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Texto apresentado no painel O Sistema de Justia Criminal no Tratamento da Violncia contra a Mulher
no 9 Seminrio Internacional do IBCCrim. O presente artigo foi publicado originalmente na Revista
Brasileira de Cincias Criminais, n. 48, p. 260/290, maio/jun. 2004.
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Eis que assumo esta como uma discusso paradigmtica, cujo enfoque depende dos paradigmas eleitos,
ou seja, do lugar de onde (e do que) se fala.
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Para alm do dado biolgico que define o sexo (cada nascimento requer um registro sexual, homem/
mulher), o gnero ser concebido como o sexo socialmente construdo (a dicotomia feminino/masculino).
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A pesquisa foi desenvolvida no perodo de agosto de 1996 a agosto de 1997. A respeito, ver ANDRADE,
Vera Regina Pereira de. Sistema penal mximo x cidadania mnima. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2003. p. 81-124.
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E, ainda, Ministrios e/ou Secretarias da Justia, da Segurana Pblica, do Interior, e outros: decises
governamentais.
Por controle social designa-se, em sentido lato, as formas com que a sociedade responde, informal ou
formalmente, difusa ou institucionalmente, a comportamentos e a pessoas que contempla como
desviantes, problemticos, ameaantes ou indesejveis, de uma forma ou de outra e, nesta reao,
demarca (seleciona, classifica, estigmatiza) o prprio desvio e a criminalidade como uma forma especfica
dele.
Da a distino entre controle social informal ou difuso e controle social formal ou institucionalizado.
A unidade funcional do controle dada por um princpio binrio e maniquesta de seleo; a funo
do controle social, informal e formal, selecionar entre os bons e os maus os includos e os excludos;
quem fica dentro, quem fica fora do universo em questo, sobre os quais recai o peso da estigmatizao.
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BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa. Trad. J. Srgio Fragoso. Revista
de Direito Penal, Rio de Janeiro, n. 23, p. 7-21, 9-10, jul./dez. 1978.
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Desenvolvidamente, cf. ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica. 2. ed. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2003; e Sistema penal mximo x cidadania mnima: cdigos da violncia
na era da globalizao. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
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Os esteretipos, designados por Karl-Dieter Opp e A. Peukert por Handlungsleitenden Theorien (teorias
diretivas da ao) e por W. Lippman (considerado o primeiro a refletir de forma sistemtica sobre eles)
por pictures in our minds (imagens em nossa mente) so construes mentais, parcialmente inconscientes
que, nas representaes coletivas ou individuais, ligam determinados fenmenos entre si e orientam as
pessoas na sua atividade quotidiana, influenciando tambm a conduta dos juzes. A respeito, ver DIAS,
Jorge de Figueiredo; ANDRADE, Manuel da Costa. Criminologia: o homem delinqente e a sociedade
crimingena. Coimbra: Coimbra, 1984. p. 347-8 (e nota 181), p. 388-9 e 553; SCHUR, Edwin M. Labeling
deviant behavior. Its sociological implications. New York: Harper & Row, 1971. p. 40.
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Tomando-se por referentes os censos penitencirios brasileiros realizados pelo Conselho Nacional de
Poltica Criminal e Penitenciria do Ministrio de Justia, a partir de 1995, podemos constatar que no
Brasil h uma aproximao entre os dados da criminalizao da pobreza (em torno de 95%) e os dados
da criminalizao masculina (em torno de 96%, contra aproximadamente 4% de criminalizao feminina).
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administrativas e somos, por outro lado, vtimas destas prticas (o que muda
a especificidade das condutas). Assim, tanto a criminalidade quanto a
vitimao so majoritrias e ubquas (todos ns somos criminosos e vtimas),
percepo heurstica para um senso comum acostumado a olhar o problema
criminal como um problema do(s) outro(s) e a manter com ele uma reao de
exterioridade, e, portanto, de imunizao12. Ora, se a conduta criminal majoritria e ubqua e a clientela do sistema penal composta, regularmente,
em todos os lugares do mundo, por homens adultos jovens pertencentes aos
mais baixos estratos sociais e, em grande medida, no brancos, isto significa que impunidade e criminalizao (e tambm a vitimao) so orientados
pela seleo desigual de pessoas de acordo com uma fortssima estereotipia
presente no senso comum e dos operadores do controle penal, e no pela
incriminao igualitria de condutas, como programa o discurso jurdicopenal.
