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NA
EDUCAO
PELA JUSTIA
NA
EDUCAO
COORDENAO GERAL
FUNDESCOLA/MEC
Braslia, 2000
Cndido Gomes
Rui Rodrigues Aguiar
Wilson Donizeti Liberati
IMPRESSO NO BRASIL
ABMP
APRESENTAO
P ELA JUSTIA
NA
E DUCAO
sumrio geral
I
MDULO
..... 14
..... 17
..... 71
II
..... 114
..... 121
.... 159
O MINISTRIO PBLICO
..... 193
..... 209
..... 255
III
..... 286
..... 289
P ELA JUSTIA
E DUCAO
NA
MDULO
A GESTO PBLICA
IV
EDUCAO
DA
..... 314
9 A ORGANIZAO DA EDUCAO
EDUCAO ? DIREITO DE QUEM? DEVER DE QUEM? ..... 321
SUMRIO EXECUTIVO
CAP.
QUAL
10
..... 349
11
..... 397
12
..... 441
MDULO
13
..... 476
..... 477
Mrio Volpi
CAP.
14
FICAI
UM INSTRUMENTO DE REDE
VI
15
..... 508
..... 511
16
Mrio Fleig
..... 531
..... 495
P ELA JUSTIA
CAP.
17
NA
E DUCAO
..... 557
18
..... 601
DISCIPLINA J URDICA
VII
DIREITO EDUCAO
DO
SUMRIO EXECUTIVO
CAP.
19
..... 640
..... 643
20
O DIREITO EDUCAO
..... 659
GARANTIA J URDICA
DO
VIII
DIREITO EDUCAO
SUMRIO EXECUTIVO
CAP.
21 A EDUCAO
..... 670
..... 673
Munir Cury
CAP.
22
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
..... 683
IX
MOBILIZAO SOCIAL
CAP.
23
TECENDO O AMANH
Nisia Werneck
NOTA DA
COORDENAO GERAL
At imprimir-se a presente edio, alm de parcerias em negociao como com o Supremo Tribunal
Federal e o Superior Tribunal de Justia, o Programa pela Justia na Educao j conta formalmente com o
apoio institucional dos seguintes parceiros:
Ministrio da Justia
Procuradoria-Geral da Repblica Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado
Colgio Permanente de Presidentes de Tribunais de Justia do Brasil
Conselho Nacional de Procuradores Gerais de Justia do Brasil
Associao de Magistrados Brasileiros AMB
Confederao Nacional da Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico
CONAMP
UNICEF
MDULO I
JUSTIA, EDUCAO E
VALORES FUNDAMENTAIS
MDULO I
SUMRIO EXECUTIVO
14
MDULO I
A educao muito mais antiga e ampla do que as instituies chamadas escolas. A maior
parte da educao humana d-se de maneira no formal, por meio da convivncia, da orientao
e da imitao. Hoje em dia, outros meios de comunicao, como a televiso, o computador e a
Internet, alimentam o contedo educacional de maneira informal.
A escola pblica, como estrutura formalizada da educao, a criao do sculo passado,
que objetivava socializar o conhecimento, num exerccio de justia e igualdade na distribuio
de seus beneficirios, independentemente da condio social dos educandos.
Durante a Idade Mdia, as regras bsicas de existncia do ser humano eram baseadas na
religio e a sociedade dominava o homem; sua obrigao era crer e obedecer.
Com a evoluo do conhecimento, a modernidade props a tarefa fundamental do ser humano
como a de raciocinar e criar.
Aps um processo progressivo de materializao, racionalizao e mecanizao do universo
do homem e da sociedade, a cultura moderna retirou a importncia do ser humano e de seus
ideais. Esses paradigmas levaram desumanizao do ser humano.
Pode-se dizer que os paradigmas do Iluminismo, do Racionalismo e da Revoluo Industrial
ainda contribuem para a inrcia da resoluo dos problemas humanos, baseados que estavam
em aes desprovidas de sentimentos.
Os princpios orientadores dos valores humanos valorizam uma redescoberta dos princpios
eternos e universais proclamados pelas grandes tradies espirituais e sapienciais da
humanidade.
O sculo XX foi profcuo em produzir leis que garantissem os direitos da criana e do
adolescente, tanto no mbito interno quanto no internacional.
Esse ordenamento jurdico exemplificado pela Declarao Universal dos Direitos do
Homem (1948), a Declarao Universal dos Direitos da Criana (1959), a Conveno sobre os
Direitos da Criana (1989), o Estatuto da Criana e do Adolescente (1990) e a Lei de Diretrizes
e Bases da Educao Nacional (1996), alm dos princpios constitucionais gravados na Carta
Poltica de 1988.
A abordagem sobre direitos humanos induz todos os operadores do direito a pensar na
possibilidade de abrir novos horizontes e de dar condies queles que se preocupam com o
futuro das liberdades pblicas, de atuar buscando respostas eficientes aos anseios da cidadania,
concretizadas na vida do Direito.
Os direitos de liberdade, de igualdade e solidariedade entraram no rol de garantias
constitucionais dos cidados aps herclea batalha contra o absolutismo de governos e de
governantes. Somente a incluso desses direitos na ordem jurdica no basta para a garantia
15
MDULO I
16
MDULO I
CAPTULO
1 PRESSUPOSTOS
..... 18
17
MDULO I
18
CAP.1
prpria sobrevivncia humana e de sua evoluo. A educao, como instrumento que permitiu
aos homens uma cada vez mais elaborada adaptao ao meio ambiente, ao longo de incontveis
eras, foi o grande diferencial na histria evolutiva da humanidade.
As pesquisas cientficas realizadas durante o sculo XX, em reas como a Psicologia, a
Antropologia e a Sociologia, consolidaram uma enorme gama de dados sobre a necessidade
da educao, a ponto de se poder afirmar que o ato de aprender e de ensinar to fundamental
para a raa humana quanto a procriao ou a vida social. A educao, mais do que qualquer
outro elemento tomado em separado, garantiu a sobrevivncia e a evoluo da humanidade.
Nesse sentido, educao humanidade.
Jean Piaget, Noam Chomsky e outros descreveram estruturas (de pensamento e de
linguagem, entre outras) relacionadas mente humana, as quais exigem um desenvolvimento
to natural e vital quanto o crescimento do corpo ou a associao grupal.1 A aprendizagem,
nesse contexto, vista como uma funo vital, por meio da qual cada aprendiz (todos os seres
humanos) est ativa e permanentemente formando estruturas mentais novas na sua interao
com o meio ambiente; ou seja, est permanentemente aprendendo.
O enfoque biolgico, adotado por Piaget para entender e explicar a apendizagem/educao,
ressalta que cada ser humano, como ser vivo, um organismo em constante interao com o meio
ambiente. Na verdade, o organismo (o ser humano), o meio e a interao entre eles constituem
uma unidade biolgica na qual os trs elementos esto inseparavelmente conectados. O processo
de aprendizagem, nesse contexto, desencadeado por uma perturbao do equilbrio
experimentado entre o organismo e o meio. O organismo procura superar essa perturbao, e o
sentimento subjetivo de tenso ou necessidade que emerge dela, por meio de uma adaptao.
Quando essa mudana no ambiente enfrentada por adaptao do organismo, houve aprendizagem.
Nesse sentido, pois, poder-se-ia dizer no apenas que a educao (ensino/aprendizagem)
uma atividade fundamental da vida, mas sim que a prpria vida aprendizagem, ou educao.
A vida, individual ou social, nada mais do que uma cadeia nica de processos de aprendizagem.
Piaget chega a falar de uma epistemologia gentica e da organizao biolgica como uma
estrutura cognitiva que interage com o meio ambiente.
Essa base biolgica do processo de aprendizagem demonstra, pois, o quanto a educao
vital para o prprio processo de existir. claro, porm, que a vida especificamente humana
no se esgota no nvel biolgico; antes, desenvolve-se num plano sociocultural. A educao
humana, portanto, no ocorre apenas ao nvel de uma ao recproca biolgica, mas, bem
1
19
MDULO I
mais do que isso, numa ao sociocultural recproca do sujeito e seu meio, entre o indivduo
e aqueles que o rodeiam.
Esse enfoque sociocultural ressalta o fato de que o processo de educao de cada ser
humano no se d no vazio, nem de forma isolada, mas sempre no seio de um grupo humano,
no qual cada pessoa deve viver e aprender. fcil perceber, nessa situao, que o aprendizado
se d no apenas pela necessidade intelectual ou cognitiva que o indivduo tem daquilo que
est aprendendo, mas de uma pliade de fatores emocionais, sociais e existenciais. Ou seja,
como seres humanos, aprendemos no apenas porque temos necessidade de aprender num
sentido intelectual, mas porque temos necessidades de amar e ser amados, de ser aceitos,
respeitados e benquistos; necessitamos encontrar um propsito para nossas vidas e respostas
adequadas para questes como o sofrimento e a morte.
Embora seja bastante comum falar de educao para referir-se simplesmente ao
desenvolvimento cognitivo, ou to somente transmisso de instruo, o fato que, como
vimos, educao bem mais do que isso. Howard Gardner, da Universidade de Harvard, o
destacado descobridor das inteligncias mltiplas, afirma que a educao precisa ser vista
como um empreendimento muito mais amplo, envolvendo motivao, emoes, prticas e
valores sociais e morais.2 A educao, assim vista, a prpria expresso da condio humana.
1.2 EDUCAO E SADE
A Organizao Mundial da Sade, OMS, define sade como o estado dinmico de bemestar fsico, psquico, social e espiritual. Nessa concepo contempornea de sade, identificamse tambm as quatro reas nas quais uma pessoa pode estar enferma. Podemos sofrer de
enfermidades fsicas (bursite, alergia, cncer), enfermidades psquicas (neuroses, psicoses),
enfermidades sociais (violncia, misria, desemprego), ou enfermidades espirituais (anomia,
dio, falta de sentido na vida, desesperana).
Essas reas de sade/doena definem tambm aqueles campos da existncia humana que
precisam ser adequadamente atendidos para podermos viver bem. Ou seja, nossa vida depende
de que sejam supridas as necessidades fsicas, emocionais, psicolgicas e espirituais (tambm
chamadas existenciais) que nos constituem como seres. O suprimento dessas necessidades
vitais se d por meio do processo de ensino/aprendizagem, de forma que podemos, agora,
associar a educao no apenas com nossa sobrevivncia (o que no seria pouco!), mas tambm
com nossa sade plena.
No campo fsico, necessitamos aprender como sustentar e melhorar nossa vida com adequada
alimentao, repouso, atividade, higiene e proteo.
20
CAP.1
21
MDULO I
se abre a caixa ou jarra de onde saem todos os males que afligem a humanidade. Mas, apesar
de agora sofridos, os homens detinham o conhecimento que antes era somente dos deuses. E,
assim, resta a esperana...
No Antigo Testamento, o Gnesis faz um relato similar do cime divino quanto ao
conhecimento, e do castigo imposto humanidade como preo por ter comido da rvore do
conhecimento do bem e do mal. 3 Ao comer o fruto proibido, Ado e Eva se apropriam de algo
que era restrito aos cus, e se tornam como deuses, 4 com seus olhos abertos pelo conhecimento.
O prprio Deus exclama: Eis que o homem como um de ns, sabendo o bem e o mal. 5 Para
que essa usurpao de posies no prossiga, e o homem se torne, alm de conhecedor,
imortal, Deus expulsa Ado e Eva do jardim do den, para que no estenda sua mo e tome
tambm da rvore da vida e coma e viva eternamente.6
Uma vez expulsos do Paraso por causa do conhecimento, Ado e Eva concebem dois
filhos, mas Caim mata Abel, dando continuidade aos sofrimentos humanos. Porm, tambm
da descendncia deles, atravs do terceiro filho, chamado Sete, que nascem Abrao e Isaque e
Jac, e todos os profetas de Israel, inclusive Jesus, dando ao final do relato tambm uma sobra
de esperana para a redeno humana, como na caixa de Pandora.
Claro que tais relatos so smbolos antigos e riqussimos que explicam a condio humana.
Tanto Pandora como Eva podem ser entendidas como representaes da mente humana primitiva,
em seu estado bruto e selvagem, cheia de curiosidade e beleza, mas tambm de todos os vcios
que apenas a educao pode remediar. Essa mente pressente que conhecimento poder, que
pode inclusive aproxim-la do divino.
Ambos os relatos podem ser tomados, assim, com o seguinte sentido: o conhecimento
luz, sustento (fogo) e to elevado que propriedade exclusiva da divindade. Por meio do
conhecimento o homem cr tornar-se independente da divindade. Porm, ele s se apossa do
conhecimento pelo sofrimento; por meio dele percebe a complexidade da vida, assim perdendo
a inocncia do paraso (infantil). O simples conhecimento do mundo, portanto, no liberta o
homem de sua condio humana. Ele precisa de um conhecimento ainda mais elevado para
isso, um conhecimento das coisas transcendentes, divinas: precisa conhecer a esperana, a
obedincia, o arrependimento, a perseverana, a honestidade, o amor...
Tais mitos e relatos indicam, nessa formulao primitiva, um dos grandes temas relacionados
educao: o conhecimento, por si s, pode ser perigoso. Se for imperfeito, ou incompleto,
ser causa de sofrimento, e melhor seria no t-lo. Mas isso ser tratado mais adiante, quando
abordarmos a formao do indivduo tico.
22
CAP.1
V-se, pois, como a simbologia completa: apesar dessa associao entre o conhecimento
e o sofrimento, que pode ser encontrada em praticamente todos os mitos e textos primevos, os
relatos indicam que o conhecimento, se aprimorado pelas coisas da alma, aproxima realmente
os homens da condio divina; no mais pela competio, mas pela humildade, no pela
usurpao, mas pelo descobrimento de sua verdadeira condio.
Seja por meio da esperana, como em Pandora, ou do arrependimento e da misericrdia
de Deus, como na Bblia, a idia que o mal do conhecimento imperfeito pode ser superado
pela educao verdadeira, que incorpora ao conhecimento das coisas visveis tambm o
conhecimento das invisveis, ou seja, o domnio da moral, do bem e do mal, das virtudes.
A origem dessa educao suprema, completa, segundo as grandes tradies espirituais do
mundo, divina, concedida humanidade como um ato de graa dos cus. Como diz So
Paulo a Timteo:
Toda a Escritura divinamente inspirada proveitosa para ensinar, para redargir, para corrigir,
para instruir em justia. Para que o homem de Deus seja perfeito e perfeitamente instrudo para
toda a boa obra.7
Para que os homens possam desfrutar dessa felicidade, porm, Buda diz que eles devem
estar ansiosos por aprender. 9
Os Upanishades, parte da antiqssima tradio sagrada hindu, nascida h mais de 5000
anos, nos primrdios da vida sedentria da humanidade, tambm associam esse valor sagrado
educao, afirmando que pelo conhecimento obtemos imortalidade. 10
No Alcoro, revelado aos rabes no sculo VII, o conhecimento outra vez apresentado
como de origem divina, concedido ao homem pela Revelao de Deus no Alcoro e nos demais
escritos sagrados, como o Evangelho cristo e a Tora judaica. Falando atravs de Maom, o
prprio Deus quem explica:
23
MDULO I
Revelamos a Tora, que encerra Direo e Luz ... e depois dos outros profetas enviamos Jesus,
filho de Maria, corroborando a Tora que O precedeu; e Lhe concedemos o Evangelho que encerra
Direo e Luz, o qual confirma a Tora, e guia e exortao para os tementes.11
Maom afirma que Deus o Mais Bondoso porque ensinou ao homem o uso da pena [a
escrita] e aquilo que ele desconhecia. 12
Na mesma linha de argumentao, Bahullh, no sculo XIX, renova essa mensagem das
grandes tradies espirituais, outra vez exaltando o papel do conhecimento na vida humana:
O conhecimento como asas para a vida do homem e uma escada para sua ascenso. A
todos incumbe sua aquisio... Em verdade, o conhecimento um autntico tesouro para o homem
e uma fonte de glria e bno, de contentamento, de exaltao, de alegria e de felicidade. Feliz
o homem que a ele se apega, e desafortunado o desatento.13
Mas ele tambm observa que Deve ser adquirido, contudo, o conhecimento de tais cincias
que possam beneficiar aos povos da terra, e no daquelas que comeam e terminam com palavras.14
Todos esses textos, reverenciados pela humanidade h milnios, no apenas refletem o
respeito e fascnio antigo e elevado que os homens nutrem pelo conhecimento e por sua
ferramenta, a educao, mas tambm tm servido, ao longo de incontveis eras e geraes,
para dar a ela o carter de processo arquetpico para a salvao dos homens.
a educao que emerge, ao longo da Histria, como o arqutipo da redeno humana de
sua prpria condio humana. Uma educao que um constante devir, pois que nunca est
acabada. Como coloca Paulo Freire:
[Os homens] descobrem que pouco sabem de si, de seu posto no cosmos, e se inquietam por
saber mais. Estar, alis, no reconhecimento do seu pouco saber de si uma das razes desta procura.
... Indagam. Respondem, e suas respostas os levam a novas perguntas.15
24
CAP.1
Entretanto, ao longo dos sculos, a educao no tem sido vista apenas como a fonte de
todo bem social e coletivo dos homens, mas tambm como a ferramenta que permite a cada
indivduo elevar-se ao seu verdadeiro destino e cumprir seu potencial inato.
A direo na qual a educao encaminha um homem determina sua vida futura, a
afirmao de Plato em A Repblica.16 Dois grandes poetas ingleses tambm expressaram isso
de forma belssima. William Wordsworth afirma:
A criana pai do homem. (The child is father of the man.)
17
Isso significa que, mais do que o destino da espcie, o destino pessoal de cada ser humano
est na dependncia da educao. Ela determina o grau no qual os potenciais inatos de cada
um sero explorados e utilizados para o seu prprio proveito e para o benefcio da sociedade.
Ou seja, a medida da auto-realizao de cada indivduo est ligada indissoluvelmente educao
que lhe concedida.
Abraham Maslow, um dos maiores nomes da Psicologia neste sculo, afirma a respeito
desse potencial individual inexplorado:
Freud supunha que o nosso superego ou a nossa conscincia era, primordialmente, a
internalizao dos desejos, exigncias e ideais do pai e da me, quem quer que eles fossem.... Essa
conscincia existe Freud estava certo. Mas existe tambm outro elemento na conscincia, que
todos ns possumos, seja ela dbil ou vigorosa. Trata-se da conscincia intrnseca. Esta baseia-se na
percepo inconsciente ou pr-consciente da nossa prpria natureza, do nosso prprio destino ou
das nossas prprias capacidades, da nossa prpria vocao na vida. Ela insiste em que devemos ser
fiis nossa natureza ntima e em que no a neguemos, por fraqueza, por vantagem ou qualquer
outra razo...19
Alm disso, Maslow afirma que Se esse ncleo essencial da pessoa for negado ou suprimido,
ela adoece, por vezes de maneira bvia, outras vezes de uma forma sutil, s vezes imediatamente,
algumas vezes mais tarde.20
claro que este adoecer deve ser entendido naquele sentido amplo da definio da OMS
apresentado acima. O fato que a vida plenamente realizada, com um sentimento de dinmico
bem-estar, depende da auto-realizao.
Por essa razo, a educao humana precisa despertar em cada indivduo no apenas aqueles
comportamentos e caractersticas que sejam necessrios e adequados sociedade em que vive,
mas tambm expresso daqueles imponderveis potenciais inatos que lhe permitam sentir-se
25
MDULO I
em paz com sua conscincia intrnseca. Isso no pode ser alcanado seno por meio de uma
educao que encoraje a criatividade e a auto-expresso, mais do que a imitao e o conformismo.
Nas palavras de Jean Piaget:
A meta principal da educao criar homens capazes de fazer coisas novas e no apenas
repetir o que outras geraes fizeram homens criativos, inventivos, e descobridores. A segunda
meta da educao formar mentes que possam ser crticas, que possam verificar e que no
aceitem tudo o que lhes oferecido.21
26
CAP.1
portanto, muito mais antiga e ampla do que essas instituies formais chamadas escolas. Na
verdade, como vimos acima, a educao to antiga quanto a prpria humanidade. Mesmo em
nossos dias, muitos outros veculos educacionais, alm das escolas (a mdia, por exemplo),
atuam permanentemente sobre todos os seres humanos.
Ao longo da Histria humana, com exceo do sculo XX, a educao se deu pelo
aprendizado contextualizado, ou seja, as lies eram transmitidas no mbito do contexto em
que deveriam ser aplicadas. Em outras palavras, aprendia-se fazendo. Por meio da observao
informal e da prtica orientada no lar, nos campos, nos templos ou nos artesanatos, as crianas
e os jovens aprendiam, no apenas a fazer coisas e a entender as coisas, mas a ser.
Toda a cosmoviso, os valores, os modelos de papis adultos, as possibilidades e as
limitaes que uma cultura possui foram transmitidos, ao longo de milhes de anos, dessa
forma pouco sistematizada e espontnea. Mesmo na vida contempornea, esta ainda a principal
forma de educao, mas, em todo o mundo, as crianas passam hoje grande parte do seu
tempo dentro de salas de aula.
A escola pblica elementar, como a conhecemos atualmente, foi concebida somente no
sculo passado, pela primeira vez nos Estados Unidos da Amrica. Como observa Howard
Gardner, A instruo pblica em massa distintamente um fenmeno do sculo XX.25
H uma grande diferena entre a educao tradicional e a escolar, tanto no que diz respeito
aos objetivos educacionais, quanto ao processo educativo. Gardner, novamente, quem comenta:
Pois enquanto a educao no mundo inteiro se caracteriza desde longa data pela transmisso
de papis e valores em ambientes apropriados, as escolas descontextualizadas foram criadas,
primordialmente, com dois objetivos especficos : a aquisio de instruo com notaes e o domnio
de disciplinas.26
Por que, ento, deveramos nos preocupar tanto com o acesso das crianas s escolas, e
buscar, de todos os meios, que elas possam desfrutar de tal conhecimento descontextualizado
e com nfase mais na instruo e nas disciplinas do que nos valores e nos papis adultos? H
vrias razes.
At a Revoluo Industrial, no sculo XIX, a maioria dos seres humanos dependia da
educao informal (proveniente do convvio com os pais, a famlia e a sociedade) ou contextual
(aprendizado in loco, como numa carpintaria, num mosteiro ou no campo) para construir
aquele conhecimento que lhe seria necessrio para a vida em sociedade. Esse conhecimento,
em geral, privilegiava a estagnao e o imobilismo sociais: nobres aprendiam coisas de nobres,
camponeses aprendiam coisas de camponeses, artesos, de artesos, etc. Ou seja, o panorama
educacional e social era Filho de peixe, peixinho .
27
MDULO I
28
CAP.1
da sociedade pluralista, livre e democrtica. Bastaria isso para fazer delas um elemento essencial
no processo de educao do qual estivemos falando.
Barbara Freitag, um dos grandes nomes na rea do pensamento da eticidade, realizou em
1981 e 1984 um estudo piagetiano em escolas e favelas da Grande So Paulo, concentrando-se
em crianas e adolescentes entre 6 e 16 anos provindos de diferentes origens socioeconmicas,
com o fim de identificar o perfil de desenvolvimento moral nesta populao. No estudo foram
empregados os testes de moralidade sugeridos por Piaget e por Lowrence Kohlberg. Como em
outros estudos realizados em outras partes do mundo, a pesquisa confirmou a existncia de
estgios de desenvolvimento moral, conforme postulados tanto por Piaget quanto por Kohlberg
(algo de que trataremos mais adiante, quando falarmos da construo do indivduo tico).
Mais importante para nossa considerao, aqui, foi outra concluso da pesquisa, no que diz
respeito ao desenvolvimento moral diferenciado para adolescentes escolarizados e no
escolarizados. Segundo Freitag:
Essa segunda hiptese foi inteiramente confirmada, favorecendo os adolescentes escolarizados.
Entre estes, registraram-se os estgios mais elevados de moralidade. A decalagem [diferenciao]
vertical constatada entre jovens favelados (sem experincia escolar) com relao aos jovens
escolarizados de diferentes origens socioeconmicas mas de mesma faixa etria (de 12 a 16 anos
de idade) era enorme.27
29
MDULO I
promessa da construo de um ser que possa mesmo transcender suas origens, e que se construa
conforme seus mais elevados potenciais.
2 VALORES HUMANOS E MOTIVAO
PARA A
AO TRANSFORMADORA
30
CAP.1
cientfica ainda muito disseminada hoje em dia e se reflete no cientificismo que se tornou tpico
de nossa cultura Ocidental.31
Embora no tenha sido esta a inteno de Descartes, ou de seu grande sucessor, o fato
que os pensadores que os sucederam, quer nas cincias da natureza, quer nas humanidades,
estenderam a outros domnios do conhecimento um viso crescentemente materialista e
mecanicista, buscando tratar a natureza, o homem e a sociedade como mquinas. Houve, num
sentido cada vez mais intenso e geral, um processo de dessacralizao da vida e de suas metas.
Os pensadores do sculo XVIII continua Capra levaram este programa mais longe, ao
aplicarem os princpios da mecnica newtoniana s cincias que estudavam a natureza humana e a
sociedade. As cincias sociais recentemente criadas geraram grande entusiasmo, e alguns de seus
expositores chegaram mesmo a reivindicar a descoberta de uma Fsica social.34
31
MDULO I
subjetivos e todos os valores espirituais foram descartados como inteis. A famosa postulao
de Marx em A Ideologia Alem cria escola e se impe no mundo:
O modo de produo da vida material condiciona o processo em geral de vida social, poltico
e espiritual. No a conscincia dos homens que determina o seu ser, mas, ao contrrio, o seu ser
social que determina suas conscincias.35
Apesar de tal interpretao da realidade ter deixado de ser verdade absoluta ao ser
cabalmente desmentida por Max Weber, em seu A tica Protestante e o Esprito do Capitalismo,
o fato que o contedo revolucionrio e poltico da prxis marxista dominou o cenrio cultural
de grande parte do mundo, sendo fora incontestvel na difuso de uma postura e interpretao
puramente materialista da realidade. Como se no bastasse, em 1882, Nietzsche, proclama que
Deus est morto!36
Esse paradigma atomista, materialista, reducionista e mecanicista est nas razes da crescente
desumanizao do ser humano ao longo dos ltimos 300 anos. Eric Fromm descreve vivamente
o que se passa na conscincia e no comportamento das pessoas quando passam a tratar o
universo como se fosse uma grande mquina, pessoas que ele denomina de necrfilos, ou
seja, amantes das coisas mortas.
... o indivduo necrfilo ama tudo o que no cresce, tudo o que mecnico. A pessoa necrfila
movida por um desejo de converter o orgnico em inorgnico, de observar a vida mecanicamente,
como se todas as pessoas viventes fossem coisas. Todos os processos, sentimentos e pensamentos
de vida se transformam em coisas. A memria e no a experincia; ter, no ser, o que conta. O
indivduo necrfilo somente pode se realizar com um objeto seja uma flor ou uma pessoa se o
possuir. Em conseqncia, a ameaa posse uma ameaa a ele mesmo. Se perde a posse, perde
contato com o mundo.37
Outro grande nome da Psiquiatria do ps-guerra, Victor Frankl, criador da terceira escola
de Psiquiatria de Viena (depois de Sigmund Freud e Alfred Adler), e uma das mais
extraordinrias vidas e mentes do sculo, descreve as conseqncias nefastas do materialismo
e do tecnicismo na sociedade contempornea:
... a evidncia clnica sugere que a atrofia do sentido religioso na pessoa humana resulta numa
distoro de seus conceitos religiosos. Ou, falando em termos menos clnicos: uma vez reprimido o
anjo dentro de ns, ele vira um demnio. Existe um paralelo inclusive em nvel sociocultural, pois
repetidas vezes observamos e somos testemunhas de como a religio reprimida acaba degenerando
em superstio. Em nosso sculo, o endeusamento da razo e uma tecnologia megalomanaca
constituem as estruturas repressivas em prol das quais sacrificado o sentimento religioso. Este fato
32
CAP.1
explica grande parte da atual condio humana, a qual realmente parece uma neurose compulsiva
universal da humanidade, para citar Freud.38
Ken Wilber, um dos maiores filsofos da atualidade, comenta sobre a ruptura da cultura
contempornea a partir da dissociao ocorrida entre os Trs Grandes, como ele chama o
Belo, o Bom e o Verdadeiro. Essas trs dimenses de valores, identificadas por Plato, seguiram
sendo os referenciais de grandes pensadores ao longo dos sculos, como Toms de Aquino,
Kant, Popper e Habermas.
Wilber, numa anlise fascinante, identifica como esses trs domnios se relacionaram ao
fazer humano de formas bem distintas, mas complementares, at interdependentes, ao longo
da maior parte da Histria de todas as culturas e civilizaes, com exceo da Modernidade39
na cultura ocidental. Ele tambm identifica os Trs Grandes com outras dimenses
epistemolgicas e ontolgicas. Seno, vejamos:
O Belo tem a ver com a conscincia, a subjetividade, a identidade pessoal, a auto-expresso
(inclusive arte e esttica), a veracidade, a sinceridade, a conscincia vivida irredutvel e imediata,
os relatos na primeira pessoa. O Belo o domnio da arte e do eu.
O Bom diz respeito tica e moral, s vises de mundo, ao contexto compartilhado,
cultura, aos significados intersubjetivos, compreenso mtua, ao apropriado, justeza, aos
relatos em segunda pessoa (tu, voc; vs, vocs). O Bom o domnio da moral e do ns.
O Verdadeiro se relaciona com o domnio da cincia e da tecnologia, com a natureza
objetiva, com as formas empricas, com a verdade propositiva, com as exterioridades objetivas
tanto de indivduos quanto de sistemas, e aos relatos na terceira pessoa (ele, ela, eles, elas).
O Verdadeiro fundamentalmente o domnio da cincia e das coisas.
Wilber descreve como o projeto da Modernidade tratou de separar essas trs grandes
esferas que sempre haviam andado mescladas ao longo da Histria. Isso, de certa forma, foi
bom, pois permitiu que cada uma delas pudesse se desenvolver sem os freios que as demais
poderiam inadequadamente impor-se mutuamente. Mas ele tambm mostra como, mais do que
diferenciao, a cultura moderna ocidental dissociou uma esfera da outra, criando barreiras
(aparentemente) intransponveis entre o eu e o ns e o eles, entre a razo e a emoo e a
intuio, entre a cincia e a arte e a religio... Comenta Wilber:
[...] a diferenciao entre os Trs Grandes [o Belo, o Bom e o Verdadeiro] (e essa foi a dignidade
da modernidade) degenerou em dissociao dos Trs Grandes (o que representou o desastre da
modernidade). Essa dissociao permitiu que uma cincia emprica explosiva, associada a formas
florescentes de produo industrial sendo que ambas enfatizavam somente o conhecimento das
33
MDULO I
coisas e a tecnologia das coisas dominasse e colonizasse as outras esferas de valor [o Belo e o
Bom] efetivamente destruindo-as em seus termos prprios.
Assim, as [...] dimenses interiores foram reduzidas s suas [...] correspondentes exteriores, o
que significou o colapso do Grande Encadeamento do Ser, 40 e com ele, dos postulados centrais das
grandes tradies sapienciais.
[...] A est, precisamente, o desastre da modernidade, o desastre que foi o desencantamento
do mundo (Weber),41 a colonizao da esfera dos valores pela cincia (Habermas), o surgimento
da terra desolada42 (T.S.Eliot), o nascimento do homem unidimensional (Marcuse), a dessacralizao
do mundo (Schuon), o universo desqualificado (Mumford).
Por qualquer outro nome que seja, trata-se do desastre conhecido como terra plana.43
Desde o comeo a humanidade tem estado dividida hoje nos unimos finalmente. ... Mas
nosso andaime, armado no Ocidente, constitudo por materiais menos durveis. Seu elemento
mais notrio a tcnica e o homem no pode viver somente da tcnica.44
34
CAP.1
transformao social. Para no parecer piegas, entretanto, (devemos lembrar que corriam os
anos 60!) sentiu ser necessrio apoiar-se em Che Guevara que afirmava que o verdadeiro
revolucionrio est guiado por grandes sentimentos de amor. impossvel pensar em um
revolucionrio autntico sem esta qualidade.45
A ideologia da desumanizao, da racionalidade crua e mecnica e das aes isentas de
sentimentos, baseadas apenas em dados cientficos, dominou grande parte do ltimo sculo,
ao ponto de muitos no conseguirem perceber outra alternativa para a realidade. Essa miopia
de viso social caracterizou aquilo que viemos a reconhecer como Modernidade. Sua difuso
pelo mundo, e as conseqncias disso, descrita por Ervin Laszlo, um dos cientistas fundadores
do Clube de Roma e consultor cientfico da UNESCO:
A reunio do conhecimento cientfico e dos ofcios prticos sinalizou o nascimento da cincia
aplicada, ou tecnologia. Seu surgimento na Europa, em estados-naes que dominavam os sete
mares e se consideravam plenamente soberanos, pavimentou o caminho para a industrializao e
todas as suas bem conhecidas conseqncias. Os valores da civilizao industrial foram difundidos
para o resto do mundo atravs do mercantilismo e da busca por novas matrias-primas, assim como
(num estgio posterior) por novos mercados. (...)
