmente, afasta-se de plano qualquer violao do

Destaca-se, ainda, que, tendo encontrado motivao

suficiente para fundar a deciso, no fica o rgo julgador obrigado a

Passa-se anlise do mrito recursal, traando um breve

Observa-se que a recorrente pessoa jurdica de direito

privado, constituda em conformidade com as leis da Espanha, sem sede no

No ano 2000 foi contratada para prestar servios na

modalidade de consultoria tcnica no Projeto Termopernambuco (fls. 243/253).

Com o fim de evitar a bitributao do imposto de renda

nos dois Pases (Brasil e Espanha) a empresa recorrente formulou consulta

Superior Tribunal de Justia

A Receita Federal do Brasil respondeu consulta

afirmando que a remunerao paga por empresa brasileira a sociedade

A recorrente, LBERDROLA ENERGIA S/A impetrou

Mandado de Segurana preventivo almejando afastar a incidncia do imposto

Termopernambuco S/A em decorrncia de contrato de servios de consultoria

O Mandado de Segurana foi indeferido por entender o

ilustre Magistrado que a impetrante no teria personalidade jurdica, nem

Inconformada a recorrente apelou, sendo parcialmente

reformada a sentena de indeferimento somente quanto capacidade

O cerne da questo interpretar a expresso lucros

prevista no art. 7o. do Decreto 76.975/76 (Tratado Brasil-Espanha), se esta

Pois bem. O art. 98 do CTN prescreve que os tratados e as

revogam ou modificam a legislao tributria

interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha. Partindo dessa

Superior Tribunal de Justia

(Direito Tributrio Luz da Doutrina e da

Jurisprudncia, Porto Alegre, LAEL, 2011, pp. 881/887).

Em outra oportunidade, esta Turma se deparou com caso

similar (REsp. 1.325.709/RJ, DJe 20.5.2014), em que trouxe lies do ilustre

E assim e deve ser porque, no mbito tributrio, a

efetividade da cooperao internacional viabiliza a expanso desejvel

poderosamente para o estreitamento das relaes culturais, sociais e polticas

Nesse didtico voto que proferiu, o douto Ministro GILMAR

Superior Tribunal de Justia

Nesse mesmo voto, o eminente Ministro pontuou que essa

complexa cooperao internacional seria garantida essencialmente pelo pacta

Ainda reputou que a tese da legalidade ordinria, na

medida em que permite s entidades federativas internas do Estado Brasileiro