Para alm, contudo, da nfase criminolgica crtica na construo seletiva da criminalidade, na criminalizao seletiva, ou seja, na distribuio
desigual do status negativo de criminoso, necessrio enfatizar, na esteira
da Criminologia feminista, a construo seletiva da vitimao (que no aparece nas estatsticas), eis que o sistema tambm distribui desigualmente a
vitimao e o status de vtima; at porque autor-vtima um par que mantm, na lgica adversarial do sistema de justia, uma relao visceral: reconhecer autoria implica, tcita ou expressamente, reconhecer vitimao. A
impunidade a contraface do processo.
A vitimao, assim como a criminalidade, tambm uma possibilidade majoritria, mas desigualmente distribuda de acordo com esteretipos
de vtimas que operam no senso comum e jurdico, pois, com efeito, a interveno estereotipada do sistema penal age tanto sobre a vtima, como sobre o delinqente. Todos so tratados da mesma maneira13.
Nesta esteira, deve-se apreender tanto a vulnerabilidade criminalizao quanto a vulnerabilidade vitimao, como veremos a seguir.
Considerando, enfim, que o SJC est estruturalmente dedicado a
administrar uma reduzidssima porcentagem das infraes, seguramente
inferior a 10%14. Conclui-se no apenas que os processos de imunizao
constituem a interface negativa dos processos de criminalizao15, mas que
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Precisamente, uma das conseqncias fundamentais dos paradigmas criminolgicos aqui utilizados
a de nos conduzir a uma percepo diferenciada da criminalidade, da vitimao e do sistema de justia
criminal que, permitindo suplantar a relao de exterioridade com que nos colocamos perante ambos,
reenvia a uma relao de incluso e, conseqentemente, de responsabilizao. Todos ns somos
criminosos, vtimas, sistemas criminais e, portanto, o problema tambm nosso.
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HULSMAN, Louk; BERNAT DE CELIS, Jacqueline. Penas perdidas: o sistema penal em questo. Trad.
Maria Lcia Karam. Rio de Janeiro: Luam, 1993. p. 83.
BARATTA, Alessandro. Direitos humanos: entre a violncia e a violncia penal. Fascculos de Cincias
Penais, Porto Alegre, n. 2, p. 49, abr./maio/jun. 1993.
BARATTA, Alessandro. O paradigma do gnero: da questo criminal questo humana. In: CAMPOS,
Carmen Hein de (Org.). Ciminologia e feminismo. Porto Alegre: Sulina, 1999. p. 48.
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Imune diz-se da conduta criminal que fica completamente na cifra oculta, ou seja, ignorada de qualquer
agncia do sistema. Impune a conduta criminal que chega ao conhecimento do sistema, mas, em
alguma das agncias, interrompido o processo de criminalizao, no sendo objeto de punio.
HULSMAN, Louk; BERNAT DE CELIS, Jacqueline. Penas perdidas: o sistema penal em questo. Trad.
Maria Lcia Karam. Rio de Janeiro: Luam, 1993. p. 65.
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BARATTA, Alessandro. O paradigma do gnero: da questo criminal questo humana. In: CAMPOS,
Carmen Hein de (Org.). Ciminologia e feminismo. Porto Alegre: Sulina, 1999. p. 48.
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Abstrao, objetividade, orientao segundo princpios (os mesmos que qualificam a epistemologia
positivista).
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Merece observao e reparos a desqualificao (ainda que contextualmente justificada) que o feminismo
de primeira gerao procedeu aos papis femininos na esfera privada, sejam de esposa, me ou
trabalhadora do lar. Sem dvida que todos estes papis, fora da condio de subalternidade do domnio
patriarcal e no seu exerccio com autonomia, so majestosos e importantes para o crescimento existencial
da mulher, particularmente o de me, experincia fecunda para a ressignificao da vida. Esta viso
positiva tem vindo a ser, inclusive, a asssumida pelos feminismos subseqentes.
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ALVES, Jos Eustquio Diniz; CAVENAGUI, Suzana. Dominao masculina e discurso sexista. Informe
Andes, n. 97, a. XI, p. 11, fev. 2000.
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BARATTA, Alessandro. O paradigma do gnero: da questo criminal questo humana. In: CAMPOS,
Carmen Hein de (Org.). Ciminologia e feminismo. Porto Alegre: Sulina, 1999. p. 18-80.