Os valores e aspiraes associados com o modernismo espalharam-se de forma pouco sbia, na
medida em que povos dominados pela tradio buscavam os confortos e o poder concedidos pela
tecnologia, mas se achavam tambm expostos sua mentalidade subjacente. Assim se espalharam
pelos quatro cantos do mundo o materialismo, o egosmo, o chauvinismo, o atesmo e a intolerncia
ao subdesenvolvimento. Se para algumas pessoas tais atitudes parecem hoje ser expresses da prpria
natureza humana, isso porque adotaram-nas de modo to completo que nada mais parece concebvel. 46
importante ter em considerao que tais palavras sobre a premncia de nosso redespertar
espiritual tm sido, cada vez mais, pronunciadas por cientistas, como Toynbee e Laszlo, e no
apenas por telogos ou espiritualistas. A necessidade de se redimir a verdadeira natureza
humana no tem escapado s mentes mais perspicazes, qualquer que seja o domnio do
conhecimento ao qual se dedicam.
35
MDULO I
Paulo Freire tambm refora essa viso de que os ideais desumanizados do materialismo
no podem ser tidos como vocao ou necessidade, como finais ou como nica alternativa
humana. dele a seguinte expresso lcida, comovente e inspiradora:
Humanizao e desumanizao, dentro da histria, num contexto real, concreto, objetivo, so
possibilidades dos homens como seres inconclusos e conscientes de sua inconcluso.
Mas, se ambas so possibilidades, s a primeira nos parece ser o que chamamos de vocao dos
homens. Vocao negada, mas tambm afirmada na prpria negao. Vocao negada na injustia, na
explorao, na opresso, na violncia dos opressores. Mas afirmada no anseio de liberdade, de justia,
de luta dos oprimidos, pela recuperao de sua humanidade roubada.
A desumanizao ... distoro possvel na histria, mas no vocao histrica. Na verdade, se
admitssemos que a desumanizao vocao histrica dos homens, nada mais teramos de fazer,
a no ser adotar uma atitude cnica ou de total desespero. A luta pela humanizao, pelo trabalho
livre, pela desalienao, pela afirmao dos homens como pessoas, como seres para si, no teria
significao. Esta somente possvel porque a desumanizao, mesmo que um fato concreto na
histria, no porm, destino dado...47
36
CAP.1
O fato que a razo, a emoo e as aes concretas humanas so reflexo da viso, das
crenas e valores que so nutridos subjetivamente, aquilo que pesquisadores como Howard
Gardner e Peter Senge, ambos da Universidade de Harvard, chamam de modelos mentais, ou
representaes mentais, e que Thomas Kuhn batizou de paradigmas.
Os modelos ou representaes mentais, os paradigmas, so imagens mentais arraigadas
dentro de nosso ser, que usamos (individual e coletivamente) para compreender como funciona
o mundo. Como a mente humana no pode lidar muito bem com dados detalhados relacionados
complexidade do mundo, ela tende a construir modelos mentais compostos de generalizaes.
Essas generalizaes se baseiam em imagens, idias, suposies, relatos, esteretipos e vrias
linguagens nutridas dentro da mente-crebro. Como coloca Gardner, essas representaes
so reais e importantes. 50
Mas o mais importante que os paradigmas-modelos-representaes mentais determinam
nosso comportamento, seja individual, seja coletivo. Gardner aponta para o fato de que os
comportamentos humanos objetivos podem melhor ser entendidos como epifenmenos, isto
, as sombras de nossas representaes mentais determinantes. 51 Ou seja, agimos conforme
cremos e sentimos, sejam tais crenas ou sentimentos justificados ou no. Vemos e agimos de
acordo com nossos paradigmas pessoais e coletivos, sejam eles vlidos ou no.
Segundo Senge:
... o mais importante saber que os modelos mentais so ativos eles modelam nosso modo
37
MDULO I
38
CAP.1
ser formado, por meio dos esforos no orquestrados, mas sinrgicos, de pioneiros do novo
paradigma. Inicialmente, tais pessoas so ridicularizadas e perseguidas, como os seguidores das
novas religies, ou os defensores de novas teorias (veja-se os cristos nos circos romanos,
Giordano Bruno, Galileu, Einstein, Max Plank, os protestantes na Europa da Contra-Reforma
etc.), mas eventualmente o novo paradigma se estabelece, at o processo se repetir, no avano
irrefrevel do desenvolvimento do conhecimento e da conscincia humanos.
Pois bem, tais consideraes sobre modelos e representaes mentais indicam que, sem
uma reviso de nossos postulados bsicos, sem um exerccio crtico de nossa viso de como as
coisas so e funcionam no tocante ao desenvolvimento humano, individual ou social,
impossvel que ultrapassemos os limites interiores que, como aponta Laszlo, nos impedem
hoje de criar realidades novas e melhores.
O problema dos modelos mentais destaca Senge no est no fato de eles serem certos
ou errados por definio, todos os modelos so simplificaes. O problema surge quando eles
so tcitos quando esto abaixo de nosso nvel de consciente.54
Em relao aos valores humanos, espirituais por natureza, h ainda muita resistncia
inconsciente, pautada em modelos mentais inconsistentes com a realidade, que impede que
eles se manifestem ou sejam considerados seriamente quando se trata de resolver problemas
reais e objetivos. Laszlo, entretanto, nos recorda que os valores e a motivao impregnam
todas as atividades humanas, mesmo as investigaes cientficas, e desconsider-los ou deprecilos no ir resolver nossos problemas, mas apenas varr-los para debaixo do tapete. 55
A viso desumanizada da vida, se no bastasse, no foi a nica conseqncia do paradigma
materialista. A negligncia e o desprezo em relao ao poder do ideal, da viso positiva de
futuro e da utopia, em favor de um pragmatismo ctico, foram outro legado da Modernidade.
Em muitos ambientes, especialmente acadmicos, era considerado de bom tom e moderno
depreciar todos os ideais da sociedade, mesmo aqueles dos grandes pensadores liberais dos
sculos anteriores. Isso era ser cientfico.
Ervin Laszlo comenta que
praticamente esquecemos a importncia e o valor das idias e imagens positivas de futuro.
Olhamos para os poucos visionrios remanescentes, que ainda acreditam num mundo melhor,
como sendo otimistas ingnuos ou tolos inofensivos. Nossas sociedades sofrem de uma overdose
de pragmatismo combinada com um pessimismo generalizado mas indefinido.56
Somos ainda herdeiros, em muitos sentidos, dessa postura cnica e ctica, mas, ao mesmo
tempo, sentimos, como nunca, a falta das utopias.
39
MDULO I
E aponta a alternativa:
Os apuros contemporneos da humanidade exigem mudanas interiores, uma revoluo
humana e humanstica que mobilize novos valores e aspiraes, apoiados em novos nveis de
comprometimento pessoal e de vontade poltica.58
O texto aponta tambm para aquilo que poderia ser considerado o principal valor dos
princpios espirituais: o de serem capazes de incutir uma atitude, uma dinmica, uma vontade
e uma aspirao que conduzem ao transformadora. Estudos na rea da motivao apontam
40
CAP.1
Alm dessa reviso fundamental dos valores que baseiam nossa cosmoviso
contempornea, h outro elemento fundamental para a transformao da realidade humana
em direo da humanizao e da ressacralizao da vida, que j foi adiantada acima. Trata-se
da construo de vises positivas de futuro.
Imagens utpicas so arquetpicas. Ou seja, os seres humanos possuem uma capacidade
inata, como espcie, de responder entusiasticamente a propostas de futuro que sejam promissoras
e desejveis, e de agir para torn-las realidade. Nos primrdios da civilizao, h uns bons
3000 anos, essa verdade j havia sido expressada quando um sbio disse que onde no h
viso, o povo perece. 62
Isso era to verdade ento quanto o hoje.
2.5 A ORIGEM E FONTE DOS VALORES HUMANOS
Mas onde buscar esses princpios espirituais norteadores, esses valores humanos
orientadores, essas vises positivas de futuro?
41
MDULO I
Kant queria que todo o agir moral se sustentasse na razo, e no via necessidade de nada
mais do que seu imperativo categrico para que cada um e todos os seres humanos agissem de
forma tica. A Moral, nessa viso, seria basicamente autnoma (partindo do prprio indivduo) e
racional, e no heternoma (partindo de uma autoridade externa) e cultural (religiosa ou poltica).
Kant acreditava que bastaria a compreenso dessa formulao racional, belssima, por sinal, para
fazer que os homens agissem moralmente uns para com os outros. Diz o imperativo categrico:
Age tu de tal maneira que a mxima de tua vontade possa valer sempre e ao mesmo tempo
como princpio de uma legislao universal.63
42
CAP.1
No existe nenhuma razo lgica e imperativa pela qual eu no deva odiar, se isso no me
prejudicar na vida social. Todas as tentativas de basear a moralidade na inteligncia mundana, em
vez de v-la em relao ao mais alm uma tendncia qual nem mesmo Kant resistiu todo o
tempo esto fundadas em iluses. Em ltima anlise, tudo o que diz respeito moralidade deriva
logicamente da teologia.64
Ervin Laszlo faz uma exposio bastante completa do que representaria um programa de
humanizao da cultura contempornea partindo da influncia dos valores universais salientados
em diversas correntes de pensamento religioso ou humanista (inclusive ateu):
Os grandes ideais das religies mundiais, e a tica e a cosmoviso de tempos mais recentes,
representam valores perenes, independentemente do perodo histrico em que apareceram
inicialmente. Estes ideais poderiam e deveriam ser reafirmados e divorciados das prticas polticas,
freqentemente questionveis, que estiveram associadas a eles.
H, por exemplo, a viso crist da fraternidade universal governada pelo amor que o homem
dedica ao Deus de todos os homens e ao prximo. H a viso histrica do judasmo, de um povo
eleito atravs do qual todas as famlias da Terra sero abenoadas. O Isl possui a viso universal de
uma comunidade derradeira entre Deus, o homem, a natureza e a sociedade. A meta essencial da
F Bah alcanar uma viso abrangente do mundo que possa conduzir unidade da humanidade
e ao estabelecimento de uma civilizao mundial baseada na paz e na justia. O hindusmo percebe
a matria com sendo nada mais que a manifestao exterior do esprito e exorta sintonia com a
harmonia csmica atravs dos caminhos variados da yoga. O budismo, tambm, percebe toda a
realidade como interdependente, e ensina o homem a alcanar unio com ela atravs da renncia
aos apelos e apetites de um ego independente. O confucionismo acha a harmonia suprema nas
relaes humanas disciplinadas e ordeiras, e o taosmo encontra esta harmonia na natureza e no
convvio com ela. As religies tribais africanas concebem uma grande comunidade dos vivos e dos
43
MDULO I
mortos qual todas as pessoas pertencem a menos que intencionalmente criem desequilbrios
entre as foras visveis e invisveis que esto dentro e ao redor delas.
Para aqueles que buscam valores e ideais seculares, a democracia liberal oferece uma viso
de uma sociedade livre onde todos possam realizar o que melhor convier a seus desejos e
temperamentos, e onde cada um possa achar as melhores oportunidades para ser feliz. O marxismo,
por sua vez, prope o ideal de uma sociedade igualitria onde no haja classes nem explorao, e
onde cada um receba benefcios de acordo com suas reais necessidades.
Todos estes so ideais perenes baseados em valores humanos universais. No poderamos
fazer nada melhor do que redescobri-los e guiar nossos passos de acordo com eles.67
Howard Gardner, da mesma forma, encoraja-nos a buscar nessas fontes, sem dogmatismo,
mas tambm sem medo, os elementos necessrios para uma recuperao do equilbrio do
homem contemporneo:
Tradicionalmente, as mais importantes verdades foram as religiosas as crenas da cultura
sobre o que os seres humanos so, seu lugar no cosmo, como se relacionam com deidades e outras
figuras espirituais, foras divinas que determinam o destino de cada um.68
Essas consideraes parecem ser mais do que suficientes para apresentar alternativas vlidas
no sentido de recolocar a humanizao, e, na verdade, a ressacralizao da vida, outra vez no
centro da vida.
possvel, pois, e no apenas necessrio, recuperar as elevadas verdades de natureza
espiritual, moral e tica que foram esquecidas durante nossa fase de modernidade cartesiana,
atomista, reducionista, materialista e tecnicista. Alm disso, essa recuperao, mais do que
necessria e possvel, saborosa, enriquecedora e fraternal. Ela aponta para uma viso sistmica
do homem e de sua interao com a vida.
Na medida em que est aberta para todas as verdades e incorpora todo o bem, essa
postura humanizadora instrumento de tolerncia e, mais que tolerncia, de amor. instrumento
de liberdade, igualdade e paz. Trata-se da busca da transcendncia humana, do Ser Mais de
Paulo Freire. E, como ele afirma, Esta busca do Ser Mais ... no pode realizar-se no isolamento,
no individualismo, mas na comunho, na solidariedade dos existires...69
3 A FORMAO
DO INDIVDUO
TICO
44
CAP.1
Na viso aristotlica, que desposada pela grande maioria dos pensadores e filsofos
que ponderaram sobre os desafios da educao, a felicidade humana depende do
desenvolvimento de virtudes. Reconheamos, pois, diz Aristteles que cada um desfruta
apenas de tanta felicidade quanto possuir de virtude e sabedoria, e de ao virtuosa e sbia.71
Aristteles considera a virtude no apenas como o desenvolvimento da moral, mas tambm
do intelecto, e prope que a Virtude de duas naturezas, intelectual e moral. 72 Sua classificao
de virtudes intelectuais incorpora aquilo que, ao longo dos sculos, veio a ser definido como
raciocnio, imaginao, compreenso e memria. Por outro lado, as virtudes morais englobam
qualidades de carter, como temperana, justia e veracidade.
Ele observa ento que:
A virtude intelectual, no geral, deve seu nascimento e desenvolvimento ao ensino (razo
pela qual necessita experincia e tempo), enquanto a virtude moral nasce como resultado do
hbito... Disso se torna claro, tambm, que nenhuma das virtudes morais se desenvolvem em ns
de forma espontnea.73
45
MDULO I
das bnos provenientes das orientaes dos Profetas de Deus. [...] evidente, pois, que o
aparecimento deste senso natural de dignidade e honra humanas o resultado da educao.[...]
A causa fundamental do mau procedimento a ignorncia, razo pela qual temos de segurar
firmemente as ferramentas da percepo e do conhecimento. O bom carter tem de ser ensinado.74
Quando se fala em formar um indivduo tico ou moral, portanto, a nfase cai sobre a
educao moral. Ao longo dos sculos, o desafio da sociedade de manter um equilbrio adequado
entre a educao intelectual e a moral sempre foi presente. Ao longo da Histria, em todos os
quadrantes da Terra, houve pocas, culturas e mesmo civilizaes que tiveram como ideal mximo
da educao no o desenvolvimento intelectual, mas o desenvolvimento das virtudes. Em outras,
por sorte bem mais raras, como a nossa experincia de Modernidade, ocorreu o reverso.
A nfase social e cultural sobre um ou outro aspecto da educao produz resultados bastante
perceptveis e diferenciados. Ao longo do perodo clssico ocidental e na maioria das culturas
orientais em todos os tempos, o ideal da educao era o desenvolvimento do homem integral,
com virtudes do corpo, da mente e da alma, especialmente essas ltimas (segundo a tradio
universal do Grande Encadeamento do Ser, apontado por Ken Wilber).
Howard Gardner comenta:
Os antigos no viam o indivduo como uma coleo de virtudes, conjugadas ou no. Adotaram,
de preferncia, uma viso decididamente holstica da pessoa. Esta procuraria atingir a excelncia
em todas as coisas, continuaria esforando-se durante a vida inteira e buscaria igualmente constituirse num ser humano integrado e equilibrado. Ou a pessoa representava uma integrao dessas
caractersticas intelectuais, fsicas, ticas e estticas, ou a pessoa no a representava. A aquisio de
conhecimento e habilidade era vista como um auxiliar necessrio obteno de virtude [moral] o
bem supremo a servio da sociedade a que se pertencia.75
46
CAP.1
47
MDULO I
cada um composto por dois nveis diferenciados, o que resulta em seis nveis de
desenvolvimento moral.
O nvel pr-convencional composto pelos estgios 1 (moralidade heternoma) e 2
(individualismo, inteno instrumental). Aqui a criana sensvel s regras sociais e distingue
o bem do mal, o certo do errado, mas interpreta essas categorias em funo ou das conseqncias
fsicas ou hedonsticas (recompensa e punio, troca de favores), ou do poder fsico dos que
formulam as categorias (o certo o que o mais forte define).
O nvel convencional constitui-se dos estgios 3 (expectativas interpessoais, relaes e
conformidade interpessoal) e 4 (sistema social e conscincia). Nesse nvel desenvolve-se a
noo da lealdade ao grupo (famlia, sociedade, nao, religio) a que pertence a criana.
O nvel ps-convencional, ou nvel regulado por princpios, possui os estgios 5 (contrato
social ou utilidade e direitos individuais) e 6 (princpios ticos universais). Nesse nvel a
pessoa se esfora por definir valores e princpios morais que tenham validade universal,
independentemente de quem os defenda ou da relao da pessoa com as fontes de tais valores.
Pesquisas mais recentes demonstraram, alm disso, que pode haver cdigos morais de
embasamento racional alternativos, os quais no so contemplados pelo esquema de Kohlberg,
fundado que no individualismo abstrato, no voluntarismo e secularismo. 81
De qualquer forma, o que tudo isso indica que a discusso da educao em nosso pas, de
maneira geral, precisa ser transferida dos domnios puramente cognitivos e intelectuais para
dimenses mais amplas, envolvendo motivao, emoes, prticas e valores sociais e morais, 82
como postula Gardner. Ou seja, uma educao que vise formao do indivduo tico, ou melhor,
do indivduo pleno, necessita explorar com alguma profundidade um conjunto de realizaes
humanas capitais, condensadas na venervel frase o verdadeiro, o belo e o bom. 83
Sem o domnio moral da educao, as demais capacidades e talentos humanos ficam
merc de foras instintuais e sociais poderosas, que podem facilmente conduzir o ser humano
a formas de comportamento tremendamente danosas. Quando o carter no cultivado, quando
as noes de verdadeiro, belo e bom no so desenvolvidas, ou o so de forma patolgica,
ento todo o conhecimento intelectual e todas as capacidades adquiridas so naturalmente
empregados para fins egostas e potencialmente malvolos.
Os maiores sofrimentos e catstrofes experimentados pela humanidade no foram obra de
pessoas ignorantes ou incapazes, mas de indivduos extremamente refinados no intelecto e
nas capacidades sociais, mas sem nenhum parmetro espiritual, universal e perene de virtude
ou de humanidade, como Hitler, Stalin, Jim Jones, o Unabomber e outros do mesmo calibre.
Melhor seria que tais indivduos tivessem permanecido ignorantes, incapazes de promover o
dano que causaram.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
48
CAP.1
Isso nos faz concordar com Montaigne quando diz que todo conhecimento danoso para
aquele no possui a cincia da bondade.84
3.2 A NATUREZA HUMANA , AS INTELIGNCIAS MLTIPLAS E A MORAL
claro que o ideal da educao a formao do homem pleno. Para que isso possa ser
alcanado, fundamental entender qual , afinal, a plenitude do homem. Vises parciais e
incompletas do homem geram sistemas e esforos educacionais necessariamente incompletos
tambm.
Se concebermos o ser humano num nvel fsico e intelectual, poderemos dar muita nfase
e conseguir, presumida uma educao excelente, grandes resultados em seu aprimoramento
do corpo e do raciocnio. Provavelmente tais esforos educacionais conseguiro, no nvel do
corpo, o mximo possvel em termos de coordenao motora, de adequada psicomotricidade,
fora, flexibilidade, resistncia, graa e beleza. Da mesma forma, no nvel intelectual, o mximo
ser alcanado em termos de capacidade de raciocnio, imaginao, compreenso e
memorizao.
Porm, tal educao, excelente nesses dois campos, poderia ser totalmente falha no que
diz respeito ao desenvolvimento de capacidades de socializao, de auto-estima, de
responsabilidade moral, de apreciao da beleza e da arte. Isso porque tais dimenses no
esto automaticamente includas nas dimenses corpo e intelecto.
Assim, uma concepo integral do ser humano, o mais integral possvel, faz-se necessria
para uma educao integral. Um fundamento importante para isso so as descobertas da
Psicologia Transpessoal, como em Victor Frankl e Abraham Maslow, e da Psicologia Cognitiva,
como em Howard Gardner.
At Freud, o ser humano era entendido como tendo um corpo e uma alma. A partir dele,
passou a ter um corpo e uma psiqu. Ambas as vises, porm, so apenas bidimensionais.
Frankl, como j vimos, salienta o fato de o ser humano ser constitudo de trs elementos
fundamentais, e no apenas de dois.
De forma alguma podemos falar do homem [apenas] em termos de uma unidade psicossomtica.
O corpo e a psiqu podem formar uma unidade uma unidade psicofsica mas esta unidade
ainda no representa o todo do homem. Sem o espiritual como base essencial, esta unidade no
pode existir. Enquanto falarmos apenas do corpo e psiqu, a integridade ainda no est dada.85
49
MDULO I
por reconhecer tambm esta dimenso espiritual que Abraham Maslow ressalta:
Sem o transcendente e o transpessoal, ficamos doentes, violentos e niilistas, ou ento vazios
de esperana e apticos. Necessitamos de algo maior do que somos, que seja respeitado por ns
prprios e a que nos entreguemos...86
Gardner, por sua vez, demonstrou em suas pesquisas que todos os seres humanos possuem
nove formas nitidamente separadas de inteligncia: (1) inteligncia lingstica, (2) inteligncia
lgico-matemtica, (3) inteligncia espacial, (4) inteligncia musical, (5) inteligncia corporalcinestsica, (6) inteligncia naturista, (7) inteligncia intrapessoal (sobre si mesmo), (8)
inteligncia interpessoal (sobre os outros), (9) inteligncia existencial (sobre coisas espirituais
e existenciais, como a vida, a morte e as realidades supremas).
Tais evidncias apontam para a necessidade de uma gama ampla de enfoques educacionais
para que todas essas dimenses do ser humano possam ser adequadamente desenvolvidas.
Entretanto, a sociedade ocidental contempornea e suas escolas tendem a privilegiar apenas
as duas primeiras categorizaes de Gardner as inteligncias lingstica e lgico-matemtica
, deixando para segundo ou terceiro plano as demais. Isso para no falar do descaso para
com a educao moral, do que j tratamos.
claro que tal enfoque reducionista no tem possibilidades de contribuir com a formao
de um indivduo tico ou uma sociedade tica, pois essa formao precisa passar,
necessariamente, pela estimulao e o amadurecimento de todas as capacidades e potenciais
humanos. Como Montaigne afirmou h quatro sculos, pois no uma alma somente que se
educa, nem um corpo, um homem. 87
3.3 UNIVERSAIS MORAIS E JANELAS DE OPORTUNIDADE PARA A FORMAO TICA
As investigaes sobre a natureza humana, promovidas pelas cincias modernas (como a
Biologia, a Psicologia e a Antropologia) e contemporneas (como a Psicologia Transpessoal e
a Gentica do Comportamento), apresentam um retrato complexo do ser humano, mas
perfeitamente compreensvel e coerente, inclusive no que diz respeito ao comportamento tico
e moral, sobre o qual nos debruaremos.
Uma das percepes mais importantes, nesse sentido, a constatao de que os seres
humanos no vm ao mundo como tbulas rasas, como seres informes que sero posteriormente
construdos por meio dos cuidados e do cultivo do corpo, da mente e da alma. A cincia j
deixou plenamente claro que cada um de ns nasce j dotado de caractersticas muito bem
definidas, particulares, distintamente pessoais, bem como de outras tantas que compartilhamos
com a espcie em geral. Como aponta Barbara Freitag:
50
CAP.1
[...] a perspectiva psicolgica da questo [da moralidade] chamou ateno para os processos
de formao da conscincia moral. Esta no uma qualidade inata, como a cor dos olhos, mas
resultado de uma construo, para a qual contribuem fatores biolgicos (hereditariedade e maturao),
de auto-regulao e equilibrao interna, bem como fatores socioculturais (de socializao e educao
escolar).88
Esta natureza humana, tanto em seus aspectos individuais quanto coletivos, fruto de
milhes de anos de evoluo, e est definida de forma a atuar de maneira muito caracterstica
e, em certo sentido, programada. Tanto como indivduos quanto como espcie, temos parmetros
definidos conforme os quais podemos ser livres, mas a liberdade absoluta de se construir
como indivduo ou sociedade no faz parte das regras da evoluo. Isso pode soar desagradvel
ou injusto para alguns de ns, mas, na realidade, trata-se de uma grande proteo para a
sobrevivncia da espcie e, num nvel mais individual, de uma grande contribuio da natureza
para nossa felicidade pessoal.
Hoje evidente que os seres humanos possuem capacidades inatas, para a linguagem,
para o raciocnio, para as emoes e, no deveria ser surpreendente, para a compreenso
espiritual e as decises morais. Tais capacidades existem na forma de potenciais, que, se no
forem aproveitados adequadamente e exercitados no momento certo e da maneira correta,
podem deixar de se expressar, vindo a ficar frgeis ou at completamente atrofiados.
As obras de Jean Piaget, no campo da aprendizagem, e de Noam Chomsky, no da linguagem,
foram fundamentais para demonstrar que os seres humanos j nascem com, ou desenvolvem a
partir do nascimento, uma srie de representaes e estruturas mentais muito especficas,
inclusive com correspondentes estruturas mentais e neurolgicas. H estruturas mentais
dedicadas linguagem, ao reconhecimento dos nmeros, s relaes espaciais, ao entendimento
de outras pessoas, ao comportamento moral etc. O campo de investigao novo, mas as
concluses j so significativas.
A principal implicao de tais constataes que, se tais estruturas mentais no forem
reconhecidas e aproveitadas corretamente, o aprendizado que resultaria de sua utilizao se
torna difcil, ou mesmo impossvel. Tomemos a linguagem como exemplo. As representaes
mentais universais de todos os seres humanos no tocante linguagem permitem-nos reconhecer
todos os fonemas das mais de 6 000 lnguas e dialetos falados no mundo. Porm, essa capacidade
tem uma janela de oportunidade para ser desenvolvida, aproximadamente at os seis meses
de idade. Nesse perodo, a criana desenvolver a capacidade de escutar e falar todos os
fonemas com que entra em contato. Depois disso, as estruturas mentais se cristalizam, por
assim dizer, permanecendo apenas ativas, ou disponveis, aquelas que foram exercitadas.
51
MDULO I
por isso que no conseguimos falar sem sotaque as lnguas que no nos foram ensinadas
desde a infncia. Simplesmente aqueles sons estrangeiros no existem mais dentro do nosso
repertrio de possibilidades de fala. Ento buscamos sons parecidos, mas nunca idnticos aos
originais. Fechada a janela de oportunidade para o aprendizado dos elementos fundamentais
das lnguas, as estruturas mentais como que perdem sua plasticidade e no mais podem ser
modeladas, ou no o podem de maneira categrica.
As conseqncias disso para a educao moral so enormes, tanto no que diz respeito ao
tempo em que ela deve ocorrer como no tocante maneira como as lies deveriam ser
transmitidas.
Lyall Watson, em seus brilhantes estudos sobre a antropologia do mal, diz que a janela
para aprender os hbitos caractersticos que nos fazem seres morais pode ser igualmente estreita
e igualmente crtica.89
Howard Gardner observa sobre esse fenmeno:
Assim como as capacidades lingsticas (e numricas e espaciais) evoluram a fim de permitir
a adaptao tima ao meio ambiente, outras capacidades humanas podem igualmente ter
propriedades universais, sendo tambm a conseqncia adaptativa de milnios de evoluo.
Especificamente, pode haver universais no domnio moral (por exemplo, a inclinao para procurar
eqidade numa transao) e no domnio esttico (por exemplo, a atrao para padres visuais ou
auditivos que sejam moderadamente discrepantes daqueles que so tipicamente encontrados no
meio em que se vive). Os educadores tomem nota: pode ser que as lies precisem ser elaboradas
luz dessas representaes mentais universais de beleza e moralidade.90
52
CAP.1
Isso significa que, depois de fechada a janela de oportunidade para o aprendizado moral,
e tudo indica que isso ocorra ao redor da puberdade, extremamente difcil corrigir o carter
de um ser humano. Na verdade, h indcios de que ao redor dos cinco ou seis anos de idade
as estruturas morais fundamentais j estaro ou no construdas. Barbara Freitag, em sua
abrangente viso multidisciplinar (Filosofia, Psicologia e Sociologia), comenta:
A psicologia da moralidade ainda chama a ateno para o fato de que existem no
desenvolvimento da criana para o adulto fases em que a criana est mais aberta do que em outras
para certos aprendizados. A educao moral pode, em rigor, ser mobilizada sempre, mas os efeitos
produzidos depois de concluda a psicognese sero menores do que os efeitos potencialmente
alcaveis em perodos de maior flexibilidade e abertura para o aprendizado.94
Assim como h um limite biolgico para o crescimento e a maturao, h [...] um limite
(possivelmente flexvel) para a formao das estruturas cognitivas e morais por parte do sujeito. Os
estudos realizados com adolescentes em favelas [...] e a experincia com analfabetos adultos [...] no
Brasil confirmam inteiramente essa viso.95
Tudo indica, portanto, que esse analfabetismo moral seja semelhante ao analfabetismo
das letras. Existe a capacidade para a alfabetizao, mas ela no ocorre espontaneamente. As
estruturas mentais correspondentes precisam ser educadas no perodo adequado e da maneira
adequada, se no a oportunidade de aprender a ler e escrever pode ser perdida. Claro que
possvel a alfabetizao de adultos, mas os mtodos so outros e o processo bem mais difcil.
Nada indica, entretanto, que tal aprendizado moral possa ser conseguido mais tarde na vida.
Pelo menos, na sociedade contempornea, ainda no descobrimos se possvel e como.
3.4 A EDUCAO DA VONTADE E A SOCIEDADE TICA
Os estudos na rea da gentica do comportamento indicam claramente que o aprendizado
moral tem imensa relevncia sobre o comportamento, a ponto de poder alterar profundamente
53
MDULO I
as tendncias inatas de qualquer pessoa. Como vimos acima, porm, essa interveno precisa
ser sbia e oportuna. Assim, embora no se possa negar os limites impostos ao desenvolvimento
moral pelo carter congnito96 (ou temperamento, ou personalidade) de cada pessoa, o fato
que, como coloca Freitag, as competncias morais [...] podem ser melhoradas com certos
programas de educao moral.97
Dean Hamer, do Instituto Nacional do Cncer, nos EUA, um dos mais renomados geneticistas
do comportamento em todo o mundo, comenta:
As ltimas pesquisas em gentica, biologia molecular e cincia neural demonstram que muitos
traos fundamentais da personalidade so herdados ao nascimento, e que muitas das diferenas
entre os estilos de personalidade resultam de diferenas genticas. ... Os psiclogos chamam esta
dimenso biolgica e inata da personalidade de temperamento.