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a) Criminalizando (primariamente) condutas femininas: a mulher como autora de crimes contra a pessoa
(aborto, infanticdio, abandono de recm-nascido), crimes contra a famlia/casamento (bigamia,
adultrio), crimes contra a famlia/filiao (parto suposto, abandono de incapazes);
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Tambm aqui o sistema faz suas selees binrias, existindo vtimas honestas e prostitutas (expresso
na clientela prisional), as quais, junto com o estuprador, simbolizam aquele ponto nevrlgico de juno
entre o capitalismo e o patriarcado que a famlia patriarcal no pode suportar, prostitutas e estupradores,
ao profanarem a monogamia sobre o interdito dos vrios leitos, violam a um s tempo a regularidade do
espao privado e pblico a unidade familiar e sucessria.
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Esta lgica pode ser claramente apreendida, entre outros, no filme de fico Acusados, do diretor Jonathan
Kaplan, que trata de um caso de estupro mltiplo, no qual uma jovem vitima de trs estupros numa s
noite. A respeito, ver, tambm, FELIPE, Snia; PHILIPI, Jeanine Nicolazi. O corpo violentado: estupro e
atentado violento ao pudor. Florianpolis: Grfica/UFSC, 1996.
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ARDAILLON, Danielle; DEBERT, Guita Grin. Quando a vtima mulher. Anlise de julgamentos de crimes
de estupro, espancamento e homicdio. Braslia: Conselho Nacional dos Direitos da Mulher/Ministrio
da Justia, 1987. p. 35.
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onde se julga um homem pelo seu ato. Trata-se de uma arena onde se julgam, simultaneamente, confrontados numa fortssima correlao de foras,
a pessoa do autor e da vtima: o seu comportamento, a sua vida pregressa. E
onde est em jogo, para a mulher, a sua inteira reputao sexual que
ao lado do status familiar uma varivel to decisiva para o reconhecimento
da vitimao sexual feminina quanto a varivel status social o para a
criminalizao masculina.
Regra geral, o conjunto probatrio nos processos de estupro extremamente frgil, limitando-se prova pericial e testemunhal ou esgotandose, muitas vezes, no depoimento da vtima. Isto facilmente compreensvel
pelas circunstncias em que ocorrem. So crimes geralmente praticados em
lugares ermos ou na intimidade dos lares, distante do pblico e de testemunhas, sendo as partes envolvidas, muitas vezes, as nicas presentes. Esta
a razo, justifica-se, pela qual, nos crimes sexuais, a palavra da vtima e o
laudo de exame de conjuno carnal assumem especial relevncia, o que,
alis, parece unanimidade em matria judicial, doutrinria e jurisprudencial.
Mas se exige, contudo, que sua palavra seja corroborada pelos demais elementos probatrios constantes dos autos, conforme o ilustram fragmentos
do discurso decisrio pesquisado31.
O que se pode perceber, pelos discursos analisados, que estes outros elementos probatrios nada mais so do que a vida pregressa da prpria vtima. Ora, se o conjunto probatrio se reduz, muitas vezes, prpria
palavra da vtima, ento est a se exigir que sua palavra seja corroborada...
Por sua vida pregressa, por sua moral sexual ilibada, por seu recato e pudor.
Existindo ou no laudo pericial, ou ainda prova testemunhal, mesmo em
situaes de flagrante delito, a palavra da vtima perde credibilidade se no
for ela considerada mulher honesta, de acordo com a moral sexual patriarcal ainda vigente no SJC. O que vale, igualmente, para as vtimas mulheres
31
Decises reiteradas dos tribunais brasileiros neste sentido (como RT 327/100, 387/301, 419/88, 498/292
e 533/376) podem ser ilustradas pelas ementas que seguem:
Nos crimes contra os costumes, via de regra, a prova no coetnea dos fatos, quase sempre sendo
mais circunstancial que direta. Assim, a palavra da vtima do maior valor probante, especialmente
quando se trata de mulher recatada, sem aparente interesse em prejudicar o indigitado autor do delito.
Diante de um passado to comprometedor, conclui-se que as declaraes da vtima no merecem f,
pois no esto corroboradas por outros elementos de prova... Por isso que se afirma que a veracidade
da negativa do denunciado quanto prtica do crime de estupro, sustentada desde a lavratura do auto
de priso em flagrantes, tem que prevalecer porque a palavra da vtima est despida do menor prestgio.
Tratando-se de mulher leviana, cumpre apreciar com redobrados cuidados a prova da violncia moral.
Tratando-se de vtima honesta, e de bons costumes, suas declaraes tm relevante valor.
Se a vtima leviana, a prova deve ser apreciada com redobrado cuidado.
A palavra da moa seduzida constitui prova de autoria do crime quando ela honesta e de bons
costumes e procedimento.
Se a mulher alega, sem qualquer leso, ter sido estuprada por um s homem, que se utilizou da fora
fsica, suas declaraes devem ser recebidas com reservas ou desconfiana.
A respeito, ver MIRABETTE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte especial. So Paulo: Atlas, v. 3,
1986. p. 408 e 420.; DELMANTO, Celso. Cdigo penal comentado. Rio de Janeiro: Renovar, 1988. p. 390.
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que no so maiores de 14 anos, que tm a seu favor a presuno de violncia (violncia ficta) prevista do art. 224, a, do CPB, mas que sempre
relativizada, pois somente vale (lembre-se o clebre julgado do Ministro do
STF, Marco Aurlio da Silveira) se a vtima for considerada honesta.
Ao tempo em que a vtima julgada pela sua reputao sexual, o
resultado deste julgamento que determina a importncia de suas afirmaes.
Tais so as motivaes latentes e reais da sentena que, integrando o
senso comum judicial, decisivamente as condicionam, funcionando como
mecanismos de seleo que, todavia, no se revelam como tais na sua fundamentao formal (na qual aparece a tcnica jurdica com seus conceitos
dogmticos).
E no diferente em relao s vtimas crianas, cuja palavra goza da
mesma falta de credibilidade, embora, por outro motivo: no so escutadas,
no tm voz, porque a tendncia no se acreditar no que dizem ou se
desqualificar a sua verso dos fatos como fantasias infantis.
O que ocorre, pois, que no campo da moral sexual o sistema penal
promove, talvez mais do que em qualquer outro, uma inverso de papis e
do nus da prova. A vtima que acessa o sistema, requerendo o julgamento
de uma conduta definida como crime a ao, regra geral, de iniciativa
privada , acaba por ver-se ela prpria julgada (pela viso masculina da
lei, da polcia e da Justia) incumbindo-lhe provar que uma vtima real e
no simulada.
Tem sido reiteradamente posto de relevo como as demandas femininas so submetidas a uma intensa hermenutica da suspeita, do constrangimento e da humilhao ao longo do inqurito policial e do processo
penal que vasculha a moralidade da vtima (para ver se ou no uma vtima
apropriada), sua resistncia (para ver se ou no uma vtima inocente), reticente a condenar somente pelo exclusivo testemunho da mulher (dvidas
acerca da sua credibilidade).
Em suma, as mulheres estereotipadas como desonestas do ponto de
vista da moral sexual, inclusive as menores e, em especial, as prostitutas,
no apenas no so consideradas vtimas, mas podem ser convertidas, com
o auxlio das teses vitimolgicas mais conservadoras, de vtima em acusadas ou rs num nvel crescente de argumentao que inclui elas terem consentido, gostado ou tido prazer, provocado, forjado o estupro ou estuprado o pretenso estuprador. Especialmente se o autor no corresponder
ao esteretipo de estuprador. Pois, correspond-lo condio fundamental
para a condenao.
Por isto mesmo a referncia vitimologia e pessoa da vtima
relacionadamente pessoa do autor, que no se d com a mesma intensidade em todos os processos de criminalizao, encontra nos crimes sexuais o
lugar por excelncia de sua utilizao. o que vimos, explicitamente decla-
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rado, na Exposio de Motivos do Cdigo Penal brasileiro de 1940, ao justificar a expresso comportamento da vtima introduzida no art. 59 do Cdigo Penal brasileiro pela reforma penal de 1984: Fez-se referncia expressa
ao comportamento da vtima erigida, muitas vezes, em fator crimingeno,
por constituir-se em provocao ou estmulo conduta criminosa, como, entre
outras modalidades, o pouco recato da vtima nos crimes contra os costumes.
Nesta perspectiva, o senso comum policial e judicial no difere, uma
vez mais, do senso comum social. O SJC distribui a vitimao sexual feminina com o mesmo critrio que a sociedade distribui a honra e a reputao
feminina: a conduta sexual32.