S porque uma pessoa nasce com um determinado temperamento, porm, no significa que
tenha de seguir uma determinada programao ou um conjunto simples de instrues. ... As pessoas
tm a opo de se deixar levar por fraquezas do temperamento, ou de venc-las. Elas podem tirar
vantagem de dons do temperamento, ou ocult-los. ... A mesma coisa vale para todos: h traos que
voc pode mudar e outros que pode apenas tentar controlar ou modificar.98
O temperamento, apesar de ser em grande parte inato, no est ainda totalmente formado
num recm-nascido. Na verdade, o que ocorre que o beb nasce com o potencial de desenvolver
um determinado temperamento em resposta ao ambiente que o cerca. Portanto, o temperamento
tambm aprendido, s que esse aprendizado no se d como aprendemos a memorizar um
nmero de telefone. Como diz Hamer, as pessoas aprendem seu temperamento atravs da
memria emocional, que a maioria das pessoas conhece pelo nome de hbito.99
Justamente devido a esse fato que as primeiras experincias do beb, de amor e aconchego,
de proteo e carinho, de cuidado, tranqilidade e calma, ou seus opostos, tm tanta influncia
sobre seus desenvolvimento posterior. Nesse perodo to primitivo de seu amadurecimento,
as influncias do ambiente sobre ele j atuam sobre suas estruturas mentais, conformando-as
ou deformando-as. Entre elas, as estruturas de dimenso moral.
Apesar dos relevantes fatos e dados relativos influncia da hereditariedade no
comportamento humano, a realidade que o carter, aquela parte de nossa personalidade que
aprendida com as experincias de natureza social e moral, tem um fator preponderante em
como nos comportamos. Como exclama Dean Hamer:
A coisa maravilhosa a respeito do carter sua habilidade para modificar o temperamento,
para capacitar as pessoas a tirarem vantagem das partes teis de seus temperamentos e a diminurem
a influncia das tendncias biolgicas ou instintos menos desejveis.100
54
CAP.1
Victor Frankl identifica no ser humano uma pr-conscincia moral e mesmo um instinto
tico, que corresponde queles universais morais dos quais tratamos acima. Tais estruturas
interiores, como j vimos, somente se tornam ativadas se forem estimuladas por intermdio de
experincias de natureza moral e espiritual logo na primeira infncia e at a puberdade. Tudo
vale: fbulas na hora de dormir, cantigas de roda, castigos e recompensas, abraos, beijos,
carinho, ou a falta deles... Tais experincias modelam aquilo que poderamos chamar de
temperamento moral, por meio de lies emocionais, e que anterior ao carter propriamente
dito, cuja formao j est mais vinculada aos aspectos intelectuais do desenvolvimento.
Montaigne observou, nesse sentido de uma educao moral tempor:
Parece que os primeiros raciocnios de que lhe [ criana] devem embeber o esprito so os
que devero regular-nos os costumes e os juzos, os que lhe ensinaro a conhecer-se, a saber viver
e morrer bem.102
So diretrizes to vlidas no sculo XVI quanto no XX.
Assim, compreendemos que as estruturas morais universais parecem ser tocadas atravs de
inmeros instrumentos, primariamente de natureza emocional e, depois, de natureza intelectual.
Dois elementos, porm, parecem, em conjunto, servir de eixo condutor das experincias, quer
emocionais, quer intelectuais, associadas ao aprendizado moral: recompensa e punio. Sob a
influncia dessas duas foras, em todas as suas formas de expresso, que se modela o
temperamento moral e o carter do ser humano. Isso no estranho, na medida em que prazer
e sofrimento so, de um modo geral, os dois grandes mestres da prpria evoluo das espcies.
Como j vimos, Plato chamava de educao o treinamento dado aos primeiros instintos
de virtude existentes nas crianas, por meio de hbitos adequados. A gentica do
55
MDULO I
Essas observaes de Montaigne apontam, alm disso, para elementos que a cincia atual
(como em Piaget e Kohlberg) identifica como essenciais para a gerao de padres elevados de
comportamento: a edificao das noes morais por meio do contato direto com os conceitos
morais e por meio da reflexo sobre as conseqncias dos atos; o contato com figuras-modelo
que sirvam como exemplos existenciais das lies de moral; a fora arquetpica da fundamentao
religiosa e sagrada do bom carter e da virtude, a fora dos princpios universais morais, a
centralidade da justia no desenvolvimento moral, etc. So todos elementos que faramos bem
em resgatar nos nossos dias.
Todas essas consideraes nos servem de guia para a formao de pessoas dotadas de valor
e comportamento tico e moral, especialmente no que diz respeito exigncia de experincias
iniciais, na mais tenra idade, de amor e carinho, de certo e errado, de recompensa e punio.
Porm, ainda se apresenta um grande problema. Tudo o que sabemos hoje sobre esse
campo aponta para uma direo fundamental: se as normas culturais, os valores sociais, a
56
CAP.1
Em 1960, o nazista Adolf Eichmann foi julgado em Jerusalm, pelos crimes de genocdio
levados a cabo de maneira to burocrtica durante o Terceiro Reich. Ao contrrio do que se
esperava, Eichmann se mostrou uma pessoa desapontadoramente normal. Nenhum sinal
maligno, nenhum dio perturbador, nenhum olhar diablico.
A filsofa Hannah Arendt, comentando sobre o julgamento, escreveu:
57
MDULO I
O difcil em relao a Eichmann justamente que tantos eram exatamente como ele, e que
estes tantos no eram nem pervertidos nem sdicos, mas eram todos, e ainda so, terrvel e
pavorosamente normais.107
58
CAP.1
59
MDULO I
morais em suas vrias formulaes ao longo do tempo e do espao (como as expostas nas
vrias religies mundiais) permitiria a construo do amor e da justia, como dimenses morais
bsicas, sem o amargor do etnocentrismo e da xenofobia que podem facilmente emergir do
ensino moral e religioso restrito a uma nica denominao ou verdade.
Todas as grandes tradies espirituais possuem uma lei moral central, tambm conhecida
como a Regra urea, que nos pode servir de exemplo a essa explorao do universal plural.
Essa regra suprema, que a verso religiosa do imperativo categrico kantiano, tem sido
considerada, em todos os tempos, a lei mxima das religies, e serve de substrato para qualquer
considerao de natureza verdadeiramente moral. Ela simplesmente nos ordena tratar os demais
como gostaramos de ser tratados. Algumas de suas variadas formulaes so as seguintes
(entre parnteses esto informaes quanto ao nome do fundador, a poca de surgimento e a
regio do mundo de origem):
Hindusmo (Krishna. H 5 000 anos, ndia)
No faas aos demais aquilo que no queres que seja feito a ti; e deseja tambm para o
prximo aquilo que desejas e aspiras para ti mesmo. Essa toda a Lei,109 atenta bem para isso.110
Aquilo que bom para qualquer um e para todos, para quem quer que seja isso bom para
mim... O que julgo bom para mim mesmo, deverei desejar para todos. S a Lei Universal verdadeira
Lei.114
60
CAP.1
No ponhais sobre nenhuma alma uma carga da qual vs no desejareis ser incumbidos, nem
desejeis para pessoa alguma as coisas que no desejareis para vs mesmos. este Meu melhor
conselho a vs, fsseis apenas observ-lo.119
evidente, por si s, quo eficazes tais mximas universais, pluralizadas, podem ser no
estabelecimento de normas morais de conduta. Tais mximas, que certamente podem ser
encontradas em relao a todos os grandes valores, como justia, amor, perdo, fraternidade,
perseverana, trabalho, pacincia, temperana etc., quando unidas aos seus elementos
metafricos e simblicos, expressos em parbolas e relatos sagrados, mostraram-se, ao longo
dos sculos, extremamente poderosos na construo da eticidade do indivduo e da sociedade.
Uma das maravilhas do nosso tempo a acessibilidade a essas fontes diversas, e uma das
necessidades da era o respeito universal a todas elas. Tais podem ser os fundamentos de
uma eticidade universal para a nossa poca. uma obra extraordinria, as promessas so
belssimas, e o trabalho imenso. Mas como sempre ocorreu no passado, os seres humanos,
coletivamente, tm se mostrado capazes de enfrentar o eterno desafio de reinventar-se e reinventar
seu mundo. Nisso reside a certeza de um futuro melhor.
4. A FUNDAMENTAO
DO
E DA
JUVENTUDE
61
MDULO I
62
CAP.1
63
MDULO I
64
CAP.1
A responsabilidade para com a Histria nos faz humanos. A responsabilidade poltica nos
faz cidados. Uma complementa a outra. No podemos ser humanos no vazio, no abstrato, no ar.
Constitumo-nos como pessoas numa realidade concreta, num momento determinado, em relaes
definidas. Ter compromisso poltico mudar o que precisa ser mudado. promover transformaes
visveis. concretizar nossa humanidade pela interveno concreta num mundo real.
No interveno materialista, oxal, mas plena de esprito. No menos concreta, porm.
Interveno que pode criar um mundo melhor ou pior, se for feita no Amor, ou fora dele. Que
pode criar um mundo mais sereno ou mais confuso, se for feita na Sabedoria, ou fora dela. Um
mundo mais feliz ou mais desesperado, se na F, ou fora dela. Mais digno, se na Verdade. Mais
pacfico, se na Justia.
Assumir um compromisso histrico e poltico para com a educao e a proteo da criana
e do adolescente em nosso pas redimir milhes. resgatar milhes. ter milhes de
companheiros. Midos. Inacabados. Cheios de promessas e esperanas, como todo ser humano.
ser companheiro de milhes.
Na vida. No amor. Na esperana.
claro que h diferenas fundamentais entre os enfoques de neo-inatistas como Chomsky e Fodor que
admitem a existncia de um grande nmero de estruturas mentais j pr-definidas por ocasio do nascimento e a abordagem construtivista de Piaget. Este, indo alm dos postulados extremos do empirismo,
por um lado, e do pr-formismo, por outro, enfatiza uma terceira via, em que as estruturas biolgicas
bsicas, juntamente com uma forma de funcionamento intelectual inerente espcie, em interao com o
ambiente, determina as organizao dos significados cognitivos em estruturas cognitivas. Basta-nos, porm, para esta anlise, o fato de Piaget compartilhar com Chomsky o reconhecimento da existncia de um
ncleo fixo componente da competncia humana a partir do nascimento, embora difiram na definio dos
elementos que fariam parte desse ncleo.
Gnesis 2:17
Id. 3:5
5
Id. 3:22
Id. 3:22
II Timteo 3:16-7
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MDULO I
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Alcoro 5: 44-6
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Id. ibid.
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22
ARISTTELES. Apud The Great Ideas. A syntopicon of great books of the Western World. bk 2, p.378.
23
Id. ibid.
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26
27
28
29
SHWEDER, Richard e MAHAPATRA, Manamohan. Culture and cultural development. In: KAGAN, Jerome e
LAMB, Sharon (eds.) The emergence of morality in young children. Chicago: University of Chicago Press,
1987.
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66
CAP.1
40
Huston Smith, por muitos considerado a maior autoridade mundial em religies comparadas, chama de O
Grande Encadeamento do Ser viso praticamente universal que jaz no centro das cosmovises das
grandes tradies espirituais e sapienciais da humanidade, segundo a qual a realidade uma rica tessitura
de nveis inter-relacionados que vo desde o corpo (material), mente (racional), alma (sutil) e ao
esprito (criador). Esta cosmoviso, compartilhada pelas grandes religies mundiais (Hindusmo, Judasmo,
Zoroastrismo, Budismo, Cristianismo, Islamismo, Babismo e Bahasmo, entre outras) e pelas grandes tradies espirituais e sapienciais (de Scrates, Plato, Aristteles, Lao Ts, Confcio, entre outros) v o universo como multidimensional, com nveis incontveis de realidade, visvel e invisvel, ao contrrio da viso
achatada e unidimensional (materialista) da mundiviso da Modernidade.
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Casa Universal de Justia. A Promessa da Paz Mundial Mensagem aos Povos do Mundo, p.16
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Provrbios 29:18
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KANT, Immanuel. Kritik der Praktischen Vernunft Grundlegung der Metaphysik der Sitten. A54.
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MONTAIGNE. Apud The Great Ideas. A Syntopicon of Great Books of the Western World. bk 2, p.379.
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Composto pelo carter hereditrio (dado geneticamente) e inato (dado pelas condies de gestao).
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ARENDT, Hannah, apud Lyall Watson. Dark Nature. A natural history of Evil. p.289.
108
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No original, o termo empregado em snscrito Dharma. Dharma um conceito complexo, que pode
significar, conforme o sentido, a Lei, a Religio, a Doutrina, ou a Lei Natural, a Ordem Universal.
110
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O termo empregado no original, Tora, como Dharma, pode ser traduzido por Lei, mas contm muitas
outras nuanas, como Guia, Instruo, Ensinamento da Palavra de Deus.
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LEVTICO 19:18.
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MATEUS 7:12.
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Bah quer dizer glria, ou seja, tais homens sero considerados entre o povo da glria de Deus.
Palavras do Paraso: Terceira e Dcima Folhas do Paraso.
119
70
CAPTULO
SUMRIO
CONSIDERAES INICIAIS
1 OS
DIREITOS HUMANOS
..... 72
..... 73
..... 86
..... 88
4 O FUTURO DOS DIREITOS HUMANOS ..... 91
4.1 DIREITOS HUMANOS E CONSTITUIO. DE NOVO! ..... 91
4.2 GLOBALIZAO, NEOLIBERALISMO E FLEXIBILIZAO. A FRAGILIZAO DAS CONQUISTAS ..... 94
4.3 O FUTURO DOS DIREITOS HUMANOS, CONSTITUIO E JURISDIO ESTATAL ..... 95
4.4 A INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS E DAS CONSTITUIES . UM CAMINHO DPLICE ..... 97
5 O BRASIL E OS DIREITOS HUMANOS ..... 99
5.1 O HISTRICO CONSTITUCIONAL BRASILEIRO ..... 99
5.2 A ORDEM SOCIAL NA CF/88 ..... 101
5.3 A EDUCAO COMO DIREITO CONSTITUCIONALIZADO ..... 101
5.4 MECANISMOS CONSTITUCIONAIS: O MANDADO DE
INJUNO E O CONTROLE INCIDENTAL DE CONSTITUCIONALIDADE ..... 105
6 NOTAS FINAIS ..... 107
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ..... 110
O CARTER EFICACIAL DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS RELATIVAS A DIREITOS HUMANOS
3.3
71
CONSIDERAES INICIAIS
Pensar as possibilidades prticas para os direitos humanos, em especial no que se refere
aos sociais, econmicos, culturais, assim como os de solidariedade como veremos abaixo ,
dando especial ateno aos primeiros, muito embora as tenses que os afetam digam de perto
com os problemas respeitantes aos demais, nos coloca interrogaes das mais difceis. Dentre
as tantas questes que se apresentam tencionamos apontar algumas daquelas que cremos ser
das mais significativas para os operadores do Direito, sem negar a ocorrncia de tantas outras,
traando algumas interseces necessrias.
Optamos, assim, por refletir, ao longo do texto, alguns tpicos que digam com as condies
de tornar tais contedos usufruveis, apontando aspectos de natureza terica, bem como
sugerindo a necessidade de uma atuao positiva-interventiva por parte dos responsveis por
dizer o direito prestar a jurisdio no caso concreto.
No h, nisto, como se esquivar da anlise de uma tentativa de implementao dos direitos
humanos tendo como cenrio o espectro da globalizao do universo das relaes scioeconmicas e seus corolrios, sobretudo quando visamos instrumentalizar para isso as prticas
jurdicas e os operadores do Direito por elas responsveis.
Adotamos como estratgia operacional a de discorrer topicamente sobre os diversos aspectos
que tocam essa temtica, sem que isso implique rupturas ao longo do texto mas, apenas, um
mecanismo metodolgico que viabilize a compreenso das posies adotadas e permita o
estabelecimento de uma interface ativa com aqueles a quem se destina este estudo.
Preferimos, ainda, referir nas notas de rodap apenas o indicativo das fontes utilizadas,
deixando para a lista de bibliografia expressa ao final a funo de apontar todos os dados
referentes a elas, alm de algumas vozes que nos orientam silenciosamente.
Com isso pretendemos dar conta da temtica sugerida direitos humanos, direitos sociais
e justia, com nfase no direito educao no nos limitando a expressar uma viso dogmtica
da ordem jurdica ptria nesta seara, sequer falsear o debate com uma hermenutica silogstica
mas, sobretudo, abrir possibilidades e dar condies queles todos que nos preocupamos
com o futuro dos direitos humanos para que, no nosso cotidiano de labor, tenhamos, no
mnimo, uma insero comprometida com sua efetividade e estejamos aptos a dar respostas
suficientes e eficientes aos anseios da cidadania para a qual prestamos a nossa funo de dar
vida ao direito, independentemente da posio ocupada neste processo, partindo da premissa
que fazer (bem) direito implica um compromisso tico e jurdico fundante com a eficcia e
efetividade do contedo dos direitos humanos.
72
CAP.2
1 OS DIREITOS HUMANOS
A preocupao com o tema dos direitos humanos est presente desde h muito tempo nos
trabalhos jurdicos daqueles que somos preocupados com a qualificao da vida quotidiana
dos indivduos, dos grupos sociais, da humanidade e de todos os seres que habitam o planeta.
Dessa forma que inmeros juristas, como tambm socilogos, politlogos, filsofos etc.,
alm daqueles que buscamos construir uma viso transdisciplinar da temtica que nos move,
bem como agentes sociais engajados na luta por sua efetivao, consolidao e ampliao,
vm desenvolvendo pesquisas e projetos, tentando, a todo o momento, constituir um saber e
prticas mais apuradas, alm de um discurso garantidor da eficcia e efetividade dos contedos
prprios tradicionais ou inovadores aos direitos humanos.
Deve-se ter presente que tais questionamentos devem acompanhar no apenas as
transformaes que se operam nos contedos tidos como prprios dos mesmos e aqui
observamos que, como adverte Norberto Bobbio em seu A Era dos Direitos, 1 os direitos
humanos no nascem todos de uma vez, eles so histricos e se formulam quando e como as
circunstncias scio-histrico-polticas so propcias ou referem a inexorabilidade do
reconhecimento de novos contedos, podendo-se falar, assim, em geraes2 de direitos
humanos, cuja primeira estaria ligada aos direitos civis e polticos as liberdades negativas ,
uma segunda gerao, atrelada aos contedos das liberdades positivas, como os econmicos,
sociais e culturais, e uma terceira vinculando as questes que afligem os homens em conjunto,
como as relativas a paz, desenvolvimento, meio ambiente, etc.
H, ainda, quem os identifique por intermdio do valor privilegiado em seus contedos.
Assim, teramos os direitos de liberdade, os de igualdade e os de solidariedade, acompanhando
as diversas geraes como acima explicitadas.
Por outro lado, temos a necessidade de dar-lhes efetividade prtica, podendo-se agregar,
nesse aspecto, com Jos Eduardo Faria,3 a idia de que s diversas geraes pode-se atrelar o
1
Para este debate h uma literatura significativa, podendo-se mencionar, para alm da obra consagrada de
Norberto Bobbio referida no texto, o trabalho de Ingo Sarlet A Eficcia dos Direitos Fundamentais.
H autores que preferem falar em dimenses, ao invs de geraes, como o caso de Ingo Sarlet, op. cit.,
passim.
3
Jos Eduardo Faria Direitos Humanos e Globalizao Econmica. Notas para uma discusso. Tal postura
no pode significar que as demais funes do Estado no tenham nenhum tipo de comprometimento na
medida em que, e.g., o desrespeito a qualquer deles enseja a utilizao de remdios procedimentais
construdos para dar conta dessas situaes, tais como o habeas corpus, mandado de segurana, mandado
de injuno, ao civil pblica, ao popular etc.
2
73
maior compromisso de uma das funes do Estado cidadania civil e poltica (1a gerao)
atrelava-se, de regra, a ao legislativa, pois bastaria o seu reconhecimento legal para a sua
concreo por tratarem-se de liberdades negativas cuja inteno privilegia o carter de noimpedimento das aes por parte do Estado; cidadania social e econmica (2a gerao), a
ao executiva atravs de prestaes pblicas; cidadania ps-material (3a gerao), a ao
jurisdicional em sentido amplo, garantindo a efetividade de seus contedos.4
Ou seja, os direitos humanos so universais e cada vez mais se projetam no sentido de seu
alargamento subjetivo, mantendo seu carter de temporalidade. So histricos, no definitivos,
exigindo a todo instante no apenas o reconhecimento de situaes novas, como tambm a
moldagem de novos instrumentos de resguardo e efetivao. Prefiro dizer que se generalizam
ou difundem na medida em que sob as geraes atuais observamos, muitas vezes, um
aprofundamento subjetivo, a transformao ou a renovao (funo social) dos contedos
albergados sob o manto dos direitos fundamentais de geraes anteriores, alm do
reconhecimento de situaes novas.5 Ou seja, da 1 a gerao com interesses de perfil individual
passamos, na(s) ltima(s), a transcender o indivduo como sujeito dos interesses reconhecidos,6
sem desconsider-lo, obviamente. Assim que se pode falar, nos dias que passam, de uma
multiplicao de geraes em razo de novos contedos prprios ao universo dos direitos
humanos, tais como aquelas relacionadas com as questes ambientais, a paz, o desenvolvimento
e, mais recentemente, aquelas ligadas pesquisa gentica que d origem a um novo ramo do
Direito, reconhecido como o Biodireito e Ciberntica, o que s confirma a hiiptese bobbiana
da historicidade dessas matrias, bem como de uma certa independncia de umas em relao
a outras, na medida em que o aparecimento de uma nova gerao no implica o desaparecimento
de alguma das precedentes, embora possa redefini-la, como j expresso.
de ver que no h, tambm neste aspecto, uma uniformidade conceitual, podendo-se referir autores que
multiplicam as geraes de direitos humanos, a partir de concepes primrias dspares.
No mbito deste trabalho suficiente adotarmos uma distino simplificada para entendermos os direitos
fundamentais como o catlogo positivado dos direitos humanos em uma certa ordem jurdica, o que, ao
mesmo tempo que os identifica, pode diferenci-los em razo da extenso quantitativa de uns e de outros.
Ver adiante a questo da dialtica entre internacionalizao dos direitos humanos e constitucionalizao do
direito internacional.
A este respeito, ver o nosso Do Direito Social aos Interesses Transindividuais. O Estado e o Direito na
ordem contempornea.
74
CAP.2
O que se percebe nesta seara que muito dos contedos bsicos sequer foram
implementados ou muitos so sonegados; ao mesmo tempo, precisamos dar conta de situaes
novas cada vez mais complexas, impondo-se ao jurista uma formao qualificada que lhe
permita enfrentar competentemente os conflitos surgidos nesse meio, sem contudo esquecer o
fundamental que so, como veremos abaixo, as estratgias prprias ao Estado de Direito como
Estado Democrtico de Direito.7
Resumidamente poderamos dizer, ento, que os direitos humanos, como conjunto de valores
histricos bsicos e fundamentais, que dizem respeito vida digna jurdico-poltico-psquicofsica dos seres e de seu hbitat, tanto daqueles do presente quanto daqueles do porvir, surgem
sempre como condio fundante da vida, impondo aos agentes poltico-jurdico-sociais a tarefa
7
Ver o artigo 1o da CF/88. Sobre o conceito de Estado Democrtico de Direito ver: Bolzan de Morais, Do
Direito Social aos Interesses Transindividuais, em especial o captulo I. Da mesma forma ver: Bolzan de
Morais, Jose Luis e Streck, Lenio Luiz. Cincia Poltica e Teoria Geral do Estado. O Estado Democrtico de
Direito tem um contedo transformador da realidade, no se restringindo, como o Estado Social de Direito,
a uma adaptao melhorada das condies sociais de existncia. Assim, o seu contedo ultrapassa o
aspecto material de concretizao de uma vida digna ao homem e passa a agir simbolicamente como
fomentador da participao pblica quando o democrtico qualifica o Estado, o que irradia os valores da
democracia sobre todos os seus elementos constitutivos e, pois, tambm sobre a ordem jurdica. E mais, a
idia de democracia contm e implica, necessariamente, a questo da soluo do problema das condies
materiais de existncia. Com efeito, so princpios do Estado Democrtico de Direito: A Constitucionalidade:
vinculao do Estado Democrtico de Direito a uma Constituio como instrumento bsico de garantia
jurdica; B Organizao democrtica da sociedade; C Sistema de direitos fundamentais individuais e
coletivos, seja como Estado de distncia, porque os direitos fundamentais asseguram ao homem uma
autonomia perante os poderes pblicos, seja como um Estado antropologicamente amigo, pois respeita a
dignidade da pessoa humana e empenha-se na defesa e garantia da liberdade, da justia e da solidariedade; D Justia social como mecanismos corretivos das desigualdades; E Igualdade no apenas como
possibilidade formal mas, tambm, como articulao de uma sociedade justa; F Diviso de poderes ou de
funes; G Legalidade, que aparece como medida do Direito, isto , atravs de um meio de ordenao
racional, vinculativamente prescritivo, de regras, formas e procedimentos que excluem o arbtrio e a
prepotncia; H Segurana e certeza jurdicas. Assim, o Estado Democrtico de Direito teria a caracterstica
de ultrapassar no s a formulao do Estado Liberal de Direito, como tambm a do Estado Social de Direito
vinculado ao Welfare State neocapitalista , impondo ordem jurdica e atividade estatal um contedo
utpico de transformao da realidade. Dito de outro modo, o Estado Democrtico plus normativo em
relao s formulaes anteriores. V-se que a novidade que apresenta o Estado Democrtico de Direito
muito mais em um sentido teleolgico de sua normatividade do que nos intrumentos utilizados ou mesmo
na maioria de seus contedos, os quais vm sendo construdos de alguma data.
75
de, para alm do seu reconhecimento formal, agirem no sentido de permitir que a todos seja
consignada a possibilidade de usufru-los em benefcio prprio e comum ao mesmo tempo.
Assim como os direitos humanos se dirigem a todos, o compromisso com sua concretizao
caracteriza tarefa de todos, em um comprometimento comum com a dignidade comum.
2 DO INDIVIDUAL AO TRANSINDIVIDUAL
Para entendermos essa transformao dos interesses importante que a vejamos refletida
no campo da teoria do Direito, onde podemos vislumbr-los a partir do conceito clssico de
interesse individual que d origem idia de direito subjetivo , que passa a interesse
coletivo e, por fim, a interesse difuso.8 Essa tripartio, entendemos, nos permitir melhor
compreender a temtica que nos interroga.
Assim, como o prprio nome indica, interesse individual aquele que atina ao indivduo
isoladamente, no abarcando, portanto, situaes em que se insira em determinados contextos
coletivos, grupais. Pode-se trat-lo como interesse fundamental do homem-indivduo, ou seja,
aquele que reconhece autonomia ao particular, garantindo iniciativa e independncia ao
indivduo diante dos demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado. Para Rodolfo
de C. Mancuso,9 a forma de concepo destes se faz pelo elemento predominante; assim, ser
individual o interesse cuja fruio se esgota no crculo de atuao de seu destinatrio.
Na viso da tradio liberal erigiu-se um conceito fundamental explicao e ao
embasamento do interesse individual que o de direito subjetivo, o qual produto da reunio
do interesse individual com a garantia oferecida pelo Direito.
Diz-se, ento, que os direitos subjetivos compreendem posies de vantagem, privilgios,
prerrogativas que, uma vez integradas ao patrimnio do sujeito, passam a receber tutela especial
do Estado (sobretudo atravs da ao judicial, de atos de conservao e de formalizao perante
rgos pblicos, etc.). Quando tais prerrogativas se estabelecem em forma de critrios formados
contra ou em face do Estado, tomam a designao de direitos pblicos subjetivos.10
Deixaremos de mencionar, por ora, outros tipos de interesses juridicamente protegidos por serem de menor
importncia para os objetivos deste trabalho, para o que indicamos a leitura de nosso trabalho Do Direito
Social aos Interesses Transindividuais.
10
76
CAP.2
Nesta trajetrica, so inmeros os conceitos emitidos, muito embora seu aspecto fulcral permanea inalterado.
Von Thur, como demonstra Ovdio A. B. da Silva, define direito subjetivo como a faculdade reconhecida
pessoa pela ordem jurdica, em virtude da qual o sujeito exterioriza sua vontade, dentro de certos limites,
para a consecuo dos fins que sua prpria escolha determine. J Maria Helena Diniz biparte esse
conceito entendendo existir direito subjetivo: a) comum da existncia: consistindo na permisso de fazer
ou no fazer, de ter ou no ter alguma coisa, sem violao de preceito normativo; b) defender direitos:
referentemente autorizao de assegurar o uso do direito subjetivo, de modo que o lesado pela violao
da norma est autorizado por ela a resistir contra a ilegalidade, a fazer cessar o ato ilcito, a reclamar
reparaes pelo dano e a processar criminosos, impondo-lhes pena. Caio Mario da Silva Pereira, aps
esposar vrias opinies e conceitos, parte para a sua anlise, decompondo-o em trs elementos essenciais
e constantes: a) sujeito: o titular do direito, ao qual a ordem jurdica assegura a faculdade de agir; b)
objeto: identificado como o bem jurdico sobre o qual o titular do direito exerce-o; c) relao jurdica:
vnculo que submete o objeto ao sujeito. Na doutrina internacional podemos ancorar os mesmos traos no
que diz com esse conceito. Assim que, recorrentemente, se observa a aluso ao poder de exigir algo, cuja
definio est previamente dada, conferido a determinado sujeito pela ordem jurdica objetiva, sendo-lhe
atribuda a possibilidade de utilizar-se de mecanismos jurdicos apropriados para a garantia de ver satisfeita
a sua pretenso, caso haja recusa de cumprimento voluntrio.
12
Ver a respeito Remond-Gouilloud, Martine. Du Droit de Dtruire: essai sur le droit de lenvironnement.
Passim.
13
77
78
CAP.2
que so comuns a uma coletividade de pessoas e a elas somente. Para a sua caracterizao
pressupe-se a delimitao do nmero de interessados com a existncia de um vnculo jurdico
que una os membros dessa comunidade para que, assim, a titularidade possa ser coletivamente
definida.14
Teremos, assim, configurados interesses coletivos quando um interesse comum afetar uma
coletividade inteira de indivduos reunidos por meio de vnculos jurdicos.
O interesse ser coletivo quando, alm de depassar o crculo de atributividade individual,
corresponde sntese dos valores predominantes num determinado segmento ou categoria
social.15 Todavia, esta uma situao que se apresenta tambm com relao aos interesses
difusos como veremos a seguir , o que nos coloca frente impossibilidade de diferenci-los
de forma definitiva, dada a invariabilidade residente nesse aspecto.
Logo, para definirmos o que sejam interesses coletivos devemos lanar mo de seu elemento
caracterizador para dizer que um interesse ser coletivo quando representar a sntese das
14
15
Mancuso, Rodolfo. Interesses Difusos, p. 33. Precisamos aprofundar a compreenso da idia de interesse
coletivo para que possamos afast-la limpidamente de outras que, apesar de sua feio mltipla, permanecem adstritas ao mbito dos interesses individuais. Para tanto, podemos acercar-nos dessa pureza, distinguindo trs conotaes diversas que podem assumir a idia de interesse coletivo. Destas, somente a ltima
nos ser til para nos apercebermos da presena de um interesse transindividual, seno vejamos: (A) A
primeira acepo corresponde ao interesse pessoal do grupo que diverso dos interesses pessoais de seus
componentes. Estes dizem respeito aos interesses pessoais da pessoa jurdica ou moral, configurando
nesse novo ente um interesse individual de segundo grau, com o mesmo carter do interesse individual de
primeiro grau titularizado pelo homem isolado; (B) A segunda identifica o interesse coletivo soma dos
interesses pessoais dos membros do grupo, sendo, portanto, coletivo s na forma de exerccio dos diversos interesses individuais; (C) A ltima apresenta o interesse coletivo como a sntese dos diversos interesses
individuais em jogo no interior do grupo, materializando um todo-novo interesse identificado com o grupo
diretamente e, mediatamente, com os seus membros, despersonalizando os diversos interesses individuais
dispersos em seu interior e no personalizando um novo interesse individual na prpria entidade grupal.
somente nesse terceiro momento que estar presente o interesse coletivo adaptado idia aqui exposta.
Nos dois contedos anteriores estaremos ainda diante de interesses individuais que podem ser os do
prprio grupo ou de seus componentes, exercidos de forma coletiva.
79
Na doutrina brasileira, ligada questo dos interesses coletivos, repetidas vezes referendada essa posio. Tanto Hugo Nigro Mazzilli quanto Lucia Valle Figueiredo, bem como Ada Pelegrini Grinover, propem
uma definio destes, partindo da existncia de um vnculo jurdico de unio e significando, dessa forma,
dizer respeito ao homem socialmente vinculado, o que implica um privilegiamento da sociedade civil
organizada. A Lei no 8078/90, Cdigo do Consumidor, estatui em seu artigo 81, II - interesses ou direitos
coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de seja
titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao
jurdica bsica.
80
CAP.2
isolados, nem os membros simples podero, como ocorre com os interesses individuais, dispor
de tais interesses que, uma vez estabelecidos, representam um valor disponvel da coletividade
como entidade diversa tanto de sua apresentao estrutural como figura jurdica, quanto de
seus membros vistos separadamente;
(F) Sua tutela estar intimamente ligada ao grupo que d substrato jurdico para a formao
da coletividade. Como conseqncia dessa tomada de importncia de um tal tipo de interesse
jurdico, se espraia a idia de controle pblico, perdendo fora a dualidade estatizaoprivatizao.17
Por outro lado, no podemos perder de vista o vis corporativo assumido repetidamente
pelos entes representativos dos interesses coletivos, o que os faz reaproximarem-se dos interesses
individuais. Ou seja: quando uma coletividade prope seus interesses corporativamente, reproduz
aspectos prprios aos interesses individuais na medida em que se comporta como uma mnada
isolada ou um indivduo de segundo grau, um indivduo composto. Em especial, sua atuao
referenda a pretenso exclusivista/excludente prpria do interesse individual, quando com a
sua pretenso busca excluir/impedir o acesso dos demais.
Todavia, a teoria dos interesses coletivos est longe de esgotar as possibilidades desse
processo de despersonalizao dos interesses. Se, do incio aos meados do sculo XX, a resposta
jurdica questo social e aos demais aspectos ligados ao Estado do Bem-Estar Social significaram
a crise profunda da idia de direito individual, a segunda metade desse mesmo perodo histrico
impe, diante do prprio esgotamento das condies vitais do planeta, ao lado de outros
problemas ligados sociedade industrial, novas questes que, para serem apreendidas pelo
universo jurdico, significam o aprofundamento da crise da racionalidade jurdica individualista.
So esses novos impasses relacionados genericamente qualidade de vida das pessoas
que pem na ordem do dia um novo tipo de interesses que, longe de serem individuais,
diferenciam-se profundamente daqueles transindividuais de que at aqui vimos falando, os
coletivos.
17
H quem, como Rodolfo C. Mancuso, limite a trs as notas fundamentais caracterizadoras dos interesses
coletivos: (A) um mnimo de organizao; (B) afetao a grupos determinados ou determinveis de
pessoas entidades prprias da sociedade civil; (C) um vnculo jurdico bsico. Tal assertiva, em todo
vlida, deixa, todavia, de lado alguns aspectos que, longe de serem secundrios, significam uma tomada
de posio distinta daquela assumida tradicionalmente pelos interesses individuais, permite a falsa idia de
serem os interesses coletivos, em realidade, interesses individuais assumidos coletivamente, na medida em
que no expulsa de seus limites aspectos ligados tradio individualista, tais como a despersonalizao
e a fruio no excludente.
81
Como habitar a mesma regio, consumir os mesmos produtos, viver sob determinadas condies scioeconmicas, sujeitar-se a determinados empreendimentos, etc.
19
Cappelletti, Mauro. Formaes Sociais e Interesses Coletivos diante da Justia Civil, pp. 128-59.
20
Este um debate que vem sendo travado por inmeros juristas. No caso brasileiro podemos apontar, no
mbito da Sociologia Jurdica, os trabalhos de Jose Eduardo Faria, Celso Campilongo, Jose Reinaldo de Lima
Lopes; na perspectiva processual, Ada Pelegrini Grinover, Candido Rangel Dinamarco, Kazuo Watanabe, Luiz
Guilherme Marinoni, Hugo Nigro Mazzilli, Rodolfo de Camargo Mancuso. Embora no seja objeto de estudo
82
CAP.2
especfico neste momento, deve-se salientar a importncia da pesquisa nessa rea a fim no s de compreender e instrumentalizar os operadores jurdicos tradicionais mas, tambm, de incorporar a ele a tematizao
referente a outros operadores que se projetam como fundamentais nos dias atuais, tais, e.g., os peritos, os
quais poderiam ser tidos como operadores jurdicos secundrios, sem minimizar sua importncia.
21
Ver, e.g., as definies aportadas por Hugo Nigro Mazzilli (Revista de Informao Legislativa, n. 109, p. 289),
Ada Pelegrini Grinover (Revista de Direito Pblico, n. 93, p. 20) e Lei no 8078/90, em que se dizem difusos
os interesses transindividuais de natureza indivisvel, de que sejam titulares.
83
de uma conexo perfeita entre o objeto do direito e seu detentor. Aqui, contudo, o debate no
findo. H posies divergentes, considerando a possibilidade de falar-se em um direito
subjetivo difuso, e.g., um direito subjetivo ao meio ambiente;
(D) Os interesses difusos referem-se a bens indivisveis, significando que a satisfao do
interesse implica sempre a satisfao de toda a coletividade, da mesma forma que sua leso se
concretiza para todos;
(E) Neles no h hiptese para se pensar em fruio exclusiva por algum titular, posto que
sua satisfao ou leso so inapreensveis, pois disseminadas indistintamente entre os sujeitos
todos e ao mesmo tempo. H, pelo contrrio, uma inapropriabilidade individual exclusiva,
mais at do que uma eventual apropriabilidade inclusiva;
(F) A indisponibilidade uma conseqncia de sua afetao indeterminada positiva ou
negativamente;
(G) H uma conflituosidade intensa conflitualit massima, na expresso de Mauro
Cappelletti que se expressa em razo da indeterminao dos sujeitos e da efemeridade e
contingncia dos prprios interesses, o que no permite limitar sua abrangncia, oportunizando
seu alargamento ad infinitum, principalmente no tocante aos sujeitos envolvidos, mas tambm
quanto extenso dos objetos atingidos;
(H) Por seu prprio contedo diludo no campo do embate poltico da sociedade civil, os
interesses difusos tm uma tendncia transio e mutao no tempo e no espao. Tm um
carter de efemeridade, o que exige uma prestao jurisdicional imediata e eficaz sob pena de
irreparabilidade da leso.
Assim, o que se observa dessa complexidade de interesses que convivem no universo
jurdico diz respeito a dois aspectos fundamentais. O primeiro refere as dificuldades que temos
os juristas de refletirmos para alm do quadro clssico dos interesses individuais por
conseqncia, dos direitos subjetivos e os limites materiais e formais que tal atitude implica,
at mesmo porque muitos dos contedos assimilveis no espectro das pretenses subjetivas
individualizadas passam a ter sua compreenso revista a partir de uma tica em que o indivduo
isolado deixa de ser o ator principal, tornando-se co-partcipe e co-interessado sendo suficiente
citar, aqui, o exemplo do direito de propriedade, que, com a incluso da funo social, passa
a ser visto no mais com a extenso que lhe fora dada na origem, e que ainda se expressa em
muitos diplomas legais, como um interesse que se estenderia, inclusive, at a possibilidade de
fazer-se desaparecer o objeto da propriedade, independentemente das afetaes que isso poderia
causar a outras pessoas destitudas dessa titularidade.
84
CAP.2
Ver deste autor o seu Constituio e Constituinte, dando ateno, em particular, ao seu conceito de
Constituio, como sendo a declarao da vontade poltica de um povo, feita de modo solene por meio de
uma lei que superior a todas as outras e que, visando proteo e promoo da dignidade humana,
estabelece os direitos e as responsabilidades fundamentais dos indivduos, dos grupos sociais, do povo e
do governo, onde se pode observar as respostas acerca de quem, como, o que e para qu? uma
Constituio.
23
Sobre esse conceito ver: Streck, Lenio e Bolzan de Morais, Jos Luis. Cincia Poltica e Teoria Geral do Estado.
85
Poder-se-ia, aqui, retomar a literatura prpria do justnaturalismo contratualista de Hobbes, Locke, Rousseau
e tantos outros para referendarmos tal assertiva, o que apenas referimos, por importante.
25
Ver, sobre o tema das regras do jogo democrtico: Bobbio, Norberto. O Futuro da Democracia: uma defesa
das regras do jogo.
86
CAP.2
De longa data vem essa discusso, a qual ganha contornos fundamentais com o surgimento
do constitucionalismo social, a partir das Constituies mexicana (1917) e de Weimar (1919),
quando ento os textos constitucionais passam a incorporar normas de carter premial, ou
normas jurdicas s quais se agregam conseqncias jurdicas positivas ou, mais particularmente,
normas que definem objetivos a serem atingidos, programas a serem postos em prtica etc.
At ento as questes sugeridas para a teoria constitucional permitiam o seu trato por
meio de instrumentos tradicionais teoria jurdica na medida em que o impedimento de uma
ao considerada legtima poderia ser resolvido por meio de uma interveno paralisante da
ao contrria norma. Com a diferenciao estabelecida entre as diversas normas que compem
a Carta Magna comeou-se a ter problemas em relao diferenciao de tratamento dado a
elas, optando-se, ento, por classific-las quanto carga eficacial da qual so dotadas.26
Tal atitude, muitas vezes, aponta para uma fragilizao eficacial dessas normas de novo tipo,
prprias do constitucionalismo contemporneo, dizendo-as dependentes de uma ao legislativa
posterior que lhes complete o sentido e permita, assim, a usufruio dos contedos nela expressos.
Como, de regra, a legislao infraconstitucional no era adotada, via-se o cidado frustrado em
suas expectativas, servindo tal atitude no apenas para impedir o acesso aos contedos
constitucionais mas, tambm, para fragilizar o valor atribudo ao pacto constituinte do Estado.
Mesmo que tratemos diversamente os vrios contedos constitucionais, cremos que as normas
de direitos sociais, embora diversas daquelas que prevem preceptivamente direitos e garantias,27
incorporam, para alm de uma eficcia paralisante de atitudes com elas incompatveis, verdadeira
pretenso a ser satisfeita pela autoridade pblica inconstitucionalizando a sua atitude omissiva,
26
27
Lucia B. F. de Alvarenga sugere que os direitos sociais, que so normas impositivas de legislao, no
conferem aos seus titulares verdadeiros poderes de exigir, porque apenas indicam ou impem ao legislador
que tome medidas para a realizao dos bens protegidos. No se reconhece, portanto, aos direitos sociais,
um contedo de direito subjetivo que permita aos titulares a exigncia do respectivo cumprimento, por via
judicial, como direito lquido e certo e legitimidade individual. Ver: Direitos Humanos, Dignidade e Erradicao
da Pobreza. Parece-nos que tal postura, de amplo espectro doutrinrio, peca por atrelar-se sobremaneira a
uma tradio individualista do direito com suporte, como visto, na idia de direito subjetivo incompatvel
com o carter prprio aos direitos sociais, como observado na classificao proposta.
87
Muito embora este instrumento esteja fragilizado em razo do perfil que lhe foi dado pelo legislador
constituinte, particularmente em razo da legitimidade ad causam restrita, no h que se remov-lo do
elenco de possibilidades que justificam uma hermenutica constitucional viabilizadora dos contedos
sociais nela expressos.
29
Adiante referiremos alguns aspectos relativos a esse remdio constitucional que nos parece de todo
importante para a temtica ora debatida.
88
CAP.2
(A) Em um primeiro plano deve-se pensar em uma vertente de concretizao pelo Estado,
ou seja, de verificar-se o papel do ente pblico estatal para que se obtenha o mximo de
efetividade, assim como o mximo de adequao dos contedos que lhe so prprios. Por
evidente que a ao pblica estatal dever incluir no apenas o reconhecimento em nvel
legislativo expresso ou implcito por uma clusula constitucional aberta ( vide art. 5 o da CF/
88) que, como visto, tem serventia fundamental no mbito das liberdade negativas, mas
insuficiente j na seara dos direitos sociais, econmicos e culturais.
Se tratamos das liberdades positivas, a essa ao do legislador pelo reconhecimento e
pela regulao imprescindvel que se agregue uma atuao promotora, a qual se funda em
geral na ao executiva do Estado colocando em prtica contedos reconhecidos pelo Direito
Positivo. Esse carter prestacional se vincula inexoravelmente implementao dos direitos
sociais, econmicos e culturais, se colocando todos os questionamentos referentes aos projetos
de reforma do Estado, em particular aqueles dotados de um iderio neoliberal/capitalista.
Portanto, quanto implementao dos contedos de tal gerao de direitos humanos,
inafastvel a necessria compreenso dos contornos prprios s crises do Estado contemporneo,
nos seus aspectos conceituais (em particular o problema da soberania) e estruturais (no que diz
com os problemas financeiros, ideolgicos e filosficos do Welfare State).30
De outro lado, preciso que se pense a concretizao dos direitos humanos a partir do
prisma da jurisdio, muito embora funo jurisdicional seja atribuda expresso fundamental
quando estejamos frente aos direitos de terceira gerao, o que no a afasta da problemtica
ora enfrentada. Se pensarmos, nos limites deste trabalho, a funo da jurisdio em uma
perspectiva ampliada, que inclua no apenas a ao do agente pblico encarregado das
atribuies afetas funo pblica estatal, mas incorporando algo que poderamos denominar
como uma prtica jurdica comprometida que congregue todos os operadores jurdicos,
poderamos refletir, aqui, acerca da necessidade de, com o alargamento e aprofundamento dos
catlogos de direitos humanos, enfrentarmos o problema de como tornar tais contedos
usufruveis pelos cidados.
Temos, portanto, um problema ampliado. Temos um problema de teoria jurdica
constitucional que se inicia com a compreenso mesma do perfil das normas que introjetam
tais contedos e que aparecem, muitas vezes, apenas como embelezamentos estratgicos e
legitimadores da ordem normativa estatal, sem se refletirem no cotidiano prtico do cidado.
30
A respeito ver, do autor, As Crises do Estado Contemporneo, in Amrica Latina: cidadania, desenvolvimento e Estado.
89
31
Ver o seu A Fora Normativa da Constituio. Para o trato da questo hermenutica, ver Hermenutica
Jurdica (em) Crise, de Lenio Luis Streck.
32
90
CAP.2
Ou seja: de que estratgias deveriam lanar mo, alm daquelas j apontadas, os atores
sociais para verem materializadas as polticas humanitrias erigidas ou no uma vez que
poderiam agir com o objetivo de verem satisfeitas pretenses novas emergentes de novos
contextos e conflitos como direitos fundamentais.
Por bvio que as possibilidades de verem satisfeitas tais pretenses pode, nos dias de
hoje, ser pensada a partir de uma dupla via. Na primeira, por pretenses dirigidas autoridade
pblica estatal, buscando faz-los valer desde alguma estratgia positivo/prestacional ou negativa
na dependncia do contedo da pretenso por parte do Estado, de suas funes, de suas
agncias ou agentes.
Na segunda, poder-se-ia supor um processo de autonomizao social o que no significa
adoo de uma matriz (neo)liberal/capitalista que conduzisse a uma apropriao coletiva
das incumbncias necessrias efetivao de tais contedos. Tal efetivao dar-se-ia, ento, a
partir de um comprometimento coletivo pelo bem-estar comum, desde a assuno de tarefas
sociais no prprio mbito da sociedade e pelos atores sociais os mais diversos, independizandose de amarras, muitas vezes, intransponveis, prprias s caractersticas estruturais do Estado
contemporneo, como Estado do Bem-Estar Social em suas diversas experimentaes prticas.
Aqui e dessa forma poder-se-iam incluir diversas experincias que vo desde uma
flexibilizao participativa da democracia representativa at a implementao mesma de polticas
pblicas autnomas que rompem ideologicamente com o carter transferencial adrede ao
modelo representativo.
4 O FUTURO DOS DIREITOS HUMANOS
4.1 DIREITOS HUMANOS E CONSTITUIO. DE NOVO !
O processo de mundializao, como preferem os franceses, ou globalizao econmica
implica uma radical mudana no perfil do Estado contemporneo,33 particularmente em seu
carter soberano, o que inexoravelmente se reflete sobre a sua capacidade de auto-organizao
Da derivam, para o tema em tela, conseqncias significativas na medida em que a
fragilizao das estruturas estatais e a perda de sua centralidade exclusivista e superior faz
repensar a questo constitucional, posto que as constituies foram sempre o reflexo da
ocorrncia do poder soberano dos Estados nacionais dotados de um territrio elemento
objetivo e de um povo elemento subjetivo sobre e para os quais se constituam e
33
Sobre o tema ver: Morais, Jose Luis Bolzan de. As Crises do Estado Contemporneo.
91
34
Ver, do autor: Direitos Humanos e Globalizao Econmica: notas para uma discusso. Revista O Mundo
da Sade.
35
92
CAP.2
prtica, at mesmo lanando mo da perspectiva globalizante utilizada pelo capital, mas, ento,
sob a lgica humanitria.
Este parece ser o grande ponto de estrangulamento de inmeras questes ligadas a essa
temtica e, para podermos traar um perfil mais ampliado dessa discusso, parece-nos
indispensvel que tenhamos presente e repisemos alguns tpicos preliminares.
Se, de um lado, o reconhecimento dos contedos das vrias geraes de direitos humanos
parece ser algo com o que as diversas correntes ideolgicas sustentadoras dos mais diferentes
governos podem conviver e, mais do que isso, buscar legitimao interna e internacional, de
outro, a tentativa de dar-se efetividade a eles esbarra nos mais diferentes empecilhos, seja de
ordem prtico-poltica e a esto os inmeros governos autoritrios espalhados pelo mundo
, seja de ordem terico-jurdica e a esto as posies da tradio jurdica do Estado moderno,
em especial naqueles pases orientados pela tradio jurdica romano-germnica, que impem
uma postura contraditria em face de uma convivncia de ordens jurdicas diversas,
particularmente entre o direito interno e o direito internacional, ou pela supremacia de um
discurso jurdico liberal que privilegia a figura do indivduo como titular do direito desvinculada
de suas relaes sociais ; seja, ainda, de ordem econmica e a esto as propostas neoliberais
orientadas por um projeto econmico globalizado, no qual a orientao da poltica e do jurdico
refns da economia financeira do capitalismo neoliberal se d sob a gide de um discurso
calcado nas idias de eficcia, flexibilizao, desregulao etc., como apontado acima.
Pode-se sugerir, assim, que nesse quadro, mais do que as estratgias normativas com base
constitucional, o prprio sentido do poder poltico democrtico representativo que se dilui,
pois:
(...) O aparelho de Estado se divide em setores que lidam com a economia, ditos srios, com
os maiores recursos, enquanto os que tratam da cultura, meio ambiente e cincia passam por
secundrios descartveis, por luxo.
(...) O resultado que as autoridades eleitas isto , representativas foram esvaziadas de seu
poder...na verdade, ele at deixou de ser um poder! O poder que subsiste um que nunca foi
eleito, o das finanas que rodam pelo mundo.
(...) Haver, talvez, um poder cujos circuitos de comunicao se tornem financeiros; cujo
discurso aos homens se revista de uma objetividade fria, gelada, a dos nmeros que tornam necessria
tal ou qual receita (a privatizao , delas, a mais visvel); cuja linguagem, por isso mesmo, deixa de
ser aberta interlocuo (quela diversidade de opinies bsica na democracia), para se travestir
de uma necessidade diante da qual empalideceria a prpria cincia exata nos tempos do
determinismo.
93
(...) Da tese de que a economia dita o rol de possibilidades, quela segundo a qual ela determina
a necessidade, vai s um passo.36
Apesar disso, cremos ser importante recuperar/retomar o debate acerca da matria visando
compartilhar algumas preocupaes no sentido de buscar mecanismos que nos permitam dar
maior efetividade no sentido dado pelo constitucionalista portugus Jorge Miranda possvel
aos contedos normativos reconhecedores dos direitos humanos em suas diversas expresses.
Pode-se dizer que, para alm dessa pretenso primria, muitas outras se colocam, podendose aduzir que:
(1) em primeiro lugar est, sem dvida, a importncia da temtica, a qual veicula as
preocupaes relativas ao que h de fundamental para a construo de um quotidiano digno
para o ser humano;
(2) em seguida, pode-se referir a necessidade de constante revitalizao no apenas dos
contedos prprios dessas pretenses humanitrias mas, sobretudo, aos mecanismos que lhe
do efetividade, sendo indispensvel que tenhamos sempre presente a necessidade de
construirmos instrumentos cada vez mais facilitadores da colocao em prtica e da possibilitao
da usufruio destes contedos; e
(3) por fim, no caso brasileiro, preciso que se busque, at mesmo pela experincia histrica,
instrumentalizar os operadores jurdicos com os meios necessrios para uma prtica comprometida
com a eficcia dos direitos humanos, especialmente a partir da promulgao da Carta Magna de
1988, que se assenta, fundamentalmente, na salvaguarda dos direitos e garantias fundamentais,
na esteira, diga-se, do constitucionalismo contemporneo, estruturado sob a opo do Estado
Democrtico de Direito.37 E, mais do que isso, como prtica poltico-jurdica de enfrentamento
das estratgias de globalizao dominadas pelas prticas do capitalismo financeiro.
No caso brasileiro, a Constituio Federal de 1988 referenda alguns contedos que nos
conduzem a compreend-la como inserida no rol daquele constitucionalismo cujo objeto fundante
est nos direitos humanos, os quais devem orientar no apenas os trabalhos dos juristas,
como tambm a atuao das autoridades pblicas e da sociedade como um todo.
4.2 GLOBALIZAO, NEOLIBERALISMO E FLEXIBILIZAO. A FRAGILIZAO DAS CONQUISTAS
Assim, de que adianta retomar o tema dos direitos humanos e sua implementao, a partir
de uma estratgia constitucional e de hermenutica de suas disposies, para consolidarmos e
36
37
Para tanto basta uma leitura, e.g., do artigo 1 o da CF/88. Ainda: Morais, Jose Luis Bolzan de. Do Direito Social
aos Interesses Transindividuais. O Estado e o Direito na ordem contempornea.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
94
CAP.2
Ver, do autor: Primazias da Democracia. Para ele: Este valor tico da democracia faz com que os direitos
que a constituem tenham primazia sobre todos os outros direitos possveis do homem. Alis, nosso tempo
mostra que tais direitos somente so assegurados quando h o ncleo duro dos direitos democrticos.
39
95
Sob a primeira questo possvel, ento, supor com Jos Acosta Snchez40 que ocorre ao
longo do sculo XX uma significativa mutao no universo do constitucionalismo, que consiste
en la creciente presencia de un Derecho Constitucional jurisprudencial y el decreciente papel
del Derecho Constitucional formal. Aqui ganha importncia, para esse autor, a idia norteamericana de uma constituio viva que se transforma constantemente a partir da sua prpria
prtica, avanando para alm mesmo da Constituio formal vigente e transformando-se em
seu prolongamento material, como demonstram as prticas das diversas cortes constitucionais
europias e norte-americanas ao longo deste tempo, bem como em razo da novidade que se
estabelece desde a experincia legislativa-jurisdicional comunitria por meio do direito
comunitrio e da jurisprudncia supranacional dos tribunais comunitrios da Unio Europia.
Todavia, como salienta, deve-se considerar que
el derecho constitucional jurisprudencial est determinado por complejos contextos sociales,
econmicos y polticos, incluso transnacionales, y reclama un nuevo concepto de Constitucin
material, sin nada que ver com ningn outro anterior del mismo nombre.
Mas, mais do que isso, cremos que essa tomada de atitude por parte da jurisdio
constitucional estatal implica sobretudo a assuno por parte desta parcela da soberania pblica
estatal de seus atributos e responsabilidades como poder/funo de Estado com seus bnus,
mas tambm com seus nus.
Ainda, em particular, tal reforo da tarefa de dizer o direito impe a construo de uma
jurisdio sbria e ao mesmo tempo soberba em sua prtica cotidiana, quanto mais em pases
em que a tarefa de controle de constitucionalidade se pratica concentrada e difusamente por
parte do rgo de cpula da jurisdio, via ao direta de (in)constitucionalidade por ao ou
omisso o que por si s caracteriza um dficit, uma vez que a necessidade desse tipo de
procedimento reflete uma inao do rgo a quem incumbia a tarefa de explicitar o contedo
da Constituio ou por todos os seus membros pelo mecanismo do incidente de
inconstitucionalidade.41
De outra banda, convm, ainda, que reflitamos rapidamente sobre um outro tpico que
interfere substantivamente no constitucionalismo contemporneo. Ou seja, aquilo que propomos
40
Ver seu Transformaciones de la Constitucin en el Siglo XX, in Revista de Estudios Polticos (Nueva poca).
41
96
CAP.2
Ver a respeito o significativo trabalho de Paulo Bonavides, intitulado Do Pas Constitucional ao Pas
Neocolonial.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
97
Essa norma inovadora constitui clusula constitucional aberta, pois, a partir dela, pode-se
construir a hiptese que se assenta na perspectiva de que atribui natureza de norma constitucional
aos tratados de direitos humanos, a partir de uma interpretao sistemtica e teleolgica do texto
de 88, diante da assuno da dignidade humana e dos direitos fundamentais como axiomas do
fenmeno constitucional, o que se vincula legitimidade material da Constituio uma
fundamentao substantiva para os atos do poder pblico afirmando-se como um seu parmetro
material, diretivo e inspirador, o que fornecido pelo elenco dos direitos fundamentais.43
Assim, a atividade do jurista, como dito acima, deve ser a de consignar mxima efetividade
s normas constitucionais, ou seja, a uma norma constitucional tem de ser atribudo o sentido
que mais eficcia lhe d; a cada norma constitucional preciso conferir, ligada a todas as
outras normas, o mximo de capacidade de regulamentao. Este um fator inafastvel para o
trato da temtica relativa aos direitos humanos e, mais ainda, para a compreenso do papel
desempenhado pelos tratados internacionais relativos aos direitos humanos, em um processo
que podemos chamar de internacionalizao do direito constitucional que se complementa
pela internalizao/constitucionalizao do direito internacional pblico (dos direitos humanos),
uma novidade para o constitucionalismo atual.
Como diz Konrad Hesse,44 a interpretao45 tem significado decisivo para a consolidao
e preservao da fora normativa da Constituio, estando submetida ao princpio da tima
concretizao da norma, para que, assim, se viabilize um espao valorizado de globalizao
desses contedos.
Nessa mesma linha pode-se incluir, ainda, o temrio relativo aos processos de regionalizao
dos espaos estatais ou, como preferimos, de montagem de estruturas supranacionais ao estilo
comunitrio. Tal circunstncia direciona o debate constitucional para um novo aspecto, qual
seja o de um constitucionalismo desvinculado dos Estados-nao, ou de um
supraconstitucionalismo alicerado em bases comunitrias e com capacidade regulatria
superposta quelas dos Estados parte dos blocos comunitrios. Nesse espectro parece possvel
acompanhar a concluso de Oscar Vilhena Vieira46 no sentido de que, no caso da integrao
43
Nesse sentido temos inmeros trabalhos de juristas, dentre os quais mencionamos: J.J.Gomes Canotilho,
Antonio Augusto Canado Trindade, Celso Antonio Bandeira de Mello e Flavia Piovesan.
44
45
Com relao aos intrincados problemas postos pela hermenutica jurdica, veja-se, por indispensvel, a
obra de Lnio Streck, A Hermenutica Jurdica e(m) Crise.
46
Ver, do autor, Realinhamento Constitucional, in Sundfeld, Carlos Ari e Vieira, Oscar Vilhena (orgs.). Direito
Global, p. 27
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
98
CAP.2
Vamos deixar de lado, no por desimportante, a questo do dficit democrtico que caracteriza a histria
latino-americana, devendo apenas fazer referncia difundida idia de vivermos em um continente caracterizado por longos perodos de autoritarismo mediados por soluos democrticos.
99
influncia da Constituio de Weimar de 1919, incluiu, por primeira vez, um ttulo da ordem
econmica e social.
O interregno de 1937-1945 ser submetido a um dos tantos perodos de exceo vividos
pelo pas, onde, a partir de uma Lei Fundamental autoritria, de forte carter corporativo,
contemplam-se os direitos e garantias individuais (art. 122), introduzindo-se os contedos de
corte social relativos s relaes de trabalho, apesar de, na prtica, o desrespeito aos direitos
humanos ser uma constante.
A partir de 1946, com nova Constituio, pequenas transformaes so previstas, mantendose o cerne at ento consolidado. Inclue-se, ento, a ao popular (art. 131), o direito vida,
contendo, ainda, o que para muitos lhe caracterstico, um catlogo de direitos de importncia
profunda.
Todavia, o autoritarismo se projeta novamente sobre o pas com o golpe militar de 1964, o
qual, em 1967, impe nova Carta marcada, a partir da edio do AI -5, pelo perfil da
excepcionalidade institucional e de prticas incompatveis com os direitos humanos. Sua
trajetria curta, posto que profundamente transformada em 1969 (EC no 1, verdadeira nova
Constituio), no que diz com a extenso dos direitos e garantias explicitados em seu interior.
a Constituio de 1988, produto de um processo constituinte congressual no-exclusivo
que ir trazer, como corolrio da longa e controlada abertura poltica iniciada pelo general
Geisel, profunda significao para a matria dos direitos humanos, inclusive com um captulo
especfico sobre os direitos sociais apartado do ttulo da ordem social, o qual aparece em
separado daquele da ordem econmica. Reflexo, para muitos, daquilo que marcou o
constitucionalismo de diversos pases europeus, cujo histrico de passagem de uma verso
autoritria para a democracia se assemelha ao brasileiro,48 a CF/88 aportou, j pela adoo da
Repblica Federativa do Brasil como Estado Democrtico de Direito, um conjunto de direitos
fundamentais que referendam todas as geraes supostas de direitos humanos, abrindo-se
ainda para eventuais lacunas deixadas pelo constituinte no seu af, e imps, ainda, uma postura
compatvel com tal proposio para quando de sua colocao em prtica.
Assim, temos que a CF/88 oportunizou, para alm do alargamento da carta de direitos
fundamentais, estratgias procedimentais viabilizadoras de sua implementao, alm de impor
s autoridades pblicas e sociedade em geral uma postura compatvel com uma viso positiva
dos direitos e garantias expressos e subentendidos, fazendo que a prtica poltico-jurdica
deva ser pautada pelo afianamento e concretizao dos direitos humanos, propugnando-os
48
Veja-se, e.g., os casos da Itlia(1947), Portugal ps-Revoluo dos Cravos e Espanha, com o fim do
franquismo.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
100
CAP.2
no apenas como pertencentes s geraes e seres do presente, como tambm uma herana a
ser legada inclume e maximizada para o futuro, pautando, cremos, o seu iderio pela dignidade
da pessoa humana.
5.2 A ORDEM SOCIAL NA CF/88
A ordem social ganha importncia a partir da CF/88, quando se desvincula estruturalmente
da ordem econmica e forma o cerne da idia de Estado Democrtico de Direito inscrito no
artigo 1 o da Carta Magna, como j explicitado, ao lado dos demais direitos humanos positivados
que formam o catlogo aberto dos direitos fundamentais ptrios.
Compem esse Ttulo constitucional a seguridade social, composta pela sade, previdncia
e assistncia social, a ordem constitucional da cultura como refere Jos Afonso da Silva em
que esto presentes a educao, o ensino, a cultura, o desporto, a cincia e tecnologia, a
comunicao social e o meio ambiente, alm das questes relativas a famlia, criana,
adolescente, idoso e indgena.
5.3 A EDUCAO COMO DIREITO CONSTITUCIONALIZADO
Deixando de lado as demais matrias, relevante considerar que, mesmo
particularizadamente, a questo do direito educao, nele includo o acesso ao ensino, precisa
ser enfrentada no contexto antes sugerido, sendo essa problematizao, ao que nos parece,
inescapvel para podermos melhor tratar o tema.
No que diz com o aspecto particular, parece-nos relevante referir que no contexto
contemporneo a educao passa a ser, talvez, a mercadoria mais relevante socialmente, na
medida em que a deteno do conhecimento importa na apropriao de poder e na agregao de
valor aos bens e produtos levados ao mercado de consumo. Ou seja, os bens valem mais, muitas
vezes, pelo conhecimento tecnolgico incorporado do que pelo conjunto de materiais empregados,
impondo-se, assim, a deteno do conhecimento como uma instncia de autonomizao das
sociedades e dos indivduos diante da dependncia e vinculao ao saber importado.
Por outro lado, a educao precisa ser percebida no apenas como o acesso ao conhecimento
posto como tambm a capacitao para o acesso ao conhecimento a ser construdo, permitindo-se
uma formao constante e multifacetada, constituindo-se, com esse perfil, direito de todos e dever
do Estado, elevando-a categoria de servio pblico essencial que ao poder pblico impende
possibilitar a todos, da a preferncia constitucional pelo ensino pblico, pelo que a iniciativa
privada, nesse campo, embora livre, , no entanto, meramente secundria e condicionada.