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LARRAURI, Elena (Comp.). Mujeres, derecho penal y criminologia. In: Control formal y el derecho penal
de las mujeres. Contexto. Madrid: Siglo Veintiuno, 1994b, p. 102.
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KOLODNY, Robert. C.; MASTERS, William H.; JOHNSON, Virginia E. Manual de medicina sexual. Trad.
Nelson Gomes de Oliveira. So Paulo: Manole, 1982. p. 430-431.
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BEIJERSE, Jolande Uit; KOOL, Rene. La tentacin del sistema penal: apariencias enagaosas? El
movimiento de mujeres holands, la violencia contra las mujeres y el sistema penal. In: LARRAURI,
Elena (Comp.). Mujeres, derecho penal e criminologia. Madrid: Siglo Veintiuno, 1994. p. 143.
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O referido art. 213 do Cdigo Penal brasileiro no probe, com efeito, que o marido possa ser sujeito
ativo de estupro contra a esposa. Mas, na doutrina e jurisprudncia, goza de forte tradio e hegemonia
a tese que sustenta a impossibilidade, sob o argumento de que um dos deveres do casamento civil a
prestao carnal, e a mulher no pode, portanto, recus-la.
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ineficaz para proteger o livre exerccio da sexualidade feminina e o domnio do prprio corpo. Se assim o fosse, todas as vtimas seriam consideradas
iguais perante a lei e o assento seria antes no fato no crime e na violncia do
que na conjuno carnal. E teriam do sistema o reconhecimento e a solidariedade para com a sua dor. No casual que ocorra o inverso.
A sexualidade feminina referida ao coito vaginal diz respeito reproduo. E a funo reprodutora (dentro do casamento) se encontra protegida
sob a forma da sexualidade honesta, que precisamente a sexualidade
monogmica (da mulher comprometida com o casamento, a constituio da
famlia e a reproduo legtima), de modo que protegendo-a, mediante a
proteo seletiva da mulher honesta, se protege, latente e diretamente, a
unidade familiar e, indiretamente, a unidade sucessria (o direito de famlia
e sucesses) que, em ltima instncia, mantm a unidade da prpria classe
burguesa no capitalismo.
A proteo , em nvel micro, da moral sexual dominante e da famlia
(unidade familiar e sucessria segundo o modelo da famlia patriacal/capitalista monogmica, heterossexual, destinada procriao legtima, etc.;
ainda que este modelo esteja passando hoje por profundas transformaes
culturais e jurdicas).
Em nvel macro, a funo real do sistema manter estruturas, instituies e simbolismos, razo pela qual, repita-se, no pode ser um aliado no
fortalecimento da autonomia feminina. Nesta esteira, tambm fica claro o
papel da famlia como mediadora entre o sistema patriarcal e a sociedade
de classes; e, tomando em considerao que o sistema patriarcal mais
antigo do que o sistema de classes, pode-se afirmar que est por baixo do
sistema capitalista. Assim, a famlia tem importante funo dupla: ser a
mediadora entre o indivduo e a classe social, e entre o sistema capitalista e
a cultura patriarcal (que lhe d um valor muito mais alto do que se pensava
numa cincia social centrada no homem)37.
Chegado a este ponto pode-se melhor compreender e ressignificar o
problema da impunidade. Traduzido nos termos criminolgicos aqui desenvolvidos, o tratamento que o sistema de justia criminal confere violncia
sexual, particularmente ao estupro, pode ser formulado na promessa de punir
com pena pblica o autor da pena privada, o que implica o deslocamento do
controle masculino individual (homens em geral, pais, padrastos, maridos)
para o controle masculino institucional (Estado-homens).
Mas, em definitivo, no h esta punio. A pena, que deveria no s
simbolizar, mas materializar a proteo, no incide e na forma de impunidade-imunidade, reafirma-se o continuum profundo entre o controle fami-
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A respeito, ver, tambm, FELIPE, Snia; PHILIPI, Jeanine Nicolazi. O corpo violentado: estupro e atentado
violento ao pudor. Florianpolis: Grfica/UFSC, 1996. p. 18: No estudo da violncia sexual, cuidamos
de tornar explcitas a responsabilidade e a cumplicidade da sociedade com relao ao modo como
normalmente a vtima da violncia tratada. [...] Nosso trabalho critica explicitamente uma espcie de
solidariedade para com o violentador e de culpabilizaco da vtima de atentados sexuais, tpica de
nossa cultura.
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