Para tal, impe-se educao o carter de viabilizador do pleno desenvolvimento da
pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho, a partir
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
101
102
CAP.2
De outra banda, no se pode olvidar que, como Estado Democrtico de Direito, o Brasil
assume o carter dessa forma estatal, tendo presente que
quando se invent la frmula del Estado de Derecho Democrtico y Social, y en su virtud la
sociedad puede y debe decidir democrticamente sobre su estructura econmica y social, se hizo
igualmente patente que sta tiene solamente sentido si abarca no slo los aspecto econmicos,
sino tambin los educativos; es decir, si confiere a todos las mismas oportunidades educativas y
destina a fines educacionales abundantes medios pblicos.51
Assim,
si consideramos a la educacin como derecho subjetivo de prestacin, exigible frente a los
poderes pblicos, es razonable que el Estado tenga la obligacin de garantizar plazas suficientes en
determinados niveles de la enseanza (...) En efecto, el desarrollo de la educacin, fundamento del
progreso de la ciencia y de la tcnica, es condicin de bienestar social y prosperidad material, y
soporte de las libertades individuales en las sociedades democrticas (...).52
flexibilizao de seu contedo diante dos interesses em oposio que no encontraram seu termo mdio,
ficando para regulamentao posterior. Como no poderia deixar de ser, o seu texto, bem como a
hermenutica proveniente de sua prtica, devem estar em conformidade com as normas e princpios
expressos na Constituio Federal, no podendo, em hiptese alguma, permitir-se sequer a tentativa de
inverso dos degraus da pirmide normativa.
50
51
Ver: Abendroth, Wolfgang. El Estado de Derecho Democrtico y Social como proyecto poltico. In VV.AA.
El Estado Social. p. 37.
52
103
Portanto, guardadas as diferenas, preciso termos presente que a base informadora dos
direitos sociais, includo a o direito educao, imprescinde da compreenso da infra-estrutura
de base sobre a qual se assenta o edifcio poltico-institucional ptrio, para, a partir da, podermos
lidar com conscincia com o problema especfico, o que buscamos fazer nos tpicos precedentes.
de se ter presente que, sob o modelo federativo em que o pressuposto do Estado
Democrtico de Direito diz respeito no apenas ao ente federado superior mas a todos os
nveis da Federao no Brasil: Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal , o compromisso
constitucional estatal para com a educao implica tanto Unio quanto s demais unidades
da Federao (art. 211 da CF/88) muito embora a LDB tenha imposto aos Municpios uma
responsabilidade acrescida relativamente execuo da educao infantil e fundamental,
inclusive tendo receita vinculada aplicvel prioritariamente no sistema pblico de ensino (vide
arts. 212 e 213 da CF/88) tendo-se presente que esta lei, como no poderia deixar de ser, em
razo do princpio da unidade, que implica a hierarquizao das normas jurdicas no interior
do ordenamento jurdico, muito embora direcione os recursos pblicos s escolas pblicas
(art. 69), deixa em aberto a possibilidade de poderem ser dirigidos s escolas comunitrias,
confessionais ou filantrpicas que comprovem os requisitos expressos no texto legal (art. 77).
Questo fundante para o debate diz com a gratuidade do ensino, a qual assegurada no
ensino fundamental que compe a educao bsica, ao lado da educao infantil e do ensino
mdio , como definida pelo artigo 21, I, da LDB, a qual dever ter por finalidade desenvolver
o educando, assegurar-lhe a formao comum indispensvel para o exerccio da cidadania e
fornecer-lhe meios para progredir no trabalho e em estudos posteriores (art. 22 da LDB), e
53
104
CAP.2
prometida progressivamente para os demais nveis, atrelado que est pelo princpio
constitucional do ensino gratuito em estabelecimentos pblicos (art. 206, IV da CF/88) e da
universalizao do acesso a esse nvel de formao educacional (art. 208, I da CF/88).54 Este
parece ser aspecto por demais relevante queles que militam no mbito da infncia e
adolescncia, posto que diz respeito de perto com o enfrentamento cotidiano dos conflitos que
lhes so trazidos, at mesmo porque a questo social no pode ser tratada como caso de
polcia mas, sim, como caso de poltica, impondo que se a pense no contexto global de
construo do indivduo-cidado, para o que a educao contextualizada e multifacetada ocupa
importncia fundamental.
Nesse sentido o acesso gratuito ao conhecimento, compreendido de maneira ampla, alm
de tradio ptria, configura-se estratgia constitucional adotada em consonncia com o perfil
da sociedade contempornea, onde a educao assume carter scio-econmico estruturante.
No por outro motivo que, desde logo, o constituinte expressou o compromisso pblicoestatal com a gratuidade do ensino, mesmo que de maneira progressiva, em consonncia com
a orientao dos documentos internacionais pertinentes ao tema, os quais ingressam em nosso
conjunto normativo pela porta aberta pelo artigo 5o da CF/88, como acima demonstrado.
5.4 MECANISMOS CONSTITUCIONAIS: O
CONSTITUCIONALIDADE
necessrio que se tenha presente que nem sempre a gratuidade da oferta significa incondicionalmente
garantia de acesso universalizado, como ocorre, e.g., com o ensino mdio no Brasil, em que a universalizao
apresenta-se como uma promessa a ser perseguida veja-se que isto no significa, a contrrio senso, o
descomprometimento do ente pblico com a sua implementao, de acordo com o artigo 208, III da CF/88.
Por outro lado, interessante notar que o texto da legislao infraconstitucional pratica uma discriminao
positiva ao prever o acesso educao especializada aos portadores de necessidades especiais, bem
como a gratuidade em creches e pr-escolas s crianas de zero a seis anos de idade (art. 4o, I, III e IV da
LDB e 208, IV da CF/88).
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
105
Ver: Streck, Lenio. O Mandado de Injuno no direito brasileiro. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas. 1991,
pp. 77 e 27.
56
106
CAP.2
Ver: Ferrajoli, Luigi. O Direito como Sistema de Garantias. In: Oliveira Jr., Jos Alcebades de. O Novo em
Direito e Poltica.
107
59
Sobre a questo do tempo: Morais, Jose Luis Bolzan de. A Subjetividade do Tempo. Uma perspectiva
transdisciplinar do direito e da democracia.
60
108
CAP.2
62
109
Voltamos ao incio para termos presente que os direitos fundamentais sociais, mais do
que nunca, no constituem mero capricho, privilgio ou liberalidade, mas, sim, premente
necessidade, j que a sua supresso ou desconsiderao fere de morte os mais elementares
valores da vida, liberdade e igualdade. A eficcia (jurdica e social) dos direitos fundamentais
sociais dever ser objeto de permanente otimizao, na medida em que levar a srio os direitos
(e princpios) fundamentais corresponde, em ltima anlise, a ter como objetivo permanente a
otimizao do princpio da dignidade da pessoa humana, por sua vez, a mais sublime expresso
da prpria idia de Justia!63
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CAP.2
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112
MDULO II
MDULO II
SUMRIO EXECUTIVO
114
MDULO II
115
MDULO II
que, em sentido amplo, pode ser o resultado do processo de agregao de vrias organizaes
afins em torno de um interesse comum. Vrios so os tipos de redes: as redes sociais
espontneas, as redes de servios scio-comunitrios, as redes sociais movimentalistas, as
redes setoriais pblicas e as redes privadas.
Nessa articulao de redes locais, o Conselho de Direitos deve desempenhar um papel
significativo, interagindo, inclusive, com Conselhos Tutelares, com o Poder Judicirio, com o
Ministrio Pblico e com os demais Conselhos.
Como rgo responsvel pela formulao das polticas de atendimento, nos diversos nveis,
o Conselho de Direitos tem papel preponderante na articulao com os Conselhos de Educao.
A fixao de uma poltica de atendimento na rea educacional garantir o direito educao
de crianas e adolescentes.
Novo parceiro da Rede de Proteo Especial, o Conselho Tutelar reveste-se de status legal,
firmado pelo artigo 131 do Estatuto da Criana e do Adolescente, que rompe a estrutura ideolgica
da concentrao de poderes dos organismos oficiais, outorgada pela ordem jurdica anterior.
Ao dissociar-se do modelo antigo, a nova estrutura legal descentraliza aquele poder, outorgandoo a um colegiado de pessoas, especialmente escolhidas para aquela finalidade.
A nova dinmica de gerenciamento das questes sociais no municpio tem, agora, mais
um protagonista: o Conselho Tutelar. Ele atuar no sistema de atendimento do Municpio toda
vez que crianas e adolescentes encontrarem-se em situaes de risco pessoal e social. Em sua
misso institucional, o Conselho Tutelar ocupar-se- daquele conjunto de aes administrativas
responsveis a dar efetividade aos direitos fundamentais da criana e do adolescente, traduzindo,
em providncias concretas, as garantias de efetivao das polticas pblicas.
O Conselho Tutelar um rgo institudo pelo poder estatal, regulamentado parcialmente
pelo legislador ordinrio federal, sendo deferida, ao Municpio, a regulamentao de sua
instalao e funcionamento. A caracterstica mais importante do Conselho Tutelar a sua
autonomia, cuja peculiaridade consiste em tomar decises, de natureza administrativa, no
estando sujeito a qualquer interferncia externa ou a qualquer tipo de controle poltico ou
hierrquico.
Corolrio dessa autonomia, exsurge que o Conselho Tutelar, embora formado por um
colegiado, autoriza seus membros a exercerem seu mnus individualmente quando necessitarem
dar soluo a um caso concreto.
O Conselho Tutelar tambm permanente e constitudo de funo no jurisdicional. Isso
significa que sua existncia no passageira ou eventual, mas tem organizao estvel e contnua.
Uma vez constitudo legitimamente, suas atividades sobrepem-se ao lapso temporal de seus
membros.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
116
MDULO II
117
MDULO II
118
MDULO II
119
MDULO II
CAPTULO
SUMRIO
..... 131
..... 132
5.3 COMPREENDER O ESTATUTO DE FORMA SISTEMTICA ..... 134
5.4 INTEGRAR A ATUAO INTERINSTITUCIONAL ..... 134
5.5 ECONOMIZAR ESFOROS E AGREGAR VALORES ..... 135
5.6 PLANEJAR E GERIR O TRABALHO DE FORMA INTEGRADA ..... 136
6 O PAPEL DO JURDICO NA AFIRMAO DA REFERNCIA METODOLGICA ..... 137
7 A MATRIZ LEGAL DO SISTEMA ..... 138
7.1. REDUO DIDTICA ..... 140
8 OPERADORES DO SISTEMA ..... 143
8.1 AGENTES INTEGRADORES VANGUARDAS DO ATENDIMENTO ..... 144
8.2 EXECUO DO ATENDIMENTO PROGRAMAS DE RETAGUARDA ..... 146
9 CONFIGURANDO A REDE DE ATENDIMENTO ..... 146
10 REORDENANDO AS VARAS DA INFNCIA E DA JUVENTUDE ..... 148
11 REPRODUO HOLSTICA DO MODELO ..... 154
12 CONCLUSO ..... 156
CONSTRUIR UMA COMUNIDADE DE SENTIDO NA PRTICA DO ESTATUTO
5.2
121
MDULO II
Estou falando de algo que possa livrar-nos de um padro de vida segundo o qual em muitos
casos a palavra separada do real, a justia se preocupa menos com o sofrimento dos homens do
que com a letra da lei, e esta, em muitos casos, busca verdades que pouco ou nada tm a ver
com o cotidiano das pessoas.1
1 INTRODUO
O Estatuto da Criana e do Adolescente entrou em vigor em outubro de 1990 ainda embalado
pelo ambiente de retomada democrtica ps-ditadura militar e instalao da Assemblia Nacional
Constituinte, no qual prosperou a articulao poltica da insero do artigo 227 da Constituio
Federal e a prpria construo do projeto que viria a tornar-se a Lei Federal 8.069/90.
Os protagonistas polticos e operadores jurdicos dirigiriam-se agora implementao
deste novo direito, desdobrada em tantas frentes quanto so diversas as reas de incidncia da
nova lei. Apenas no campo jurdico diversos so os campos de incidncia administrativo,
civil, penal, processual civil, processual penal e da mais alta indagao os institutos criados
(Conselho Tutelar e Conselhos de Direitos, devido processo legal nas infraes penais e
destituies de ptrio poder, p. ex.) e as alteraes nos existentes (unificao dos regimes de
adoo, hipteses de cabimento de aes civis pblicas, entre outras). Mais ainda ampliada a
complexidade do quadro de sedimentao conceitual que teria de seguir-se consideradas as
diversas competncias institucionais, disciplinares e profissionais envolvidas, abrangendo
simultaneamente diferentes polticas pblicas, e as diversas reas de conhecimento cientfico
e de atuao tcnica (Servio Social, Psicologia, Medicina, Psiquiatria, Pedagogia, entre outras).
Mariotti, Humberto. Complexidade e Desenvolvimento Humano, Editora Palas Athena, So Paulo, 1999.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
122
CAP.3
Veja-se o caso, por exemplo, dos freqentes ataques nova lei do tipo O Estatuto s d direitos ou de que
Com menor (que pratica infrao penal) no d nada, de extrao nitidamente reducionista. Em contrapartida
cabe citar atitudes igualmente estereotipadas de segmentos defensores da lei, originadas numa lgica parcial
que apregoa a proteo incondicional de infratores, inclusive graves, encobrindo-se a natureza antissocial e
antijurdica dos delitos pela condio de vtimas do contexto social atribuda aos seus autores.
123
MDULO II
Com a promulgao do Estatuto e a revogao da Lei Federal no 4.513/64, a FUNABEM foi transformada na
Fundao Centro Brasileiro para a Infncia e a Adolescncia FCBIA, posteriormente extinta. Com atribuies mais restritas, o governo federal criou o Departamento da Criana e do Adolescente, rgo da Secretaria Nacional de Direitos Humanos no Ministrio da Justia.
124
CAP.3
125
MDULO II
ASPECTO
ANTERIOR
ATUAL
Doutrinrio
Situao Irregular
Proteo Integral
Carter
Filantrpico
Poltica Pblica
Fundamento
Assistencialista
Direito Subjetivo
Centralidade Local
Judicirio
Municpio
Competncia Executria
Unio/Estados
Municpio
Decisrio
Centralizador
Participativo
Institucional
Estatal
Organizao
Piramidal Hierrquica
Rede
Gesto
Monocrtica
Democrtica
126
CAP.3
127
MDULO II
partir sobretudo de uma radical mudana de abordagem: um novo olhar sem o qual no ter
lugar o novo paradigma.
Um paradigma social uma constelao de concepes, de valores, de percepes e de
prticas compartilhados por uma comunidade, que d forma a uma viso particular da realidade,
a qual constitui a base da maneira como a comunidade se organiza, 8 e tem-se que essa mudana
um processo complexo mas que se expressa, em sntese, numa mudana de viso.
O paradigma da tecnologia da informao determinante da mudana da racionalidade
dos processos produtivos e, com eles, do modelo organizacional e gerencial do Sistema de
Garantia de Direitos aqui em exame tem como caractersticos, entre outros, os seguintes
fatores:9
(1)Penetrabilidade dos efeitos das novas tecnologias todos os processos da existncia
individual e coletiva esto diretamente moldados pelo novo meio tecnolgico;
(2)Lgica de redes associado ao uso da tecnologia da informao e presente em qualquer
sistema ou conjunto de relaes, as redes representam uma configurao topolgica que
possibilitam uma morfologia adaptada crescente complexidade de interao e modelos
imprevisveis do desenvolvimento derivado do poder criativo dessa interao;
(3)Flexibilidade processos reversveis, organizaes e instituies modificveis, pela
reorganizao de seus componentes. Capacidade de reconfigurao exigida pela constante
mudana e fluidez organizacional.
O primeiro o fundamento da prpria caracterstica aqui apontada de que no se pode
conceber o novo Sistema de Garantia dos direitos da criana sem partir da compreenso do
macrocontexto no qual est inserido. O segundo d sentido afirmao de que no se pode
considerar qualquer das organizaes isoladas do conjunto do sistema, frustrando-se qualquer
iniciativa fragmentada. O terceiro recorda que para que as intervenes sejam ajustveis caso
a caso, em nveis de personalizao incompatveis com os processos de produo serial das
organizaes burocrticas, cada qual das organizaes, individualmente, e o sistema, em seu
conjunto, devem apresentar-se com a mxima flexibilidade.
Outro aspecto a salientar que uma entre as mais relevantes mudanas com que se depara
a cincia das organizaes a substituio do modelo das burocracias verticais pelo da
8
9
128
CAP.3
10
129
MDULO II
Friend, John e Spink, Peter. Redes na Administrao Pblica Boletim da Rede Nacional de Direitos
Humanos em HIV/AIDS, Ministrio da Sade, 1997.
12
Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, Ed. Nova Fronteira.
11
130
CAP.3
O conceito de rede, entendido gramaticalmente como conjunto ou estrutura que por sua
disposio lembre um sistema reticulado, 13 portanto, agrega ao conceito de sistema a impresso
visual deixada pela sua percepo em movimento, quando, entrelaando organizaes, as
conexes deixam uma imagem reticulada.
Assim, quando se fala em Sistema de Garantia de Direitos, melhor se tem em mente a
compreenso terica, abstrata e esttica do conjunto de servios de atendimento previstos
idealmente em lei, enquanto a expresso Rede de Atendimento expressa esse mesmo sistema
concretizando-se dinamicamente, na prtica, por meio de um conjunto de organizaes
interconectadas no momento da prestao desses servios.
5 COMPARTILHAR UM SISTEMA PARA COMPOR UMA REDE
Para que se possa dar vida ao Sistema de Garantia permitindo que se materialize numa
rede de servios gil e eficiente preciso partir de uma viso compartilhada do que seja o
conjunto das suas organizaes e qual a melhor dinmica para o seu funcionamento.
Como j foi afirmado, construir essa viso implica uma mudana de abordagem
paradigmtica que pressuposto da efetivao do novo modelo, o que torna ainda mais
importante o esforo de compartilhamento e alinhamento conceitual na busca de uma
compreenso sistmica do Estatuto da Criana e do Adolescente. Concretamente, diversos
objetivos estaro abrangidos nesse esforo:
5.1 CONSTRUIR UMA COMUNIDADE DE SENTIDO NA PRTICA DO ESTATUTO
A idia de coletivizaco ou de criao de comunidades de sentido proposta por Bernardo
Toro14 e corresponde a um dos dispositivos de um processo de mobilizao social que merece
ser melhor detalhado.
Colocando a mobilizao social como a introduo de prticas transformadoras na rotina
individual de cada pessoa cuja ao proposta ou desejada, o processo mobilizatrio parte da
formulao de um imaginrio convocante, uma idia-fora sintetizadora do propsito em
torno da qual se pretende construir determinado consenso social e, com ele, desencadear um
processo de mudana. Esse processo parte da iniciativa de uma instncia de produo terica,
13
14
Id., ibid.
Toro A., Bernardo e Werneck, Nsia Maria Duarte. Mobilizao Social Um Modo de Constituir a Democracia e a Participao. Edio do Ministrio do Meio Ambiente, Recursos Hdricos e Amaznia Legal, e UNICEF,
1997.
131
MDULO II
15
Idem, ibidem.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
132
CAP.3
16
Meirelles, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, Ed. Revista dos Tribunais, 1983.
133
MDULO II
vezes por falta de clareza das competncias ocorrem usurpaes, excessos autoritrios e abusivos,
sobrepondo-se intervenes e gerando-se retrabalho e mesmo solues incongruentes.
Com base na compreenso compartilhada do sistema e na clareza quanto ao papel dos
seus integrantes, situaes como estas podem ser evitadas, sem gerar conflitos muitas vezes
irremediveis, mas sobretudo tornando mais eficaz o atendimento das crianas e adolescentes.
5.3 COMPREENDER O ESTATUTO DE FORMA SISTEMTICA
Como expresso imediata da compreenso das competncias luz do Direito pode-se
contribuir para uma ordenao lgico-sistemtica do prprio Estatuto, inclusive corrigindo-se
distores conceituais e metodolgicas que vm sendo constatadas na sua utilizao. O melhor
exemplo disso a impreciso conceitual no que se refere aos trs cortes metodolgicos que
organizam o Sistema de Garantia de Direitos da Infncia e da Juventude em polticas bsicas,
programas de atendimento protetivo e programas de atendimento scio-educativo.
evidente a dificuldade originada na redao do inciso II do artigo 90 do Estatuto, que,
por evidente lapso do legislador, utilizou a expresso programas de apoio scio-educativo de
meio aberto para designar servios que desenvolvem atividades relacionados ao acesso s
polticas bsicas, em geral funcionando de forma integrada e no turno alternado da escola, que
cuidam de prover acesso a cultura, esporte, lazer, profissionalizao etc.
Tais atividades, que correspondem aos mnimos sociais de acesso universal de todos as
crianas e adolescentes, so portanto objeto de polticas bsicas, sendo equivocada sua
denominao como programas scio-educativos (inclusive por estigmatizar seus beneficirios)
que, numa compreenso sistemtica da lei, nota-se serem reservados exclusivamente ao
atendimento de adolescentes em conflito com a lei.
5.4 INTEGRAR A ATUAO INTERINSTITUCIONAL
Superadas as dificuldades do exerccio compartilhado de competncias pela exata
compreenso do papel de cada ator, passa a ser possvel aplicar os mecanismos de cooperao
entre os diversos operadores do sistema, dando lugar sua atuao concorrente e no
sobreposta.
O reconhecimento da matriz legal do Sistema de Garantias possibilita uma linguagem
comum que aproxima as pessoas e suas instituies e permite o mapeamento local da rede de
atendimento, conduzindo melhor identificao do outro e ao reconhecimento, e conseqente
respeito, do seu lugar no sistema.
A partir da interao harmnica dos operadores, o sistema se instala como rede e pode
manter uma dinmica mais flexvel e aberta reconfigurao necessria ao atendimento de
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
134
CAP.3
cada caso, que exigir uma recombinao especfica e rpida para oferecer respostas com
o nvel de resolutividade desejvel.
Embora o carter eminentemente normativo do sistema, no que respeita aos procedimentos
administrativos, no se pode afirmar que no haja regras, mas as regras so criadas e mudadas
em um processo contnuo de aes deliberadas e interaes exclusivas. O paradigma da
tecnologia da informao no evolui para seu fechamento como um sistema, mas rumo a
abertura como uma rede de acessos mltiplos. forte e impositivo em sua materialidade, mas
adaptvel e aberto em seu desenvolvimento histrico. Abrangncia, complexidade e disposio
em forma de rede so seus principais atributos. 17
Ao estabelecer interfaces claramente definidas, tambm se habilitam os envolvidos a exercer
com facilidade as conexes que se faam necessrias, porque j anteriormente definidos os
protocolos mnimos para estabelecimento da melhor comunicao entre cada participante da
rede, facilitando sua auto-recombinao a fim de amoldar-se s necessidades de cada interveno
especfica.
Se por um lado certo que essa integrao envolve um importante investimento em termos
de confiana e respeito, a fim de no desgastar o relacionamento, imprescindvel a percepo
do outro como integrante de uma cadeia processual em que as posies se alternam
sucessivamente, e indagando-se sempre sobre as maneiras de melhor satisfazer s necessidades
do parceiro conseguinte.
5.5 ECONOMIZAR ESFOROS E AGREGAR VALORES
A atuao sistmica pr-ordenada possibilita corrigir a sobreposio de servios, evitar
tarefas repetitivas e o retrabalho e aproveitar informaes acumuladas pelo servio j
desenvolvido em etapas anteriores do processo de atendimento. Com isso, evita tambm os
desgastes da improvisao das interfaces a cada nova interveno.
Na medida em que se estabelecem e ajustam as conexes do sistema, os servios organizados
em rede tendem automaticamente a estabelecer uma economia de maior especializao
qualificando o domnio das tarefas e a aumentar a capacidade resolutiva das intervenes pela
ampliao do leque de oportunidades representada pela contribuio sinrgica dos diversos atores.
17
135
MDULO II
136
CAP.3
137
MDULO II
aos direitos do consumidor ou aos Juizados Especiais) com a adequao necessria para
enriquec-lo com as tcnicas hermenuticas de uma cincia bimilenar e cujos instrumentos,
por um lado, so essenciais na organizao e na gesto da coisa pblica na esfera coletiva e,
por outro, so fundamentais no asseguramento dos objetivos de bem-estar social do cidado
na esfera individual.
A restituio do lugar do jurdico como instrumental para a sedimentao no s da
compreenso, mas sobretudo da prtica do novo modelo, , por isso, condio sine qua non
dos avanos que se deseja na matria e razo que justifica a sustentao de um referencial
metodolgico que privilegie por base o texto legal.
7 A MATRIZ L EGAL DO SISTEMA
Justificada a abordagem integrada dos diversos servios de atendimento infncia e
juventude e a necessidade de partir-se do referencial presente no Direito Positivo, pode-se
apontar suas bases e iniciar a construo de uma matriz que delimite os diversos campos de
incidncia da norma.
Antes vale refletir que a definio de uma matriz essencial na tentativa de correlacionar
as mltiplas partes e funes do Sistema de Garantias e o complexo reticulado formado por
suas interconexes quando postas em funcionamento. Uma matriz o lugar onde algo se gera
ou cria, manancial, nascente ou fonte,18 e vai representar um reticulado simetricamente
construdo a partir do qual se tenta organizar a compreenso do sistema essencialmente
complexo que se quer descrever.
Isso porque um dos primeiros passos que tomamos para analisar uma forma procurar
simetria nela. Esta palavra (que deriva do grego de duas palavras que significam com ou
acompanhado a e medida) d um sentido muito geral de referncia a partes de propriedades
geomtricas semelhantes. 19 Feita a ressalva de que sem dvida limitada a possibilidade de
reduzir um sistema complexo a partir da representao de seus elementos simtricos, e nessa
medida considerando aprioristicamente redutor da realidade qualquer modelo que se possa
propor, podemos passar composio da matriz ideal do Sistema que vai permitir compreender
melhor o reticulado funcional da rede de Garantias previsto no Estatuto.
Para compor a matriz legal do Sistema parte-se da universalidade dos direitos estabelecidos
no artigo 227 da Constituio Federal reproduzidos no artigo 4o do ECA e prossegue-se
18
19
138
CAP.3
139
MDULO II
com aqueles servios destinados universalidade dos cidados menores de 18 anos de idade.
Em sntese, trata-se de um enquadramento que reside e que se destina antes estruturao dos
servios de atendimento do que condio do sujeito que seu destinatrio.
Prosseguindo-se assim, e mais adiante ainda, pode-se situar um terceiro campo de atuao
institucional relacionado ao atendimento de adolescentes em situao de conflito com a lei, e
que faz organizar como um subsistema preponderantemente vinculado esfera judiciria e
dedicado aplicao e execuo das medidas scio-educativas, atravs dos correspondentes
programas de atendimento, operados privilegiadamente pela Justia da Infncia e da Juventude.
No quadro a seguir (p. 141) visualizam-se os elementos normativos e funcionais
constitutivos da matriz legal, abrangendo os diversos campos de incidncia descritos.
7.1 REDUO DIDTICA
Para fins de memorizao, a matriz dos servios e programas abstraindo-se por ora os
valores fundamentais pode ser resumida na representao visual de uma sinaleira de trnsito
ou semforo, a partir do qual se diga que, se tiver todos os direitos sociais fundamentais
assegurados pela famlia ou, na impossibilidade ou ainda em complementao desta, pela
sociedade e pelas polticas sociais bsicas do Estado, a criana ter asseguradas suas condies
de desenvolvimento ou seja, ter sinal verde para a vida.
Do contrrio, a violao do seu direito ao acesso a tais mnimos sociais implicar a
interveno corretiva do sistema de atendimento assistencial, aplicando-se as medidas de
proteo especial, como se acenando com um sinal de alerta, ou seja, dizendo-se que se acende
um sinal amarelo na trajetria de vida dessa criana ou adolescente.
Finalmente, em consumando-se os riscos a que exposta pela insuficincia de atendimento s
suas necessidades bsicas, e falhando a interveno do sistema protetivo, muito possivelmente
j adolescente, da condio de vtima que foi, poder passar de produtor de vtimas ou
vitimizador, transgredindo a lei penal. Nesse caso, de acionar-se as medidas scio-educativas
como um sinal vermelho para a trajetria delitiva, fazendo-se com elas a derradeira e mais
intensiva interveno objetivando o resgate da cidadania fraturada nesse percurso.
Recapitulando que uma mudana de paradigma, a partir da reunio de todos os novos
elementos conceituais e metodolgicos, pode ser sintetizada por uma abordagem nova
decorrente de uma mudana de viso, tambm eficaz para a memorizao dessa viso do
Estatuto como sistema e para facilitar o trfego simblico dos contedos aqui alinhavados a
ilustrao de um catavento no qual cada uma das hlices so definidas por uma daqueles
quatro campos de incidncia da Lei 8.069/90 descritos na matriz (p. 142).
140
CAP.3
VALORES FUNDAMENTAIS
POLTICAS BSICAS
(BRANCO)
(VERDE)
VIDA CF , ART.
DIGNIDADE CF , ART.
227;
ECA, ARTS.
LIBERDADE CF , ART.
227;
ECA, ARTS.
RESPEITO CF , ART.
INTEGRIDADE CF , ART.
227;
ALIMENTAO
HABITAO
SADE
4O, 15 E 18
EDUCAO
4 , 15 E 16
ESPORTE
CF , ART.
CULTURA
CF , ART.
PROFISSIONALIZAO
LAZER
ECA, ARTS.
4O, 15 E 17
CF , ART.
CF , ART.
CF , ART.
CF , ART.
CF , ART.
CF , ART.
ECA,
17
MEDIDAS SCIO-EDUCATIVAS
(VERMELHO)
(AMARELO)
112,
INC. V,
112,
112,
INC. II E
INC. IV,
120
INC. V
116.
112,
118, 119
E
88,
90,
INC. III E
E
90,
117
INC. V.
INC. VI
PROTEO JURDICO-SOCIAL
112,
INC. VI,
121
125, 90,
INC. VII, E
94
101,
INC. IV,
129,
ECA, ART.
101,
87,
INC. V
INC. III E
INCS. I E IV,
87,
129,
101, INC. I
101,
90,
INC. I, E
INC. V E
23, .
NICO
129, INC. VI
87,
101,
141
INC. VII,
90,
101,
101,
101,
INC. IV,
INC. VI E
92
INC. VIII,
90
INC. VIII E
34
INC. II
INC. V
101,
INC. IV E
129,
93
INC. III
INC. II
MDULO II
142
CAP.3
143
MDULO II
144
CAP.3
PROTEO ESPECIAL
SCIO- EDUCATIVAS
ESCOLA
CONSELHO TUTELAR
JUIZADO DA INFNCIA
145
MDULO II
146
CAP.3
147
MDULO II
148
CAP.3
149
MDULO II
CONSELHOS TUTELARES
Competncias Protetivas
JUIZADOS
150
CAP.3
Deciso*
Extino
20
Processo de Execuo
Sempre haver processo e deciso, mesmo que o processo de conhecimento possa ser abreviado mediante
a cognio sumria oportunizada pela remisso, casos em que a deciso a respeito da medida no ser
impositiva mas homologatria.
151
MDULO II
JUIZADOS EXECUTORES
JURISDIO
Incidentes Jurdicos da Execuo
ADMINISTRAO
Atendimento Tcnico-Pedaggico
152
CAP.3
Atendimento Tcnico-Pedaggico
153
MDULO II
154
CAP.3
O que se tem a vai alm da clareza possibilitada pela visualizao do organograma matricial
recombinado para o caso concreto para residir na referncia sempre presente insero legal
de cada ator considerado o ponto de vista do sistema de garantias, e de cada providncia
encaminhada considerado o ponto de vista do destinatrio das medidas. Por conseqncia,
sua adoo simultaneamente evocativa do modelo organizacional e da matriz normativa que
lhe serve de fundamento, de modo que seu emprego traz sempre impltica a evocao da fora
cogente das normas de proteo incidentes.
155
MDULO II
12 CONCLUSO
Embora a singeleza da formulao exposta, construda com a colagem criativa e
despretensiosa de inmeros fragmentos de aprendizagem terica mistos com as percepes
empricas advindas do cotidiano do autor como juiz da Infncia e da Juventude, fica a contribuio
com a expectativa de que possa de algum modo ser til a uma discusso local mais consistente
sobre a concepo do respectivo Sistema de Garantias e a configurao e operao da
correspondente rede de atendimento.
Ampliando um pouco mais o foco, podemos visualizar a integrao de todos os segmentos
envolvidos num circuito dinmico de mobilizao social capaz de promover o resgate da
dignidade de todas as crianas e jovens de nosso pas, partindo da base tica intransigvel
representada pelos valores fundamentais e alicerada na escola como ponto de apoio
fundamental para que o Sistema de Garantias possa efetivar-se com acesso universal para
todas as crianas. Um objetivo dessa magnitude somente pode ser atingido pela integrao de
todos os envolvidos, formando grupos ou comits de ao de base que colocaro a roda em
movimento:
MOBILIZAO SOCIAL NA
EFETIVAO DO SISTEMA DE GARANTIA
156
CAP.3
Fica a ressalva de que as representaes grficas adotadas por vezes beirando a licena
potica, como no desenho do catavento mais expressam um esforo de simplificar a decodificao
e a organizao das informaes sobre as quais se constri a viso do Sistema, do que pretendem
oferecer um modelo de representao visual esttico e acabado.
Na verdade, sua expresso melhor corresponderia a um jogo de cartas, com infinitas e
inesperadas recombinaes, embora seguindo um conjunto de regras e um fluxo de ordenao
pr-determinadas, ou ainda a um livro de pginas soltas que, pretendendo falar sobre a vida,
tivessem de reaparecer em meio a permanente movimento para reescreverem os infinitos enredos
possveis.
Aos que, como ns, tiveram o privilgio de nascer no futuro com a oportunidade de nele
inscrever a ressignificao do passado, no dado ignorar as complexas implicaes da
civilizao e da cultura da ps-modernidade. E, homenageando sua chegada, vale lembrar as
Seis Propostas para o Prximo Milnio, de talo Calvino,21 cunhadas como atributos estilsticos
da nova literatura, mas que se fazem quase que auto-suficientes para relacionar as virtudes
deste Sistema que tanto esforo nos custa para descrever: leveza, rapidez, exatido, visibilidade,
multiplicidade, consistncia.
Valem para aferir da adequao das nossas prticas na aplicao da Lei 8.069/90
igualmente cunhada com o esprito do terceiro milnio. Enquanto no possamos responder
sim presena de cada uma delas na qualidade do servio que passa pelas nossas mos, ainda
teremos muito caminho pela frente.
Que sejamos incansveis em trilh-lo.
21
Calvino, talo. Seis Propostas para o Prximo Milnio, Cia. das Letras, 1995.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
157
MDULO II
CAPTULO
SUMRIO
2O
2.1
..... 161
..... 162
2.3 O CONSELHO TUTELAR ENQUANTO RGO ..... 165
2.4 A AUTONOMIA DO CONSELHO TUTELAR ..... 167
NATUREZA PERMANENTE E NO-JURISDICIONAL DO CONSELHO TUTELAR ..... 170
2.6 AS ATRIBUIES DO CONSELHO TUTELAR ..... 172
3 A ATUAO DA ESCOLA E O DIREITO EDUCAO ..... 185
4 A EDUCAO COMEA EM CASA ..... 188
5 CONCLUSO ..... 190
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ..... 190
2.2
2.5
* Afonso Armando Konzen procurador de Justia, assessor do procurador-geral de Justia, atual diretor da
Fundao Escola Superior do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul e membro do Conselho Tcnico-Cientfico da ABMP .
159
MDULO II
1 INTRODUO
A efetividade do direito educao da criana e do adolescente depende da conscincia e
da ao dos pais ou do responsvel. Depende, tambm, da atuao da escola, encarregada
pelo processo educativo em todos os seus aspectos. O exerccio do direito educao da
criana e do adolescente tambm no pode dispensar a organizao e o funcionamento do
Conselho Tutelar, alterao estrutural introduzida pelo Estatuto da Criana e do Adolescente e
principal fenmeno de ruptura com o sistema de atendimento at ento vigente no Brasil.
Consideraes sobre o que o Conselho Tutelar e qual a sua natureza jurdica, a
abrangncia e o significado tcnico de cada uma de suas atribuies, as principais repercusses
da atuao do rgo em defesa e promoo do direito educao, so pontos que se pretendem
enfocar, sem prejuzo de reflexes sobre algumas das dificuldades de interpretao da legislao
tutelar, especialmente em relao ao perfil institucional desse relevante servio pblico. O
enfoque ter predominncia jurdica, resultado de preocupaes com a definitiva assuno,
pelos Municpios brasileiros, do atendimento a suas crianas e jovens, Municpios que tm, na
organizao e no funcionamento do Conselho Tutelar, oportunidade rara de ocupao de
espao, de afirmao enquanto ente poltico da Federao e, na contrapartida, de prestar
servios de genuno interesse a sua populao.
Ainda que o objetivo central resida em refletir em torno da atuao do Conselho Tutelar
em defesa do direito educao, j tempo de os operadores jurdicos, especialmente os
membros da Magistratura e do Ministrio Pblico, assumirem ainda maiores compromissos
com a afirmao institucional do Conselho Tutelar, para o que no se pode perder de vista, em
nenhum momento, no s a real dimenso jurdica dos encargos do rgo tutelar, mas tambm
a sua correta insero no contexto dos demais servios pblicos.
No tocante escola, aos sistemas de ensino e seus operadores, o desafio no de menores
propores. Sem a compreenso da verdadeira e da ainda recente configurao estrutural
160
CAP.
EDUCAO
Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990) no presente texto referido
apenas pelo termo Estatuto, em vez de ECA, pelo sentido depreciativo dos efeitos sonoros da sigla especialmente no Sul do Pas, notadamente em regies de colonizao alem.
161
MDULO II
O artigo 98 do Estatuto, em seus incisos, arrola situaes fticas que, se ocorrentes, exigem, obrigatoriamente, a pronta interferncia do poder pblico, por um de seus rgos legitimados, em proteo aos direitos
fundamentais da criana ou do adolescente. O rol de situaes, em verdade similares aos do artigo 2 do
revogado Cdigo de Menores, dispositivo definidor das hipteses do chamado menor em situao irregular, ainda no permitiu aos estatutistas cultuar um nico termo simblico para as incidncias citadas no
artigo 98 da lei. So usuais termos diversos, como crianas ou adolescentes em situao de risco, em
situao de tutela especial, em circunstncias especialmente difceis, entre outros. Alguns, notadamente
os ainda atrelados doutrina do menor em situao irregular, preferem resistir e utilizar o termo em
situao irregular. No presente texto emprega-se o termo em situao de proteo especial, para configurar a excepcionalidade e o carter supletivo da interveno do poder pblico e diferenciar tais situaes
daquelas justificadoras da atuao em razo do ato infracional do adolescente. Ao mesmo tempo, pretende-se facilitar a leitura, no para elaborar uma nova categoria jurdica ou social suscetvel de tratamento
discriminatrio, como antes, mas apenas como um facilitador terminolgico e, tambm, desde logo,
caracterizador da natureza da atuao do poder pblico.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
162
CAP.
EDUCAO
3
4
Ver Novo Dicionrio Aurlio, Editora Nova Fronteira, 1 edio, pg. 154.
Artigo 210, inciso III, do Estatuto.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
163
MDULO II
aes, pelas organizaes no governamentais com assento nos Conselhos de Direitos. E, por
fim, pela definio de um conjunto de medidas, procedimentos e programas, programas
suscetveis de instalao e de manuteno tanto pelo poder pblico como por organismos no
governamentais.
Atendimento, assim, sinnimo de providncias de fato garantidoras dos direitos
fundamentais da criana e do adolescente, consistentes em polticas pblicas, na atuao de
autoridades frente ao caso concreto e capazes de determinar providncias (aplicar medidas e
sanes aos transgressores), na existncia de organismos de promoo e de defesa, na previso
de ritos (procedimentos) e na existncia de programas (retaguardas para o cumprimento das
providncias determinadas), enfim, um conjunto de organismos, medidas, ritos e retaguardas
que conferem ao atendimento proposto pelo Estatuto uma concepo sistmica.
O Conselho Tutelar espelha a presena de diversas diretrizes da poltica de atendimento,
dentre as quais, sem dvida, a municipalizao, ainda que diversos autores tambm entendam
que o Conselho Tutelar cumpre a diretriz da descentralizao.5 Ao reordenar as estruturas
oficiais com investidura para determinar providncias, o Estatuto, pelos mecanismos de
despolicializao e a desjudicializao,6 atribuiu, ao ente estatal mais prximo da populao,
ao Municpio, a possibilidade de atuar no campo da determinao das providncias em proteo
individual de cada criana ou adolescente, com o fim precpuo de lhes garantir, em concreto,
Descentralizar, na concepo dos Decretos-Lei 200/67 e 900/69, diplomas legais estruturadores da organizao administrativa da Unio, significava a transferncia de certas atividades a particulares, visto que, pelo
contrrio, quando as desempenha ele prprio, Estado, estar mantendo tais atividades centralizadas, no
dizer de Celso Antnio Bandeira de Mello. No entanto, o vocbulo vem adquirindo dupla conotao, com
o sentido de repassar encargos para rgos da mesma esfera da organizao estatal, sendo empregado
como sinnimo de desconcentrao, ou, com o sentido de repassar determinada funo para outro ente
estatal, mais prximo da populao. Sobre a matria e para compreender a distino entre descentralizao
e desconcentrao, remete-se aos comentrios do autor citado, em Curso de Direito Administrativo, 12
edio, Malheiros Editora, pgs. 105 e 129/130.
6
O magistrado catarinense Eralton Joaquim Viviani (ver em Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, Liborni Siqueira e outros, Editora Forense, 1 edio, pg. 114 e seguintes) usa o termo desjurisdicizao
para configurar a perda de responsabilidade do Juizado para o Conselho Tutelar. No entanto, vnia ao
entendimento, o legislador do Estatuto no repassou nenhuma matria jurisdicional ao Conselho Tutelar,
mas atribuies de natureza administrativa que at ento eram exercidas pelo Juizado de Menores, num
evidente desvio de finalidade, j que ao Poder Judicirio, na essncia, compete prestar a jurisdio. Por
isso, o fenmeno consistiu na retirada de funes administrativas, fenmeno de desjudicializao.
5
164
CAP.
EDUCAO
165
MDULO II
hiptese, a que unidade administrativa maior pertence o Conselho Tutelar? Acerca do tema,
tambm pouco divergem os intrpretes, visto que h praticamente unanimidade no sentido de
classificar o Conselho Tutelar como um rgo do Municpio, ainda que institudo e parcialmente
regulamentado pelo legislador ordinrio federal, possibilidade constitucionalmente admissvel,
em razo da matria (ou seja, proteo infncia e juventude, nos termos do artigo 24, inciso
XV, da Constituio Federal). No entanto, enquanto rgo pblico municipal, o Conselho
Tutelar no tem personalidade jurdica nem vontade poltica prpria, que so atributos do
corpo e no das partes, no dizer de Hely Lopes Meirelles,11 embora, na rea de suas atribuies
e no limite de sua competncia funcional, expressem os conselheiros, enquanto agentes do
rgo, a vontade do rgo. Sobre o assunto, assim manifestou-se a Procuradoria-Geral do
Estado do Rio Grande do Sul, ao responder a consulta formulada pela ento Presidncia da
Fundao Estadual do Bem-Estar do Menor: Embora a Lei n 8.069/90 no seja explcita acerca
da questo, a anlise dos seus dispositivos permite concluir, com segurana, que tal Conselho
rgo da administrao municipal, destituda de personalidade jurdica, como de praxe.... 12
Se o Conselho Tutelar rgo municipal institudo pelo legislador federal, por bvio, sua
criao no depende da legislao municipal. Diversamente do que ocorre quanto ao Conselho
Municipal (ou Estadual ou Nacional) dos Direitos da Criana e do Adolescente, que depende
de criao por lei municipal (ou estadual ou federal), o Conselho Tutelar j se encontra, desde
logo, criado pela Lei n 8.069/90, cabendo lei municipal apenas dispor sobre o seu
do referendo popular, do plebiscito e da ao popular, praticamente sempre na modalidade de participao por meio de organizaes representativas (v.g., artigos 194, 198, inciso II, 204, inciso II, 205 e 227, 7,
da Constituio Federal), como deve ocorrer, adequadamente, no Conselho de Direitos, pelo assento
paritrio de entidades no governamentais e governamentais. O Conselho Tutelar, no entanto, rgo
estatal cujos agentes atuam em nome da sociedade, como acontece com quaisquer dos outros agentes no
exerccio de funes pblicas. No caso, o exerccio das responsabilidades que lhe so afetas deriva de lei
ordinria federal e no da vontade da populao, que se limita participar do processo de escolha,
segundo critrios e condies definidas pelo legislador municipal. Por isso, vnia s doutas posies
citadas, o Conselho Tutelar no modalidade de exerccio do poder diretamente pela populao ou pela
comunidade, mas constitui-se em servio pblico cujos agentes exercem parcela de poder por investidura
legal, com origem em legislao resultante do exerccio do poder pelos representantes eleitos e com
assento no Congresso Nacional e nas Cmaras Municipais.
11
Obra citada, pg. 49.
12
Parecer n 8.835, de 25 de junho de 1991, emitido no Processo n 08557-10.00/90.7 PGE, subscrito pela
procuradora do Estado Verena Nygaard e aprovado pelo ento procurador-geral do Estado Gabriel Pauli
Fadel, ambos da Procuradoria-Geral do Estado do Rio Grande do Sul.
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CAP.
EDUCAO
funcionamento, nos termos do artigo 134,13 e sobre o processo eleitoral,14 conforme previsto
no artigo 139. A diferena de tratamento apontada fica evidente no s luz dos artigos 88, II
(que prev a criao dos conselhos municipais, estaduais e nacional por leis municipais,
estaduais e federal) e 134 (que, quanto ao Conselho Tutelar, restringe o contedo da lei
municipal ao funcionamento do colegiado), mas tambm pela redao dos artigos 261, que
dispe para o caso de falta dos conselhos municipais, e 262, que prev a situao temporria
enquanto no instalados os Conselhos Tutelares. 15
Em resumo, o Conselho Tutelar rgo da administrao pblica municipal instituda
pelo legislador federal, sendo competente o Municpio para regulamentar o rgo com vistas a
sua instalao e funcionamento.
2.4 A AUTONOMIA DO CONSELHO TUTELAR
Dispe o artigo 131 do Estatuto ser o Conselho Tutelar um rgo autnomo. Qual o
significado e quais so os limites dessa autonomia? A quem pertence a autonomia, ao rgo ou
aos seus agentes?
O legislador federal, ao conceituar o Conselho Tutelar como rgo autnomo, no definiu a
natureza dessa autonomia e tampouco estabeleceu os limites. A matria diz para com a classificao
dos rgos pblicos, tema afeto ao Direito Administrativo, e como tal deve ser tratada.
rgos autnomos no so rgos independentes, considerados, os ltimos, como aqueles
colocados no pice da pirmide governamental, sem qualquer subordinao hierrquica ou
funcional, e s sujeitos aos controles constitucionais de um Poder pelo outro... Esses rgos
detm e exercem precipuamente as funes polticas, judiciais e quase judiciais outorgadas
diretamente pela Constituio, para serem desempenhadas pessoalmente por seus membros
Convictos da necessidade da criao, pelo Municpio, do Conselho Tutelar, sustentam diversamente, v.g.,
Tnia da Silva Pereira (em Direito da Criana e do Adolescente, Editora Renovar, pg. 607), Edson Sda (em
A Criana e o Direito Alternativo, Edio Ads, pg. 144, ou em Brasil Criana Urgente, Columbus Cultural
Editora, 1 edio, pg. 57), Wilson Donizeti Liberati (em Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, edio IBPS , pg. 77), entre outros. A diferena, aparentemente, tem pouca relevncia jurdica. No
entanto, assume importncia capital no momento da visualizao das perspectivas de exigibilidade da
atribuio conferida pelo legislador federal ao ente municipal, desde a possibilidade jurdica de estar em
juzo em matria dessa natureza, o instrumento de coero adequado, a ao cabvel, o objeto da ordem
judicial a ser alcanado e, ao final, a efetividade do provimento judicial.
14
Parecer com data anterior alterao do artigo 134 do Estatuto pela Lei n 8.242, de 12 de outubro de 1991.
15
Parecer da Procuradoria-Geral do Estado do Rio Grande do Sul anteriormente citado, pgs. 9/10.
13
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CAP.
EDUCAO
pblico, como , sem dvida, o papel dos Conselhos de Direitos. As funes do Conselho
Tutelar no tm contedo poltico estrito, so funes de natureza tcnica, no sentido de que
a soluo do caso ditada pela norma legal e nela que o conselheiro inspira a sua deciso.18
Por isso, a funo propriamente dita, como, por exemplo, aplicar determinada medida, no
necessita obrigatoriamente ser exercida pelo conjunto dos conselheiros, mas a regulamentao
municipal do Conselho pode definir a situao em respeito s peculiaridades locais, atribuindo
a tarefa individualmente a cada conselheiro ou ao colegiado do Conselho. Sustenta-se, portanto,
aqui, a posio de que o Municpio tem capacidade de legislar supletivamente sobre a matria,
mesmo porque se cuida de rgo integrante de sua estrutura administrativa e a possibilidade
de suplementar, em tais situaes, a legislao federal e estadual no que couber, est autorizada
pela Constituio Federal (artigo 30, inciso II).
Outra dificuldade, com origem na concepo da autonomia do Conselho, a definio da
natureza jurdica do vnculo entre o conselheiro e a municipalidade. Ou seja, enquanto servidor
de um rgo pblico, enquanto pessoa fsica investida na qualidade de agente de um rgo
pblico, quem , exatamente, o conselheiro tutelar?
Ainda que divirjam entre si os doutos do Direito Administrativo quanto melhor
classificao, tem prevalecido, em geral, a compreenso de Hely Lopes Meirelles, autor da
classificao dos agentes pblicos19 em agentes polticos, agentes administrativos, agentes
honorficos e agentes delegados. No se pretende, aqui, discorrer alongadamente sobre a
complexa temtica. No entanto, diante do atual ordenamento jurdico do pas e frente natureza
Em Trabalhando Conselhos Tutelares, caderno n2 de uma srie, iniciativa meritria do Instituto de Estudos
Especiais da PUC-SP e do ento Centro Brasileiro para a Infncia e a Adolescncia Escritrio Regional de
So Paulo , Denise Neri Blanes, Maria do Carmo Brant de Carvalho e Maria Ceclia Rxo Nobre Barreira
situam o Conselho Tutelar como um espao poltico de ateno criana e ao adolescente, onde um
colegiado de muncipes, escolhidos pela comunidade local, responsvel pela garantia e efetivao dos
direitos assegurados a crianas e adolescentes. Dizem mais: Exatamente por ser autnomo e nojurisdicional, deve servir como mediador entre comunidade e Poder Judicirio, entre comunidade e poder
pblico local, na defesa e promoo dos direitos da criana e do adolescente, e, mais adiante, o Conselho Tutelar no presta servios diretos, no assiste diretamente. Ele atende s reivindicaes, s solicitaes
que so encaminhadas pelas crianas, jovens, suas famlias e populao em geral (ver pgs. 8 e 9 da
publicao), interpretao que transforma o Conselho Tutelar, com todo respeito, a uma espcie de Partido Poltico da Criana e do Adolescente.
19
Agentes pblicos so todas as pessoas fsicas incumbidas, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de
alguma funo estatal (Hely Lopes Meirelles, obra citada, pg. 56).
18
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das funes atribudas ao Conselho Tutelar, possvel afastar, de plano, o enquadramento dos
conselheiros tutelares enquanto agentes administrativos e agentes delegados.20 Restaria, para
anlise, as opes de serem eles ou agentes polticos ou agentes honorficos.21 A partir to-s
das disposies do Estatuto, tal classificao no possvel, vez que a configurao jurdica do
agente pblico conselheiro tutelar umbilicalmente dependente da regulamentao municipal.
Por isso, somente com os olhos voltados para a legislao de cada Municpio possvel a exata
configurao jurdica do vnculo do agente tutelar com a Administrao.
2.5 A NATUREZA PERMANENTE E NO-JURISDICIONAL DO CONSELHO TUTELAR
Segundo o conceito legal, o Conselho Tutelar um rgo permanente. Ser permanente tem o
significado de organizao estvel, contnua e ininterrupta, o oposto de eventual. Porque rgo
permanente, deve o Conselho Tutelar assumir toda a matria de sua competncia e ser organizado
para responder por toda a demanda que lhe peculiar, caracterstica essencial a todo rgo
pblico. O significado de atendimento contnuo e ininterrupto no diz para com a disponibilidade
por determinado lapso temporal, mas relaciona-se com a matria de competncia do rgo. Em
outras palavras, ao dispor sobre o funcionamento, pode o legislador municipal organizar a prestao
dos servios pelo Conselho em dias e horrios, em consonncia com as peculiaridades prprias
de cada Municpio, sem que haja transgresses natureza permanente do rgo.
O conceito de rgo no jurisdicional situa o Conselho Tutelar na esfera da atividade
administrativa. Nessa condio, no lhe natural assumir a responsabilidade de solver os
Sobre a natureza jurdica da funo de conselheiro tutelar, precipuamente em face da legislao do Municpio
de Porto Alegre, RS, e com amplo estudo sobre a matria, inclusive com o alerta sobre a necessidade de dispor
sobre o assunto na Constituio Federal (tese tambm aprovada no 1 Congresso Nacional sobre Conselhos
Tutelares), ver articulado da procuradora do Municpio Vansca Buzelato Prestes, em Revista da Procuradoria-Geral do Municpio de Porto Alegre, n 12, pgs. 61/78, de setembro de 1998.
21
Sustenta a tese de que o conselheiro tutelar agente honorfico o promotor de Justia Guilherme Freitas de
Barros Teixeira, do Ministrio Pblico do Paran, aos responder a consulta do Conselho Tutelar de Planalto, PR , sobre a aplicao a seus membros das regras de inelegibilidade tratadas pela legislao eleitoral,
posio que teria sido acolhida, inclusive, pelo Tribunal Superior Eleitoral (em Revista Igualdade n 11,
publicao do Centro de Apoio Operacional das Promotorias da Criana e do Adolescente, rgo do
Ministrio Pblico do Paran, pgs. 20/22). Considera o conselheiro tutelar agente poltico o promotor de
Justia Luz Alberto Thompson Flores Lenz, do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, com argumentao, inclusive, acerca da possibilidade jurdica da destituio do conselheiro por ordem judicial emanada
em sentena de ao civil pblica, em judicioso escrito publicado pela Revista Igualdade n 13, pgs. 4/11.
20
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Com vistas a facilitar a compreenso do sentido jurdico, segue a anlise a partir do verbo
nuclear de cada uma das atribuies.
2.6.1 A ATRIBUIO DE ATENDER
Compete ao Conselho Tutelar atender a criana e o adolescente e seus pais ou o responsvel
nas situaes definidas pelos artigos 98 e 105 do Estatuto.
O artigo 105 exclui, expressamente, a criana autora de ato infracional do sistema scioeducativo, sistema de responsabilidade da Justia da Infncia e da Juventude. Com o que se
afirma, categoricamente, a total e absoluta irresponsabilidade da criana autora de conduta
descrita como crime ou contraveno, sujeita to-s, nas circunstncias, a medidas de proteo,
medidas sem qualquer sentido ou fundamento de retribuio. A responsabilidade pela
verificao do ato infracional praticado por criana, no importa a natureza nem a gravidade
da conduta, assim como a imposio da medida de proteo correspondente, da alada
exclusiva do Conselho Tutelar.
Os incisos I e II do artigo 136, ao atribuir ao Conselho Tutelar a funo de atender crianas
e adolescentes e seus pais ou responsvel, com excluso apenas do atendimento ao adolescente
autor de ato infracional, desenham o Conselho Tutelar com o efeito simblico de uma larga
porta de entrada, no caso, a porta de entrada do sistema pblico de atendimento. Excetuada a
verificao da conduta infracional do adolescente, tudo parece comear ou passar pelo Conselho.
Com o que se compreende, mais uma vez, a importncia indispensvel do regular funcionamento
desse relevante servio pblico municipal.
Para atender, no previu o Estatuto procedimento determinado. O que significa necessidade
da legislao municipal suplementar lei federal acerca da matria. A realizao das diligncias
necessrias ao conhecimento pleno do caso, a busca de informaes, a ouvida de pessoas in loco,
a convocao dos envolvidos para serem ouvidos, a realizao de diligncias para estudos e
pesquisas, assim como outras tantas formas de reunir elementos de convico, so importantes
ferramentas auxiliares ao dispor do conselheiro, ferramentas para cuja utilizao exigem-se ritos
preestabelecidos, de conhecimento geral da populao. Evidentemente, a ampla liberdade de
reger o proceder tutelar no significa possibilidade de transgredir os direitos constitucionais da
cidadania, especialmente os garantidores da inviolabilidade do domiclio e da liberdade individual.
A autoridade pblica do agente tutelar no exerccio da atribuio de atender vem garantida
pelo artigo 236 do Estatuto, com a elevao da conduta de impedimento ou de embarao ao
exerccio das funes condio de ilcito penal. O significado dos verbos nucleares do tipo
penal citado aproximam-se dos delitos de resistncia e de desacato (artigos 329 e 331 do
Cdigo Penal). O impedimento, para configurar a conduta ilcita, deve ser fsico, no sentido de
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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Em anotao ao inciso I do artigo 136 do Estatuto, Cury, Garrido e Marura entendem que a medida de
abrigo, prevista no artigo 101, VII, somente poder ser aplicada pelo Conselho Tutelar quando houver concordncia dos pais ou responsvel ou se tratar de criana ou adolescente abandonado, casos em que a autoridade judiciria dever ser comunicada (em Estatuto da Criana e do Adolescente Anotado, Editora Revista dos
Tribunais, 3 edio, pg. 122). Entendem os mesmos autores que o Conselho Tutelar, quando aplica a medida
de abrigo, deve comunicar imediatamente autoridade judiciria. Vnia aos ensinamentos dos renomados
membros do Ministrio Pblico paulista citados, essa no a melhor interpretao, construda, certamente, em
face da prevalncia do exerccio do ptrio poder sobre eventual ao das autoridades administrativas. No
entanto, se o texto legal no excepciona, descabe ao intrprete excepcionar em detrimento do exerccio de um
poder-dever pblico, de agir prontamente em medidas e providncias em proteo a crianas ou adolescente.
O abrigo sempre medida provisria e excepcional (pargrafo nico do artigo 101). Se os titulares do ptrio
poder inconformarem-se com a deciso, cabe-lhes buscar a reviso judicial. Submeter, na hiptese, a deciso
do Conselho ao crivo da autoridade judiciria fere o princpio da autonomia funcional do Conselho e a
natureza cogente de suas decises, constituindo-se em diminuio de capacidade. O que no significa,
evidentemente, redobrada ateno dos dirigentes das entidades de abrigo e dos rgos do Ministrio Pblico
acerca da cultura generalizada da institucionalizao sem motivo de crianas e adolescentes. Submeter, entretanto, a aplicao unilateral da medida de abrigo ao crivo da autoridade judiciria no evita a prtica e
tampouco contribui para a soluo dos casos emergenciais com a celeridade sempre necessria.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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razovel, qual seja, abrigar quem necessita de proteo. A medida no deriva da prtica do ato
infracional, mas de uma situao de fato, situao provavelmente antecedente prtica da
infrao pelo adolescente. Em relao ao adolescente ingresso no sistema de atendimento pela
prtica de ato infracional, no se justifica a superposio de verificaes e, por isso, a autoridade
judiciria, se pode privar da liberdade, se pode, portanto, o mais, tambm pode o menos, ou
seja, aplicar a medida de abrigo.
2.6.6 A ATRIBUIO DE FISCALIZAR
As entidades governamentais e no governamentais referidas no artigo 90 do Estatuto
sero fiscalizadas pelo Judicirio, Ministrio Pblico e pelos Conselhos Tutelares, nos termos
do artigo 95 do diploma legal citado. A atribuio de fiscalizar as entidades mantenedoras de
programas de atendimento a crianas e adolescentes constitui-se, em conseqncia, atribuio
prpria do Conselho Tutelar.
O Estatuto descentralizou o controle sobre a criao e o funcionamento dos servios
governamentais e no governamentais destinados ao cumprimento das medidas aplicadas a
crianas ou adolescentes, seus pais ou responsvel. Por isso, a entidade no governamental
somente poder funcionar depois de registrada no respectivo Conselho Municipal de Direitos,
registro somente defervel depois da verificao minuciosa da regularidade dos atos constitutivos
e da idnea composio de seus quadros, alm da adequao de suas instalaes e da
apresentao de plano de trabalho compatvel com os princpios filosficos da doutrina da
proteo integral (artigo 91 do Estatuto). Em decorrncia da descentralizao, o Municpio
adquiriu, por seus rgos, a possibilidade do controle de todos os programas de atendimento
a crianas e adolescentes situadas em seu territrio, no importa a natureza do ente propositor
e tampouco a natureza da atividade a ser desenvolvida. Portanto, tanto as entidades
governamentais, inclusive as de mbito estadual ou nacional, como as no governamentais
devem proceder inscrio de seus programas, e as posteriores alteraes, no respectivo
Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente (artigo 90, pargrafo nico, do
Estatuto). Tanto o registro da entidade como a inscrio do programa devem ser comunicados
pelo Conselho de Direitos ao Conselho Tutelar e autoridade judiciria.
H distino entre entidade e programa. Por entidade entende-se a organizao com
personalidade jurdica prpria e regularmente constituda. Poderia ser, por exemplo, uma
fundao de direito privado, ou qualquer outra sociedade ou associao civil com vida jurdica,
organizaes sociais que se espalham exemplarmente pelo pas e que prestam relevantes
servios sociedade.
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nome da pessoa e da famlia, contra a violao dos direitos previstos no artigo 220, 3 o, inciso
II, da Constituio Federal (inciso X do artigo 136); e, ao Ministrio Pblico, para efeito das
aes de perda ou suspenso do ptrio poder (inciso XI do artigo 136). Pode, outrossim, sob
a modalidade de representao, dar incio ao procedimento de apurao de irregularidade em
entidade de atendimento (artigo 191 do Estatuto) e ao procedimento de apurao de infrao
administrativa (artigo 194 do Estatuto).
A atribuio de representar autoridade judiciria nos casos de descumprimento
injustificado de suas deliberaes, como j visto, s pode ser compreendida como a autorizao
para dar incio ao procedimento de apurao da infrao administrativa capitulada no artigo
249 do Estatuto, pela singela razo de que no se visualiza qualquer outra finalidade para a
dita representao a que alude o inciso III, letra b, do artigo 136, do mencionado diploma
legal. A autoridade judiciria competente em matria de infncia e juventude, como toda
autoridade prestadora de jurisdio, submete-se e submete s partes a ritos legalmente previstos
e a medidas tambm previamente institudas. No h como imaginar possa o juiz da Infncia e
da Juventude servir como uma espcie de fiel escudeiro da autoridade do Conselho Tutelar,
determinando prontamente medidas em caso de descumprimento das decises do rgo. Ora,
a lei no instituiu essa possibilidade e tampouco investiu a autoridade judiciria de medidas
para sanar o descumprimento da determinao do rgo administrativo, exceto a aplicao de
sano por prtica de infrao administrativa. A funo em pauta nada mais , portanto, do
que uma especificidade da funo ampliada pelo artigo 194, que legitima o Conselho Tutelar
para dar incio ao procedimento de apurao da infrao administrativa em todas as hipteses
de prtica de qualquer uma das infraes administrativas, em consonncia com os tipos definidos
pelos artigos 245 a 258 do Estatuto.
O constituinte federal de 1988, como de conhecimento geral, acabou com a censura no
pas, no importa a natureza da restrio liberdade de informao, seja poltica, ideolgica
ou artstica (artigo 220, 2 o, da Constituio Federal). No entanto, o mesmo constituinte imps
formas de controle aos meios de comunicao social, nos termos da lei federal. Assim, o
Estatuto, lei ordinria federal, regulamentou uma das modalidades de controle, especialmente
no que diz para com as programaes de rdio e televiso que contrariem determinados
princpios, como os da preferncia a finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas,
promoo da cultura nacional e regional e estmulo produo independente que objetive
sua divulgao, regionalizao da produo cultural, artstica e jornalstica, conforme
percentuais estabelecidos em lei, e, em especial, o respeito aos valores ticos e sociais da
pessoa e da famlia (artigo 221 da Constituio Federal). Tambm submeteu a controle as
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como acontece, por exemplo, na apurao de ato infracional atribudo a adolescente, nas
aes civis de perda ou suspenso do ptrio poder, de destituio da tutela, de colocao em
famlia substituta, ou na ao civil pblica, ou, at mesmo, na ao de reviso da medida
aplicada pelo Conselho Tutelar. Poder-se-ia inquirir, ento, quais as hipteses que devem ser
encaminhadas pelo Conselho Tutelar autoridade judiciria suscetveis de atuao do juiz da
Infncia e da Juventude ex officio, por ser matria de sua competncia?
Os procedimentos de apurao de infrao administrativa ou de irregularidade em entidade
de atendimento, ainda que possam iniciar, respectivamente, por auto de infrao elaborado por
servidor ou por meio de portaria (artigos 191 e 194 do Estatuto), devem iniciar preferencialmente
por representao quando a notcia tem origem no Conselho Tutelar, no se tratando, da mesma
forma, de caso a ser encaminhado autoridade judiciria. Por isso, as nicas situaes em que se
poderia aventar a necessidade da comunicao do Conselho Tutelar ao juiz da Infncia e da
Juventude, por ter a autoridade judiciria a prerrogativa legal de determinar providncias e agir
de ofcio, est, uma, na eventual necessidade de disciplinar a entrada e a permanncia de criana
ou adolescente, desacompanhada dos pais ou responsvel, em estabelecimento mantenedor de
atividade social, esportiva ou recreativa, ou a participao de criana ou adolescente em
espetculos pblicos, na forma do disposto no artigo 149 do Estatuto; outra, quando se configurar
situao de criana ou adolescente sem o registro de nascimento, sendo que da competncia da
autoridade judiciria requisitar o registro (artigo 102, 2 o, do Estatuto); ou, por ltimo, quando o
adolescente a quem a autoridade judiciria imps medida de proteo em razo de ato infracional
e delegou ao Conselho Tutelar a execuo da providncia, se o adolescente no cumprir com a
medida. Fora as alternativas assinaladas, no se visualizam quaisquer outras.
3 A ATUAO DA ESCOLA E O DIREITO EDUCAO
Tem singular relevncia a ateno do Conselho Tutelar para com o direito educao da
criana e do adolescente, especialmente o direito educao escolar e, ainda mais precisamente,
o direito ao ensino fundamental. Criana ou adolescente sem matrcula ou excluda da escola,
criana ou adolescente sem freqncia regular ou sem aproveitamento adequado, criana ou
adolescente com condutas inadequadas no estabelecimento de ensino, criana ou adolescente
com sintomas de maus-tratos so crianas e adolescentes em situao de proteo especial,
causa justificadora da pronta atuao do agente tutelar, sempre com vistas permanncia e ao
sucesso na escola.
Situa-se nesse mesmo contexto a atuao da escola. Tem ela, a escola, por quaisquer de
seus operadores, oportunidade invulgar para a percepo de qualquer anomalia no
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a falta de qualidade, o restrito compromisso com o programa, o modelo autoritrio, assim como
a falta da legtima autoridade esto decisivamente colocadas na seara da ilegalidade.
O papel de educar, na escola, pertence ao educador, papel no qual insubstituvel. No
entanto, o papel de velar pelo integral asseguramento do direito de ser educado pertence a
toda a sociedade. Parcela dessa responsabilidade deve ser exercida pela prpria escola, a
nova escola proposta pelo Estatuto e regulamentada na LDB.
4 A EDUCAO COMEA EM CASA
Os principais agentes da efetividade do direito educao so os pais, na qualidade de
titulares do ptrio poder. Se a escola e o Conselho Tutelar devem atuar associados, tal associao
no pode deixar de levar em considerao o papel dos pais como responsveis maiores pela
educao dos filhos.
O dever de educar est escrito no Cdigo Civil Brasileiro28 como obrigao dos pais quanto
pessoa dos filhos desde 1916 (artigo 384, inciso I, do Cdigo Civil: dirigir-lhes a criao e a
educao), obrigao inerente ao ptrio poder e dever recproco dos cnjuges como efeito
jurdico do casamento (artigo 231, inciso IV, do Cdigo Civil). A Constituio elevou a obrigao
de educar os filhos condio de preceito constitucional (artigo 229 da Constituio Federal)
e o Estatuto arrolou o descumprimento injustificado desse dever como causa explcita para a
perda ou a suspenso do ptrio poder (artigo 24, combinado com o artigo 22, do Estatuto).
O dever para com a educao escolar constitui-se em uma especificidade do dever de educar
o filho, sentido amplo que atribui aos pais o encargo de alcanar o filho o referencial tico para
a vida em sociedade. Entretanto, com o dever da educao escolar que a legislao tem a maior
carga de incisividade, especialmente no que diz para com a insero no ensino fundamental.
Comea com o dever da matrcula, comportamento omissivo capitulado no Cdigo Penal
como crime de abandono intelectual.29 O conceito de instruo primria veio a ser substitudo
pela atual terminologia, qual seja, a instruo primria corresponde ao ensino fundamental. A
idade escolar, outrossim, no mais a idade dos sete aos catorze anos, como dispunha a
revogada Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei 5.692, de 11 de agosto de 1971). A partir
da vigncia do Estatuto da Criana e do Adolescente, o ensino fundamental direito pblico
subjetivo de toda criana e adolescente. Enquanto no concludo o ensino fundamental, tm
28
29
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CAP.
EDUCAO
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MDULO II
190
CAP.
EDUCAO
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 8a ed. Editora Revista dos Tribunais,
1981.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 12a ed. Malheiros Editores,
2000.
NEGRO, Theotnio. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 30a ed. Editora
Saraiva, 1999.
NUNES, Pedro. Dicionrio de tecnologia jurdica. 8a ed. Livraria Freitas Bastos,
PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente, uma proposta interdisciplinar.
Renovar, 1996.
REVISTA DA Procuradoria-Geral do Municpio de Porto Alegre, n.12, 1998.
REVISTA DO Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, n.37, Editora Revista dos Tribunais, 1996.
SDA, Edson. A criana e o direito alternativo. Edio Ads, 1995.
SIQUEIRA, Liborni e outros. Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente. Forense, 1991.
191
MDULO II
CAPTULO
O MINISTRIO PBLICO
Paulo Afonso Garrido de Paula*
SUMRIO
* Procurador de Justia e professor regente da cadeira de Direito da Criana e do Adolescente da PUC/ SP. um dos
autores do anteprojeto que deu origem ao Estatuto da Criana e do Adolescente.
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Soberania, cidadania, dignidade da pessoa humana, valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e
pluralismo poltico Constituio, art. 1.
2
Construo de uma sociedade livre, justa e solidria, garantia do desenvolvimento nacional, erradicao da
pobreza e da marginalidade e reduo das desigualdades sociais e regionais, promoo do bem de todos,
sem preconceitos de origem, raa, sexo, idade e quaisquer outras formas de discriminao Constituio,
art. 3.
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CAP.
O MINISTRIO PBLICO
195
MDULO II
sua tutela for conveniente para a sociedade, assim como nas questes que envolvam, mesmo
reflexamente, sade ou segurana da populao, acesso das crianas e adolescentes educao
e o normal funcionamento dos sistemas econmico, social ou jurdico.3
Como defensor constitucional dos direitos da criana e do adolescente, na exata medida da
indisponibilidade desses interesses juridicamente tutelados, seu compromisso com a efetividade
da norma, de sorte que esta insira-se no cotidiano como uma realidade palpvel, passvel de ser
percebida, apreendida e materialmente utilizada pelos beneficirios da tutela jurdica.
Para atingir tal desiderato, cuidou o legislador de garantir o acesso de toda criana ou
adolescente ao Ministrio Pblico ( ECA, art. 141), factvel mediante a criao ou manuteno de
servio de atendimento ao pblico, de modo que a populao infanto-juvenil, diretamente ou
por meio dos pais ou responsvel, ou at mesmo por intermdio de representante de entidades
de defesa, possa levar instituio seus pleitos e reclamaes.
Isto importa em verdadeira funo de ouvidor, devendo cuidar o rgo de execuo para
a efetivao da precedncia de atendimento ( ECA, art. 4 o, pargrafo nico, b), um dos aspectos
da prioridade absoluta a que se refere o artigo 227, caput, da Constituio Federal.
As funes do Parquet sero exercidas nos termos do artigo 200 do Estatuto da Criana e
do Adolescente e de acordo com a organizao institucional de cada Ministrio Pblico, sendo
que, em regra, as atribuies afetas criana e ao adolescente so conferidas a promotores de
Justia de Primeira Instncia ou de Primeiro Grau, nominados de promotores de Justia da
Infncia e da Juventude.
6 OBRIGATORIEDADE DA INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO
O promotor de Justia intervm obrigatoriamente nos processos afetos a crianas e
adolescentes, em decorrncia da indisponibilidade que caracteriza o interesse infanto-juvenil,
seja como parte ou como custos legis, tendo o dever de zelar pela efetivao dos direitos da
criana e do adolescente na exata medida em que a lei os protege.
Como parte encontra-se extraordinariamente legitimado para substituir a criana ou
adolescente, titular do interesse individual juridicamente tutelado, no polo ativo da relao
processual (ECA, art. 201, V). Como substituto processual (CPC, art. 6o) defende, em nome da
instituio Ministrio Pblico, qualquer direito da criana e do adolescente que, como visto,
sempre indisponvel.
Como custos legis o Ministrio Pblico deve intervir em todos os procedimentos onde estejam
em discusso direitos de menores de 21 anos de idade no emancipados (C P C, art. 82, I),
3
196
CAP.
O MINISTRIO PBLICO
197
MDULO II
No que respeita defesa dos direitos difusos ou coletivos da infncia e da juventude, partir
do advento da Lei da Ao Civil Pblica (Lei no 7.347, de 24/06/85) surge organicamente no
cenrio jurdico nacional a possibilidade de defesa judicial de interesses coletivos ou difusos, que
adquire, com a Carta de 1988, status constitucional, sendo a ao civil pblica erigida categoria
de um dos remdios para a defesa de quaisquer interesses difusos e coletivos (art. 129, III).
Alm da prpria Lei da Ao Civil Pblica, a disciplina bsica dessas aes coletivas acabou
consolidada no nosso ordenamento por meio do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n o
8.069, de 13/07/90) e do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n o 8.078, de 11/09/90).
O Estatuto da Criana e do Adolescente possibilita ao promotor de Justia a instaurao
do inqurito civil e a promoo da ao civil pblica para a defesa dos interesses singulares da
pessoa humana, ante a indisponibilidade dos direitos individuais dos destinatrios da norma.
Quando o Ministrio Pblico no for parte, atuar obrigatoriamente nos processos ou
procedimentos envolvendo direitos e interesses de que trata o Estatuto da Criana e do
Adolescente, devendo a autoridade judiciria, em qualquer caso, determinar a intimao pessoal
de seu representante (ECA, arts. 202 e 203).
de ser salientado, uma vez mais, que a falta de interveno do Ministrio Pblico acarreta
a nulidade do feito, que ser declarada de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer
interessado (ECA, art. 204).
(b) A interveno civil na defesa da regularidade de entidades e programas de atendimento
Chegando ao conhecimento do promotor de Justia irregularidade em entidade ou programa
de atendimento destinado a crianas e adolescentes, conhecimento resultante da fiscalizao
de ofcio ou do apurado em procedimento administrativo, poder o representante do Ministrio
Pblico buscar a apurao judicial das falhas, com a conseqente imposio das sanes
previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA, art. 97).
A representao, contendo o resumo dos fatos indicativos das irregularidades (ECA, art.
191), pode, tambm, incluir pedido liminar de afastamento provisrio do dirigente da entidade,
indicando os motivos que justificam a medida extrema, valendo anotar que tal cautela tanto
concerne a entidades governamentais como no governamentais. Muito embora o afastamento
definitivo somente seja possvel em se tratando das primeiras, reclama, no caso das segundas,
procedimento especfico visando dissoluo de sociedade civil (Decreto-Lei n o 41, de 18/11/
66), mesmo na hiptese do cometimento de reiteradas infraes que coloquem em risco os
direitos assegurados em lei (art. 97).
198
CAP.
O MINISTRIO PBLICO
Tais procedimentos podem ser autuados como pedido de providncias, investigao prvia ou outros
destinados coleta de elementos preparatrios justificadores de suas subseqentes aes.
5
Nos termos da referncia contida na alnea a, do 5, do artigo 201 do ECA.
4
199
MDULO II
200
CAP.
O MINISTRIO PBLICO
de seus detentores a que o filho seja colocado em famlia substituta, hiptese na qual o promotor
de Justia necessariamente deve ouvi-los (ECA, art. 161). J no caso de interessados adoo
cumpre constatar se podem oferecer ambiente familiar adequado (ECA, art. 129) e se o pleito,
genrico, funda-se em motivos legtimos (ECA, art. 43).
(g) Fiscalizao de entidades e programas de atendimento
O Ministrio Pblico tem a funo de fiscalizar as entidades pblicas e particulares de
atendimento ( ECA, art. 90), ou seja, aquelas que executam programas de proteo ou programas
scio-educativos, os primeiros destinados a crianas e adolescentes privados ou ameaados
de privao de direitos fundamentais e os segundos destinados a adolescentes autores de atos
infracionais.
As principais obrigaes dessas entidades esto arroladas nos artigos 92 a 94 do ECA,
cumprindo ao promotor de Justia a verificao do atendimento desses imperativos legais.
Trata-se de atividade disjuntiva do Ministrio Pblico, encontrando-se tambm legitimados o
Judicirio e o Conselho Tutelar (ECA, art. 95), optando o legislador em estabelecer atribuio
concorrente, de sorte a garantir a efetividade da fiscalizao.
Verificada a ocorrncia de irregularidades o Ministrio Pblico poder ingressar com
representao, visando sua apurao judicial e, via de conseqncia, a aplicao das medidas
arroladas no artigo 97 do ECA ou mesmo encetar iniciativas administrativas, notadamente no
exerccio da funo de ombusdman, tendentes remoo das falhas constatadas.
Na atividade fiscalizatria o representante do Ministrio Pblico, no exerccio de suas funes,
ter livre acesso a todo local onde se encontre criana ou adolescente (ECA, art. 201, 3o).
(h) Interveno na rea infracional
de ser salientado que o ECA introduziu no ordenamento jurdico ptrio a figura da chamada
ao scio-educativa pblica.
O ato infracional ( ECA, art. 103) praticado por adolescente tem por conseqncia a pretenso
scio-educativa, possibilitando ao Estado o direito de fazer atuar as normas previstas na
legislao especial, ou seja, no Estatuto da Criana e do Adolescente.
(h.1) Da remisso
De modo mais amplo do que adotado no sistema processual penal, antes do advento da
Lei 9.099/99, quanto ao princpio da obrigatoriedade de propositura da ao penal, o Estatuto
da Criana e do Adolescente, ao instituir a remisso como forma de excluso do processo,
expressamente adotou o princpio da oportunidade, conferindo ao titular da ao scio-educativa
a deciso de invocar ou no a tutela jurisdicional.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
201
MDULO II
202
CAP.
O MINISTRIO PBLICO
(ECA, art. 182). A representao dever ser oferecida por petio, que conter o breve resumo dos
fatos e a classificao do ato infracional e, quando necessrio, o rol de testemunhas, podendo
ser deduzida oralmente, em sesso diria instalada pela autoridade judiciria (ECA, art. 182, 1 o).
Uma vez que aos procedimentos regulados no Estatuto aplicam-se subsidiariamente as
normas gerais previstas na legislao processual pertinente (ECA, art. 152), de se buscar no
Cdigo de Processo Penal o nmero mximo de testemunhas permitido, ou seja, oito em se
tratando de ato infracional cuja pena cominada para adulto seja a recluso, cinco em se tratando
de crime a que no for, ainda que alternativamente, cominada a pena de recluso, e trs, em se
tratando de contraveno penal (CPP, arts. 398, 539 e 533).
Como a apurao do fato feita em juzo, inexistindo a figura do inqurito policial, sendo a
representao instruda com cpia de auto de apreenso, ou boletim de ocorrncia circunstanciado,
ou relatrio de investigaes, estabelece a lei que seu oferecimento independe de prova prconstituda de autoria e materialidade, prova esta a ser produzida no curso do processo.
Figurando o Ministrio Pblico como parte, dever intervir em todos os atos do
procedimento, sendo que sua falta implicar nulidade absoluta, a ser declarada de ofcio pelo
juiz ou mediante requerimento de qualquer interessado (ECA, art. 204).
Poder tambm promover o arquivamento dos autos quando inexistente o fato, ou quando
no constituir ele ato infracional ou no for o adolescente seu autor ( ECA, art. 180, I). A promoo
de arquivamento dever ser feita mediante termo contendo o resumo dos fatos e a indicao
das razes de convico, ficando sujeita homologao judicial (ECA, art. 181).
Mais uma vez mister frisar que sua qualidade de parte no processo no desnatura sua
funo primordial de defensor dos interesses fundamentais do adolescente, ainda que autor de
ato infracional, devendo zelar pelos respeito s garantias do devido processo legal, especialmente
no que concerne ao direito de defesa. Suas promoes devero levar em conta o interesse social
indisponvel relativo segurana e os interesses indisponveis do adolescente, notadamente a
liberdade, de modo que se persiga a soluo que melhor atenda composio do conflito.
O Ministrio Pblico intervm obrigatoriamente tambm em todos os incidentes de
execuo, devendo manifestar-se previamente a respeito da substituio de toda e qualquer
medida (ECA, arts. 113 e 99), especialmente a medida de internao (ECA, art. 121, 6o),
semiliberdade (ECA, art. 102, 2o) e liberdade assistida (ECA, art. 118, 2o).
(h.3) Entrevista com adolescentes privados de liberdade
Um dos direitos do adolescente privado de liberdade, ou seja, submetido a medida scioeducativa denominada internao consiste em entrevistar-se pessoalmente com o representante
do Ministrio Pblico (ECA, art. 124, I). Isso implica a obrigao do promotor de Justia de
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
203
MDULO II
Ver O Esprito das Leis. Montesquieu. Introduo, traduo e notas de Pedro Viera Mota, Editora Saraiva, 6 a
ed., 1999.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
204
CAP.
O MINISTRIO PBLICO
Jos Afonso da Silva. Direito Constitucional Positivo. Editora Revista dos Tribunais, 1 ed., p. 101.
Op. cit., Editora Almedina, Coimbra, 3 ed., 1999, pp. 513/514.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
205
MDULO II
206
CAP.
O MINISTRIO PBLICO
9.5 Elaborao de boletim informativo, remetido aos promotores de Justia do Estado, aos
demais Ministrios Pblicos e aos diversos setores da sociedade civil, comprometidos com o
atendimento dos direitos infanto-juvenis, contendo notcias acerca das iniciativas tendentes
proteo devida aos destinatrios do ECA.
9.6 A criao do cone Medidas Scio-Educativas de Qualidade, visando dar publicidade
s aes civis pblicas e demais iniciativas dos promotores de Justia da Infncia e da Juventude
no mbito do Estado de So Paulo, tendentes efetivao dos direitos da criana e do adolescente.
Tais exemplos, a par de tantos outros realizados pelos demais Ministrios Pblicos, seja
no combate evaso escolar, no combate explorao da mo-de-obra infanto-juvenil, na
implementao de polticas educacionais mnimas, alm de servirem de precedentes importantes
para firmar-se no Brasil a idia da proteo integral exercida por meio das aes coletivas,
caracterizam verdadeiro incentivo para que os operadores do Direito mantenham-se na defesa
intransigente dos direitos da criana e do adolescente.
10 REMATE
O Ministrio Pblico, no mbito do Sistema de Garantias Jurdicas da Infncia e da Juventude
e integrante da Rede de Proteo Especial, vem se firmando como instrumento primordial na
efetivao dos direitos da criana e do adolescente, na exata medida em que defende
imparcialmente seus interesses, ou seja, na expresso desejada pelo legislador.
Isso, em um Estado Democrtico de Direito, no qual a lei, legitimamente elaborada, define
condies essenciais para a atualizao das potencialidades da pessoa humana, representa uma
alavanca importante na remoo das desigualdades. Os interesses sociais e individuais indisponveis
representam a soma dos elementos materiais e culturais que o ser humano pode dispor no caminho
de seu existir, assegurados pelo Estado por meio de polticas sociais bsicas, como salrio,
alimentao, habitao, sade, educao, desenvolvidas sob a gide da democracia e da liberdade.
O Ministrio Pblico, seja atuando administrativamente, seja promovendo as aes civis
necessrias defesa judicial dos interesses individuais, difusos ou coletivos afetos infncia e
juventude, pode auxiliar que a maioria miservel transponha a marginalidade para a cidadania,
exercitando efetivamente seus direitos, quer porque sejam respeitados por todos, quer porque
encontrem no Poder Judicirio a efetivao negada no cotidiano.
A fora do Ministrio Pblico, emprestada criana e ao adolescente, equilibra suas relaes
com o mundo adulto, fazendo-os sujeitos de direitos.
207
MDULO II
CAPTULO
SUMRIO
209
MDULO II
1 INTRODUO
O presente trabalho objetiva expor em linhas gerais o novo sistema preconizado a partir
do Estatuto da Criana e do Adolescente. Uma nova Justia e um novo Direito so apresentados
com base na doutrina da Proteo Integral.
A explanao inclui crtica ao antigo modelo e doutrina da situao irregular, enfatizando
o papel de cada um dos integrantes do sistema: juiz, promotor, advogado, autoridade policial
e tcnicos.
Valoriza-se o juiz como figura central do processo que age conforme os princpios da
legalidade estrita. Salienta-se a importncia do Ministrio Pblico, defensor dos direitos
indisponveis, da ordem jurdica, do justo, distinguindo-se as funes do advogado como
indispensveis administrao da justia.
Cada personagem com o seu papel. Nada de eufemismos ou mitos capazes de desvirtuar
institutos ou rgos j consolidados no Direito. O Direito das Crianas e dos Adolescentes,
como os demais, est preso aos princpios, s normas, s regras da cincia jurdica. A Justia da
Infncia e da Juventude, seus integrantes, o Sistema, esto jungidos ao Direito Judicirio.
O processo surge como elemento de garantia e segurana da liberdade jurdica, dos direitos
de crianas e adolescentes, cujo Sistema de Justia, como os demais, busca a preveno e a
composio dos litgios.
2 GENERALIDADES
2.1 DIREITO DO MENOR: PERPLEXIDADES
Segundo os defensores da doutrina Cavallieri, h que se limitar o alcance do Direito do
Menor [Cavallieri, 1978, p. 14]; o ramo no se ocupa de toda a menoridade, mas dos menores
de 18 anos que se encontrem em situao irregular, e, excepcionalmente, nos casos previstos
em lei, entre 18 e 21 anos. Ora, no possvel cogitar de um ramo do Direito cuja denominao
no corresponda ao contedo principal da matria por ele tratada. Cuidando essa parte da
cincia jurdica apenas de uma parcela dos menores, daqueles que tenham menos de 18 anos
e, assim mesmo, estejam numa situao de patologia jurdico-social, definida legalmente, a
crtica pode comear pela impropriedade da denominao.
Para ser adequado denominao, o Direito do Menor teria de se dirigir a todos os
menores de 21 anos e no apenas aos de 18 e, ainda assim, em situao irregular. A nominao
sempre pelo contedo, pela regra de incidncia. Aqui se nominou pela exceo.
Cavallieri define Direito do Menor como o conjunto de normas jurdicas relativas definio
da situao irregular do menor, seu tratamento e preveno [Op. cit., p. 9].
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
210
CAP.
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MDULO II
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CAP.
fato na prtica: injustias para os menores infratores so mais freqentes do que as penas que, na
maioria das vezes, so atenuadas para o adulto.
Bom comportamento de maiores nas prises pode abreviar o tempo para a liberdade de um
adulto, mas o menor infrator, com sentena de medida corretiva at maioridade, pode ficar
confinado por muitos anos, sem mudanas por bom comportamento.
A proposio de igualar os direitos, aceitar e compreender que existe crime infantil e
juvenil, haver defesas pela patologia que pode existir e indicar a medida correta.
O que deve preocupar o reconhecimento da patologia da violncia.
E O
L EI
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MDULO II
214
CAP.
215
MDULO II
E DA
JUVENTUDE
4.1 HISTRICO
Bulhes de Carvalho [1977, pp.2-3] lembra que a Justia de Menores nasceu da Justia Criminal,
decorrncia da reao humanitria contra a priso-educao, que no passava de priso.
Surgiu, desde ento, e desenvolveu-se a idia de que se deveria atribuir a juzes especiais o
encargo de submeter os menores infratores a medidas educativas, inteiramente alheias pesquisa
do discernimento e da aplicao de pena ou castigo.
Institudo em Chicago pela Lei de 21 de junho de 1899, passou esse Tribunal Especial para a
Inglaterra em 1905, com a criao do Tribunal de Birmingham, seguido do Children Act, em 1908.
Em 1911, foi adotado em Portugal pela lei de proteo infncia, na Blgica e na Frana, em 1912,
na Espanha, em 1918, e no Brasil, em 1921.
Se a Justia de Menores nasceu da indignao referida por Bulhes, citando o juiz Magnaud,
que se recusava a mandar jovens para as escolas de preparao de crimes e criminosos, a
Justia da Infncia e da Juventude surgiu da luta contra o sistema equivocado da carrocinha de
menores exposto por Rivera [1990, pp. 51-52] durante o debate Cdigo/Estatuto:
A carrocinha de menores decorria da aplicao do artigo 94 do Cdigo, que determinava
s autoridades administrativas o encaminhamento autoridade judiciria dos menores em
situao irregular.
Ora, pelo artigo 2o, I, b, os meninos pobres, os meninos de rua, entre outros, eram
apreendidos pela Polcia ou ronda do Comissariado, sem que nada estivessem fazendo alm
de exercitarem um direito fundamental de ir e vir, estar e permanecer nos logradouros pblicos
e espaos comunitrios. Nessa apreenso indiscriminada misturavam-se meninos sem qualquer
desvio de comportamento com adolescentes j contaminados pela patologia da violncia. O
resultado era evidente: mais destrutividade.
As Delegacias de Menores estavam cheias de meninos com pequenos furtos de
sobrevivncia, outros sem qualquer comportamento desviante, estes ltimos, injustamente
acusados de vadiagem ou atitude suspeita ou perambulncia, todos misturados, inclusive
com adolescentes envolvidos em infraes graves. Como no Direito do Menor no havia
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
216
CAP.
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MDULO II
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CAP.
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MDULO II
220
CAP.
quer dizer que a jurisdio, por ser tambm tutelar, deixe de ser jurisdio. especializada,
mas jurisdio. Participa da justia ordinria.
4.3 O JUIZ
O juiz da Infncia e da Juventude o juiz de Direito que exerce essa funo na forma da lei
de organizao judiciria local. Compete Unio legislar sobre processo (Carta 88, art. 22, I),
cabendo aos Estados dispor sobre organizao judiciria (art. l25, 1). O Direito Processual
regulamenta o exerccio da jurisdio (o poder de julgar) que vem institudo na Constituio.
Em que pese a zona cinzenta, possvel distinguir Direito Processual e organizao judiciria.
A Unio estabelece normas processuais, disciplinando a forma de desenvolvimento da prestao
jurisdicional. O Estado organiza Sistema de Justia, criando tribunais, juzes e servios auxiliares.
A organizao judiciria sempre dependente, subordinada, regulamentadora dos rgos
necessrios prestao jurisdicional. O Estatuto regulamenta a proteo integral preconizada no
artigo 227 da Carta Republicana, explicitando os direitos de crianas e adolescentes e a forma da
realizao coercitiva desses direitos por meio do processo judicirio (competncia da Unio).
O juiz da Infncia e da Juventude dever ser especializado, necessidade reconhecida
unanimemente. DAntnio [1968, p. 323] afirma ser to prejudicial o Sistema que submete o
menor a um Juizado leigo como aquele que concede jurisdio a magistrados sem especializao.
Solari [1982, p. 22] defende a necessidade, lembrando que isso j acontece com o Direito
Administrativo e com o Direito do Trabalho. Bulhes de Carvalho [Op. cit., p. 330] sustenta que
a especificidade da jurisdio exige formao especializada.
O comentrio s Regras de Beijing, tratando do profissionalismo, enfatiza a imperiosa
necessidade de formao mnima em Direito, Sociologia, Psicologia, Criminologia e cincias
do comportamento, dizendo ser esta questo to importante como a especializao
organizacional e a independncia da autoridade competente.
4.3.1 AS FUNES DO JUIZ
O processo visa realizao da justia. As funes do juiz so processuais. O juiz juiz no
processo. O fenmeno se repete na Justia da Infncia e da Juventude, onde h processo
simplificado, clere, mas processo, mesmo na jurisdio voluntria. Tratando-se de ato
infracional, o magistrado observar o disposto no artigo 381 do CPP.
O Estatuto claro: A autoridade judiciria no aplicar qualquer medida, desde que
reconhea na sentena: estar provada a inexistncia do fato; no haver prova da existncia do
fato; no constituir o fato ato infracional; no existir prova de ter o adolescente concorrido
para o ato infracional (art. 189).
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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MDULO II
Tais medidas no podem ser aplicadas sem que se observe o respectivo processo. S h
interveno judicial por meio da jurisdio voluntria ou contenciosa. No havendo conflito
instalado ou conflito a prevenir, no h atuao jurisdicional.
Se a criana, o adolescente, os pais ou responsveis aceitam a proteo da assistncia
social, se no h resistncia ao cumprimento dos deveres pela famlia, sociedade ou Estado,
mas exerccio do ptrio poder, a questo no judicial, litigiosa; de assistncia e a medida de
proteo cabe autoridade administrativa, o Conselho Tutelar (ver arts. 131 a 137 do Estatuto).
222
CAP.
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224
CAP.
Uma das grandes preocupaes dos militantes da defesa dos direitos humanos de
adolescentes submetidos s medidas scio-educativas tem sido a falta de critrios objetivos
capazes de conter o arbtrio do Estado, haja vista a existncia de muitos casos de privao de
liberdade em hipteses sem gravidade. O fenmeno, confirmado por levantamento do Grupo
de Trabalho do Ministrio da Justia, deve-se interpretao do Estatuto da Criana e do
Adolescente com base nos princpios da chamada doutrina da situao irregular.
A Lei n 8.069/90, que teve como fontes formais os Documentos de Direitos Humanos das
Naes Unidas, introduziu no pas os princpios garantistas do chamado Direito Penal Juvenil.
Reconheceu o carter sancionatrio das medidas scio-educativas, sem embargo de enfatizar o
seu aspecto predominantemente pedaggico. Tambm que, tendo trao penal, s podem ser
aplicadas excepcionalmente e dentro da estrita legalidade, pelo menor espao de tempo possvel.
Essa postura, alm de ser til aos jovens e sociedade, traslada para o mbito da Justia
da Juventude as garantias do Direito Penal, aceitando como resposta delinqncia juvenil,
em vez da severidade das penas criminais, medidas predominantemente pedaggicas, afastando
o estigma e os males do sistema carcerrio dos adultos.
4.4.2.1 A DOUTRINA DA PROTEO INTEGRAL E O NOVO SISTEMA DE JUSTIA
A nova doutrina jurdica da proteo integral preconiza que crianas e adolescentes so
sujeitos especiais de direito. Gozam de todos os direitos fundamentais e sociais, principalmente
de proteo, decorrncia de se encontrarem em fase de desenvolvimento.
Recomenda a doutrina das Naes Unidas que na ordem jurdica interna de cada pas
existam normas legais capazes de garantir todos os direitos: vida, sade, liberdade, respeito,
dignidade, convivncia familiar e comunitria, educao, cultura, esporte, lazer,
profissionalizao, proteo no trabalho, etc.
Para tornar efetivos os direitos individuais, difusos ou coletivos, principalmente sade,
educao, recreao, profissionalizao, integrao scio-familiar, inclusive contra o
Estado, as novas legislaes baseadas na doutrina da proteo integral vm introduzindo
modernas aes judiciais, por exemplo: aes civis pblicas.
De outro lado, a doutrina da ONU deixa claro que a educao para a cidadania exige que o
adolescente se conscientize de sua responsabilidade social, tendo o direito de ser julgado por
autoridade imparcial e independente, num devido processo, sempre que acusado de conduta
penalmente reprovada.
A superao de vises (situao irregular do menor), mitos (tutela e superior interesse),
eufemismos (medidas protetivas) e falcias (reeducao, ressocializao) exige normas legais
adaptadas substancialmente aos Documentos de Direitos Humanos das Naes Unidas,
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
225
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CAP.
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MDULO II
sistemas jurdicos, oficial ou oficiosamente. Essa prtica serve para atenuar os efeitos negativos da
continuao do procedimento na administrao da justia de menores (por exemplo, o estigma da
sentena). Em muitos casos, a no-interveno seria a melhor resposta. Por isso, a remisso desde
o incio e sem formalizao a servios alternativos (sociais) pode constituir a resposta tima. Este
especialmente o caso, quando a infrao no tem um carter grave e quando a famlia, a escola ou
outras instituies de controle social no institucional j tiverem reagido de forma adequada e
construtiva ou seja provvel que venham a reagir desse modo.
Como se prev na Regra 11.2, a remisso pode ser utilizada em qualquer momento do processo
de tomada de decises pela polcia, ministrio pblico ou outros rgos como juizados, juntas ou
conselhos. Podem se utilizar de remisso uma, vrias ou todas autoridades, de acordo com as regras e
normas dos respectivos sistemas e em consonncia com as presentes regras. No precisa
necessariamente limitar-se a casos menores, tornando-se, assim, a remisso um instrumento importante.
A Regra 11.3 salienta o requisito primordial de assegurar o consentimento do menor infrator
(ou de seus pais ou tutores) quanto s medidas de remisso recomendadas. (A remisso que
consistir na prestao de servios comunidade sem tal consentimento constituiria uma infrao
Conveno relativa abolio do trabalho forado). No obstante, necessrio que a validade do
consentimento possa ser objeto de impugnao, pois algumas vezes o menor poderia concordar
por puro desespero.
A regra sublinha que devem ser tomadas precaues para diminuir ao mnimo a possibilidade
de coero e intimidao de todos os nveis do processo de remisso. Os menores no devero
sentir-se pressionados (por exemplo, para evitar o comparecimento ao juizado) nem induzidos a
aceitar os programas de remisso. Por isso, preconiza-se que se faa uma avaliao objetiva da
convenincia da interveno de uma autoridade competente, se assim for solicitado (a autoridade
competente pode ser diferente da mencionada na Regra 14).
A Regra 11.4 recomenda que se prevejam alternativas viveis ao processo perante a justia
na forma de uma remisso baseada na comunidade. Recomenda-se especialmente os programas
que incluam a indenizao da vtima e os que procurem evitar futuras transgresses da lei mediante
a superviso e orientao temporrias. As caractersticas dos casos particulares determinaro o
carter adequado da remisso, mesmo quando tenham sido cometidos delitos mais graves (por
exemplo, a primeira infrao, o fato de ter sido praticada sob presso de companheiro, etc.).
228
CAP.
4.4.2.4 ADVERTNCIA
Medida scio-educativa importantssima, cuja eficcia depende de redobradas cautelas.
Isto para no estigmatizar o adolescente com uma sano injusta. Na lio de Carlos Tiffer
[1999, p. 188]:
AMONESTACIN Y ADVERTENCIA
Esta sancin es de ejecucin instantnea y tiene como objetivo llamar la atencin del adolescente
exhortndolo a que, en lo sucesivo, se acoja a las normas de conducta que exige la convivencia
social. La amonestacin versar sobre la conducta delictiva realizada y se advertir al joven que
debe procurar llevar una vida sin la comisin de delitos.
229
MDULO II
230
CAP.
Referindo-se aos elementos da liberdade assistida, lembra Nveo Geraldo Gonalves [1990,
pp. 58-59]:
No perodo de prova decisiva a ao da pessoa capacitada, ressaltando-se o seu contato
pessoal com o assistido. Essa pessoa uma educadora, pois sua misso de reeducao. Comparouse esse papel do educador em meio fechado, porm menos penoso, porque tem de conquistar
a colaborao do adolescente e a confiana da famlia.
Essa pessoa capacitada est sujeita a vrias obrigaes. Na Frana, cumpre-lhe registrar no
231
MDULO II
232
CAP.
4.4.2.9 INTERNAO
Quanto internao, fica claro tratar-se de medida privativa de liberdade, sujeita aos
princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoas em
desenvolvimento (art. 121).
Embora o internamento seja feito em estabelecimento educacional, afastou-se o discurso
tutelar que equiparava o internamento do abandonado ao do infrator, do de conduta desviante
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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atpica ao envolvido em infraes gravssimas. Ficou clara a dicotomia entre infrao e privao
de direitos, situao anti-social passiva e ativa, s podendo haver internamento nos casos
expressamente mencionados: ato cometido mediante grave ameaa ou violncia pessoa;
reiterao no cometimento de outras infraes graves ou descumprimento reiterado e
injustificvel de medida anteriormente imposta (art. 122).
O Estatuto segue a Regra 17.l.C das Regras de Beijing.
O adolescente em situao passiva de abandono ou negligncia no sofrer privao de
liberdade; ser abrigado. O abrigo em entidade (antiga internao em meio aberto)
caracterizado pela preparao gradativa para o desligamento; preservao dos vnculos
familiares; atendimento personalizado em pequenos grupos; desenvolvimento de atividade
em regime de co-educao; participao na vida da comunidade local (art. 92).
A internao tem, entre outras, as seguintes caractersticas: observncia dos direitos e
garantias de que so titulares os adolescentes; atendimento personalizado em pequenos grupos;
preservao da identidade em ambiente de respeito e dignidade; restabelecimento e preservao
dos vnculos familiares; escolarizao e profissionalizao; apoio e acompanhamento de egressos;
participao comunitria (art. 94).
A internao sempre medida excepcional, no pode ser imposta havendo outra medida
adequada. O juiz s a decretar em ltimo caso. Comprovada a infrao, atender o magistrado
ao elemento subjetivo; conduta social, personalidade do adolescente; aos motivos, s
circunstncias e conseqncias do ato infracional; ao comportamento da vtima, e estabelecer,
consoante entenda necessrio reprovao do ato, a medida aplicvel.
A internao ser a ltima alternativa, reservada aos casos de extrema gravidade. Assim
mesmo, no ter prazo determinado e no poder exceder, em caso algum, a trs anos. Atingindo
o limite, o adolescente dever ser liberado e colocado em regime de semiliberdade ou de
liberdade assistida (art. 121).
Aboliu-se a possibilidade de internao em estabelecimento de adultos, salvo a internao
provisria pelo prazo de cinco dias (art. 185). Cabe ao juiz providenciar estabelecimento
adequado na Comarca mais prxima, na mesma ou at em outras unidades da Federao.
Decorrido o prazo de cinco dias sem a transferncia, surge o recurso ao habeas corpus.
A internao, embora diversa da pena de priso, na realidade cotidiana, o que lamentvel,
objetivamente, nada difere daquela; um mal necessrio. S deve ser aplicada em ltimo
caso e, assim mesmo, por prazo estritamente indispensvel ao afastamento do ambiente
delinqencial e crimingeno, com educao, profissionalizao, progredindo o mais depressa
possvel para semiliberdade e liberdade assistida.
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CAP.
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MDULO II
direito de no ser privado de liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem
escrita e fundamentada da autoridade competente; sendo privado de liberdade, examina-se,
desde logo, a possibilidade de liberao imediata; no ser privado de liberdade sem o devido
processo legal; garantia do pleno e formal conhecimento do ato infracional; igualdade na
relao processual; defesa tcnica por advogado; direito de ser ouvido pessoalmente e de
solicitar a presena de seus pais ou responsvel (confiram-se arts. 15/18, 106/111).
Freqentemente tem-se apresentado o juiz da Infncia e Juventude como um juiz tutelar,
protetor, mesmo do jovem em conflito com a sociedade. Segundo os menoristas, a tutela seria
incompatvel com a funo jurisdicional atravs do processo contraditrio. O processo seria
prejudicial educao do menor que no deve ser acusado, muito menos condenado. Em
nome dessa pseudoproteo, os menores eram encaminhados s Delegacias de Menores,
aos estabelecimentos adequados, internao, vale dizer, priso, deteno, recluso, medida
de segurana, sem determinao de tempo e, o que pior, sem qualquer observncia dos
princpios e limites da estrita legalidade observados na jurisdio comum.
O carter tutelar do Tribunal melhor se afina com as garantias processuais. Processo nada
tem com a natureza da medida resultante da aplicao de suas normas, que so sempre formais.
Processo forma, direito adjetivo. Medida contedo, direito substantivo. Processo garantia,
segurana da liberdade jurdica, nada tem com punio, represso. Ao contrrio, forma de
segurana para aplicao da justia, limite ao arbtrio do Estado. Processo no sinnimo de
complicao, demora, sofrimento, penalizao. Exprime o conjunto de princpios e de regras
para que se administre justia [Silva, 1982, v. III, p. 456], caracteriza-se como forma de garantia
dos direitos do cidado.
Para ser mesmo garantista, a Justia especializada tem de se submeter s regras do devido
processo legal, que, no caso, caracterizado pela remisso, celeridade e simplificao dos atos
processuais. Remisso de casos, simplificao e celeridade sem sacrificar os direitos do jovem
presuno de inocncia; direito de conhecer as acusaes; de no responder; de ter advogado;
direito presena dos pais ou responsvel; confrontao com testemunhas e a interrog-las;
e apelao a um tribunal superior (confiram-se Regras 7.1 e 11 das Regras de Beijing).
Como diz Noronha [1971, p. 6], as leis de processo, mais do que quaisquer outras, protegem
e tutelam o direito de defesa de todos os direitos de que o homem goza na vida em sociedade.
O processo de apurao de ato infracional visa no s averiguar a existncia e a autoria do ato
para aplicao de uma medida scio-educativa, mas surge como garantia da liberdade jurdica
do adolescente e segurana contra o possvel arbtrio do Estado.
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processuais claramente visualizada nos artigos 171 a 189, nos quais so resguardados os direitos
fundamentais. As Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia Juvenil
esto presentes, disciplinando o procedimento. Os respectivos comentrios so invocveis.
O procedimento de apurao de infrao penal previsto no Estatuto pode ser
complementado (Constituio, art. 24, XI). Os Estados podero legislar adaptando as regras
gerais realidade local. No ser o mesmo o procedimento nos grandes centros urbanos, Rio,
So Paulo, e nas cidades menores, Porto Velho ou Macap. A cada realidade o seu procedimento.
O Estatuto no foi lacunoso. Deixou espao para o legislador estadual.
O procedimento tem fase prvia na Polcia, seguindo-se a apresentao ao Ministrio
Pblico. No havendo flagrante, a autoridade policial notificar o adolescente e seus pais para
a apresentao ao rgo do Ministrio Pblico, durante o expediente forense, no dia til
imediato remessa das investigaes (art. 177). Em caso de no-comparecimento, o Ministrio
Pblico notificar os pais ou responsvel para a apresentao, podendo requisitar o concurso
da Polcia (art. 179, pargrafo nico).
Com a apresentao do adolescente, o Ministrio Pblico, no mesmo dia, poder promover
o arquivamento dos autos, conceder a remisso ou representar para a aplicao de medida
scio-educativa (ver art. 180).
A remisso, introduzida a partir da Regra 11 das Regras Mnimas, constitui extraordinrio
avano no campo do Direito Positivo, porquanto minimiza o efeito do contato do jovem com o
Sistema e simplifica a aplicao de medidas scio-educativas. Podendo ser revista a qualquer
tempo, a remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou a comprovao da
responsabilidade nem prevalece para efeitos de antecedentes, podendo incluir eventualmente
a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de
semiliberdade e a internao (arts. 127/128)
No havia porque instaurar o contraditrio para uma simples advertncia, acompanhada
do encaminhamento a programa de auxlio.
Oferecida a representao, na audincia, ou em qualquer fase, o juiz poder conceder a
remisso suspendendo ou extinguindo o processo. A deciso ser fundamentada.
Na hiptese de fato grave, em que no caiba remisso, no tendo o adolescente advogado,
o juiz lhe nomear defensor que, no prazo de trs dias, apresentar defesa prvia e rol de
testemunhas (art. 186). Segue-se a instruo e o julgamento em dia e hora previamente
designados. As partes podem requerer diligncias, percias, etc.
A sentena pode ser condenatria ou absolutria. Sendo subsidirio o Cdigo de Processo
Penal, h que se observar os artigos 381 a 384 e o artigo 189, todos do Estatuto. H que se ter
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princpios garantistas do Direito Penal (cincia e norma). A perfeita execuo exige que o
carter repressivo seja contrabalanceado por apropriada proposta pedaggica. O envolvimento
da famlia e da comunidade tambm indispensvel.
Execuo eficaz e perfeita pressupe sentena hgida, portanto, completa, objetiva e
subjetivamente, formando um silogismo perfeito, em que a fundamentao (art. 93, IX, CF)
exsurja relevante. Entre os incidentes da execuo, exsurge relevante a progresso de regimes:
internao para semiliberdade; desta, para liberdade assistida; da medida scio-educativa,
para a de proteo.
inadaptvel a garantia da reavaliao peridica, visando progresso de regimes. Os
seis meses do 2 do artigo 121 constituem prazo mximo. Ultrapassado, surge o direito ao
habeas corpus.
Todos os incidentes se submetem ao princpio do contraditrio, principalmente internao
prevista no item III do artigo 122. A medida tem natureza cautelar, mas s pode ser imposta
facultada justificativa em despacho fundamentado, em que se demonstre a necessidade imperiosa
da restrio que pode ser suspensa, uma vez que o adolescente se disponha a cumprir a
medida anteriormente imposta.
Enquanto no editada lei de execuo (CF, art. 24, XV e pargrafos), as Corregedorias
Gerais de Justia podero normatizar procedimentos no sentido de garantir os direitos do
sentenciado, regulando, por exemplo, a espcie de documentos que devem acompanhar o
adolescente se determinada a internao ou outra medida: sentena, laudo da equipe tcnica,
certides de registro civil e da escola, trnsito em julgado, ou, at, fotocpia da ntegra do
processo. A cautela facilitar a individualizao do tratamento.
4.6 PROTEO JUDICIAL DOS INTERESSES COLETIVOS E DIFUSOS
Vivendo a poca dos direitos difusos de terceira gerao, defrontamo-nos com srias
dificuldades, decorrncia do sedimentado conceito de direito subjetivo individual. Direitos at
ento no cogitados sob o ngulo difuso, como o direito sade, educao,
profissionalizao, ao lazer, exigiram novas posturas, notadamente dos juzes.
A moderna tendncia de alargar o acesso tutela jurisdicional, possibilitando o julgamento
dos grandes litgios, principalmente relacionados com direitos sociais. Moacir Motta da Silva
[1998, pp. 81/83] explica:
Ainda hoje, observam-se certas decises jurisdicionais nas quais os fundamentos do juiz continuam
limitados aos ensinamentos hauridos do tradicional conceito do direito, cuja funo jurisdicional resumese na aplicao da lei, diante do caso concreto. A idia de prestao jurisdicional representa algo mais
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do que simples tcnica de procedimentos, repassados pela doutrina clssica do direito. O conceito de
prestao jurisdicional entrado em uma concepo formal, positivista, por si s, no suficiente para
a compreenso dos interesses difusos, como novos valores jurdicos consagrados pelo direito positivo.
indispensvel que o juiz, ao julgar conflitos de interesses difusos, interesses de massa, reconhea
que est diante de matria que envolve valores ticos que afetam a sociedade. So demandas judiciais
de natureza coletiva, que se fundam em interesses sociais de toda a coletividade; por exemplo, o
direito de respirar ar puro, direito educao, sade, ao trabalho. O mundo contemporneo no
mais se conforma com o pensamento ortodoxo do juiz desatualizado, que ainda imagina ser a prestao
jurisdicional algo formalmente subordinado lei.
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Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia de Menores. As Regras de Beijing,
traduo de Maria Josefina Becker, Rio de Janeiro : FUNABEM, 1988.
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CAPTULO
SUMRIO
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CAP.
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CAP.
ingerncia poltica em suas decises nem controle administrativo de seus atos ressalvado o
controle finalstico ou de legalidade; no existe poder de avocar as atribuies do Conselho
para nenhum outro rgo, em face da inexistncia do poder hierrquico.
Suas decises, a exemplo do que ocorre com o Conselho Tutelar, s podem ser revistas
por seu colegiado ou por deciso judicial, jamais por outras autoridades administrativas.
(C) PARITRIO
Atendendo ao princpio constitucional da participao direta na gesto do poder poltico,
estabeleceu o Estatuto da Criana e do Adolescente o princpio da paridade ou igualdade entre
os membros que compem o Conselho. Para sua composio, exigiu a Constituio, como
visto, a presena de representantes da populao. Por bvio, a participao sem isonomia ou
paridade, entre sociedade civil e governo, seria um engodo e estaria maquiando a possibilidade
de interveno do povo em atos de governo, deixando de atender vontade expressa do
legislador constituinte, prevista no pargrafo nico do artigo 1o, da CF/88.
Dessa forma, cada localidade manifestar, em lei, de iniciativa do Executivo, sua vontade
quanto quantidade de membros que iro compor o Conselho. Para atender ao preceito legal
da paridade, ser exigido um nmero igual de representantes do governo e da sociedade civil.
Sem embargos, essa frmula se apresenta bem prxima da concepo de Estado proposta
por Antnio Gramsci, quando afirmara que o Estado igual ao governo mais a sociedade civil
(Estado = governo + sociedade civil).
Assim constitudo, ressaltamos mais uma vez a importncia da capacidade propositiva
dos conselheiros, sobretudo os que venham representar a sociedade civil, pois, embora a
cincia poltica no se desenvolva como matemtica, no resta dvida de que o resultado
dessa operao estar estreitamente ligado ao potencial de interveno, capacidade de
mobilizao, competncia e resolutividade das propostas, de cada elemento da frmula,
delineando-se, ao final, a cara do Estado.
(D) CONTROLE SOCIAL
Embora, talvez, se pudesse colocar essa caracterstica como atribuio do Conselho, no
resta dvida de que essa atribuio lhe d uma nota caracterstica. Alm de rgo deliberador
e formulador de polticas, o Conselho exerce uma tarefa de controle social das mesmas aes
e polticas pblicas.
Esse controle se deve dar por meio de avaliaes das polticas; gerenciamento e fiscalizao
do fundo; inscrio de programas e cadastramento de entidades. Dessa forma poder apresentar
e deliberar propostas retificadoras dos desvios em todos os nveis inclusive e principalmente
poltico porventura detectados.
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CAP.
O texto refere-se sobretudo a uma nova forma de gesto social, flexvel e participativa,
com maior autonomia para o gerenciamento dos servios, apagando a rigidez e o centralismo
da tradicional forma de gesto, to bem explicitada na conhecida e malfadada Poltica Nacional
do Bem-Estar do Menor.
Estabelece a idia de negociao e participao de usurios e demais interlocutores nas
decises e aes envolvidas nas diversas polticas pblicas: Uma nova relao de partilha
entre Estado e sociedade necessria isso exige mudanas na cultura das instituies pblicas
e seus agentes, e capacidade propositiva da sociedade civil (Carvalho, 1995).
Enfim, refora a idia contida no citado artigo 86, do ECA, esmiuando as estratgias de
articulao e organizao, desenvolvendo o conceito de rede e as identificando dentro de um
microterritrio.
4.1 CONCEITO DE REDE
O texto provoca a anlise do conceito de rede tradicionalmente desenvolvido na esfera da
administrao tanto pblica quanto privada. Entendia-se rede como resultado de um processo
de desconcentrao de meios de ao de uma organizao por meio de unidades (...)
pressuposto (para existncia de rede) que haja uniformidade de procedimentos operacionais
ao longo da rede formada pela desconcentrao operacional [Carvalho, 1995]. Nesse sentido
tradicional, o termo rede utilizado para designar cadeia de servios similares, subordinados
em geral a uma organizao-me que exercia a gesto de forma centralizada e hierarquizada.
D como exemplo do velho modelo de rede a chamada rede de ensino bsico: as escolas
so as unidades operacionais que prestam um servio padronizado em todo o Brasil. A poltica,
as normas e o comando esto centralizados nas Secretarias de Educao dos Estados e no
Ministrio da Educao (o texto ainda no dava conta da Lei n o 9.394/96, que trouxe profundas
alteraes nas diretrizes e bases da educao).
A desconcentrao, presente no conceito tradicional de rede, pode ser definida como tcnica
de organizao que consiste em transferir importantes poderes de deciso a agentes do poder
central, colocados testa de diversas circunscries administrativas ou de diversos servios.
Nesses termos, a transferncia de poderes se d entre agentes do mesmo poder central,
ou seja, simples distribuio interna, sem que tais poderes saiam do controle da administrao
central, a qual continuar definindo regras e padres. No h, com a desconcentrao,
transferncia de titularidade. Os rgos, que recebem os poderes, devem exerc-los no em
nome prprio, com independncia, mas em nome do poder outorgante, sempre a ele
subordinado hierarquicamente [Cyrino, 1997].
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O termo rede sugere a imagem de um tecido de vnculos e relaes, num processo contnuo
de busca de legitimao por meio de fluxos ativos de informao e interao. Apresenta, ento,
como exemplo dessa nova forma de gesto, os processos de flexibilizao, desregulamentao,
terceirizao, franchising (servios franqueados) ou mesmo os processos de descentralizao
operados pelo Estado.
4.2 ESPCIES DE REDES
Partindo-se da idia de que em sociedade necessrio, para a sobrevivncia material,
espiritual, moral, social e afetiva, que sejam criadas sries de diferentes laos, vnculos e
relaes, surgem, ento, diferentes redes sociais, que se articulam entre si e se entrecruzam
na satisfao das necessidades humanas. Dependendo da cada situao concreta (os modos e
os estgios de produo da riqueza; a cultura; as caractersticas do Estado provedor e gestor de
polticas pblicas) surgiro diferentes redes, garantidoras dessa sobrevivncia. Vejamos algumas
redes existentes em uma base local, que se tornam responsveis pela poltica de proteo
integral de crianas e adolescentes.
(A) REDES SOCIAIS ESPONTNEAS
Nascem no espao domstico, ampliando-se, mais tarde, para outros grupos sociais, como
igrejas, clubes, associaes. So suas caractersticas:
Tm fundamento nas relaes primrias, ou seja, face a face, interpessoais e espontneas;
Identificam-se por aes de reciprocidade, cooperao, solidariedade, afetividade e
interdependncia;
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Carvalho, no estudo a respeito das redes, enquanto estratgia de gesto, observou sua
dinmica, vislumbrando duas formas de amarrao dessas redes: (1) redes com baixa
institucionalidade; (2) redes com alta institucionalidade.
As do tipo um se comportam movendo-se espacialmente; conectam-se mais facilmente
com todo um conjunto de sujeitos, agentes, cidados e servios existentes em seu territrio;
o exemplo das redes de servios sociocomunitrios.
As do tipo dois, suas conexes tendem cristalizao e as estruturas se amarram de
modo desigual, criando uma malha rgida, burocratizada e pouco eficiente em termos de
servios. So exemplos as instituies pblicas oficiais e os sistemas de educao e sade.
Diante desse quadro, v-se que o processo de descentralizao de gesto social com
participao das sociedades locais processo de transio que, alm de necessitar respeitar
as condies especficas de cada localidade, dever, sem escapatria, saber utilizar as diferentes
redes sociais, articulando-as de modo a gerir o Estado com maior flexibilidade e eficincia,
aproveitando todo o potencial existente em uma base territorial. No podemos pensar no
Estado como o nico e legtimo provedor. Pensar assim, apenas cumprir a tarefa (necessria
e fundamental) de garantir o reino dos direitos. No entanto, se pensarmos no reino da tica e
do valor, a famlia, a comunidade e a sociedade so tambm partcipes essenciais da proteo
criana e ao adolescente.
Os Conselhos devem desempenhar papel significativo nessa articulao de redes locais,
sobretudo e desde logo promovendo debates, aproximao dos diferentes segmentos e movimentos
sociais, buscando um reordenamento institucional que promova essa nova gesto social.
4.3 INTERFACE COM OS CONSELHOS TUTELARES
Criados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente com a finalidade de velar pelos direitos
dessa populao infanto-juvenil, estabelecidos em lei e, por via de conseqncia, desjurisdicizar
a Justia da Infncia e Juventude, para onde iro apenas os conflitos de interesses e pretenses
resistidas, o Conselho Tutelar representa uma manifestao de responsabilidade da comunidade,
no papel que lhe reserva a lei, quando distribui deveres entre poder pblico, famlia, sociedade
e comunidade (artigo 4o, ECA).
Suas atribuies esto listadas no artigo 136, do ECA, com denotada conotao administrativa,
buscando atender e resolver os casos que lhes forem encaminhados. Nos termos da lei criadora,
o Conselho Tutelar rgo autnomo (artigo 131, ECA), portanto, no subordinado
hierarquicamente a nenhum outro rgo, sujeitando-se, to-somente, ao controle finalstico,
exercido na forma da lei.
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Quando se pensava que o voto, enquanto conquista democrtica, era a maior forma de
defesa e expresso da liberdade do povo, Rousseau afirmava:
O povo ingls pensa ser livre mas est completamente iludido; apenas o durante a eleio
dos membros do Parlamento; to logo estejam estes eleitos, de novo escravo, no nada. Pelo uso
que faz da liberdade, nos curtos momentos em que lhe dado desfrut-la, bem merece perd-la.
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Ministrio Pblico, toda vez que a prpria sociedade esgotar seus meios de controle ou tambm
deixar de agir na fiscalizao dessa tarefa constitucional, pois cabe ao Ministrio Pblico, por
dever institucional e constitucional, zelar pelo efetivo respeito dos poderes pblicos e dos
servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na Constituio, promovendo as medidas
necessrias sua garantia.
Em sntese, deve agir o Ministrio Pblico se:
No existir Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente, visando compelir o
Executivo a criar, instalar e fazer funcionar tais canais de participao poltica;
As polticas pblicas relacionadas com os direitos das criana e adolescentes no forem
deliberadas pelo Conselho respectivo, hiptese em que o chefe do Executivo no respeita o
Conselho e decide por conta e risco;
Os Conselhos forem inoperantes ou omissos, deixando de exercer seu papel
constitucional e legal, fazendo que no existam polticas e programas pblicos ou privados,
pois estaro impedindo o acesso de crianas e jovens cidadania.
Para fazer valer esses direitos, pode o Ministrio Pblico utilizar-se de toda e qualquer
espcie de ao pertinente (artigo 212, ECA), v.g, ao mandamental, ao civil pblica, ao
direta de inconstitucionalidade etc.
4.4.1 A NATUREZA JURDICA DAS DECISES DOS CONSELHOS
Dissemos, em outra oportunidade, que as decises contidas em resolues dos Conselhos
dos Direitos se tornam, enquanto mrito administrativo, manifestao estatal, desaparecendo
sua paternidade e impondo sua concretizao pelo Executivo. Reafirmamos esse
posicionamento. So verdadeiras manifestaes estatais, mrito, opes polticas criativas
adotadas por um rgo pblico, visando ao interesse pblico.
A Constituio Federal reservou certas matrias prprias do Executivo, para serem
formuladas diferentemente do lugar comum. Assim, matrias relacionadas ao atendimento de
crianas e jovens, em vez de serem tratadas por seus rgos da administrao direta, com
exclusividade, por fora de norma de extenso contida no artigo 227, 7o, da CF, devem,
necessariamente, passar por uma instncia diferenciada de poder, a saber, os Conselhos. No
ocorrendo dessa forma, haver inconstitucionalidade.
Dessa forma, ocorre uma transferncia do locus onde se dar a escolha ou opo poltica
a discricionariedade administrativa , que deixa de ser atividade exclusiva do chefe do
Executivo e passa para uma instncia colegiada, fazendo que o ato administrativo se torne um
ato complexo, sujeito a mltiplas vontades, as quais sero, depois, sintetizadas em um nico
ato (resoluo) exteriorizado como vontade da administrao ou vontade estatal.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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CAP.
Portanto, a deciso dos Conselhos, enquanto opo poltica de condutas que visam a uma
finalidade pblica, esto dentro da mesma vertente tico-poltica e tico-jurdica das escolhas
anteriormente feitas exclusivamente pelos chefes do Executivo, sob o plio da legitimidade,
esta dada diretamente pela Constituio.
A Lei n o 8.142/90, que dispe sobre a participao da comunidade na gesto do Sistema
nico de Sade, deixou expresso que as decises do Conselho de Sade sero homologadas
pelo chefe do poder legalmente constitudo em cada esfera de governo ( 2o do artigo 1o).
Como se v, ao tratar dos Conselhos de Sade, que tm a mesma origem e fonte formal
que os Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente, o legislador obrigou o chefe do
Executivo a proceder homologao das decises do referido Conselho.
Em relao aos Conselhos dos Direitos da Criana e do Adolescente seria desnecessria
essa previso, uma vez que a Constituio Federal imps, pelo 7o do artigo 227, a submisso
ao Conselho, para deliberao de seus integrantes, de toda poltica pblica referente ao direito
de crianas e jovens.
Portanto, salvo as polticas bsicas de carter universal, as demais polticas pblicas dessa
rea sero necessariamente deliberadas nessa instncia de poder chamada Conselho dos Direitos,
que, como visto, constitui rgo do poder pblico, descentralizado, com participao popular
paritria aos representantes do governo, e, logo, suas decises, agora incindveis, sero decises
do prprio poder pblico, no se podendo mais falar a respeito de discricionariedade do chefe
do Executivo em torn-la exeqvel ou no, como veremos mais adiante.
4.4.2 A PARTICIPAO DO PODER JUDICIRIO NA GARANTIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
A atividade jurisdicional, enquanto funo do Estado, tarefa a ser exercida pelo Poder
Judicirio, no sentido de resolver conflitos e pretenses resistidas, sendo essa atividade exercida
em regime de monoplio. Da o princpio do acesso jurisdio insculpido na Constituio
Federal: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (artigo
5o, XXXV, CF).
O papel do Poder Judicirio no equilbrio entre os Poderes sem sombra de dvida de
vital importncia; sem um Judicirio forte, livre, comprometido com a Constituio, no haver
democracia nem esperanas de cidadania e dignidade.
O juiz, por isso, tem que ter conscincia de que um instrumento do Poder e saber que
papel est cumprindo dentro de toda engrenagem: se est atrelado clssica ideologia da
neutralidade (assptica), ser um funcional instrumento do poder poltico; se deseja, no
obstante, superar tal ideologia, deve ter conscincia critica de sua tarefa, constitucionalizandose e transformando-se, assim, em instrumento de realizao do valor justia [Gomes, 1997].
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
271
MDULO II
E conclui:
Se para existncia de um regime democrtico uma das exigncias mnimas o controle dos
poderes e se para a construo das liberdades o requisito primeiro o imprio do direito, parece
muito evidente, como estamos assinalando, a necessidade de um Poder que se encarregue de tais
tarefas. Esse Poder exatamente o Judicirio que no entanto, para garantir a liberdade alheia, deve
antes conquistar plenamente a prpria, tornando-se totalmente independente e autnomo.
Questo que se coloca como desafio para a quebra do ortodoxismo de muitos juristas e
que merece ateno de nossos juzes, pois a eles caber a ltima palavra, diz respeito ao
problema da discricionariedade e do mrito administrativo, colocados fartamente na
jurisprudncia como bice ao Judicirio, o que tem permitido verdadeiros desvios de finalidade
e de poder, por parte de muitos governos.
Muitos so os juristas que se fecharam at hoje numa redoma e junto a ela colocaram o que
se denomina discricionariedade administrativa, afirmando sem qualquer outra reflexo ou
fundamento que essa matria sempre imune ao Judicirio ou a qualquer outra forma de
ingerncia, porque traduz a legitimidade do governante. Com o respeito acadmico necessrio,
mas com a ousadia dos que defendem a dinmica do Direito, discordo frontalmente dessa posio.
A DISCRICIONARIEDADE ADMINISTRATIVA E SEU CONTROLE
272
CAP.
(b) opo poltica criativa (resduo de legitimidade) para praticar atos no previstos em lei
que atendam ao interesse pblico;
(c) definir os elementos integrativos dos atos de execuo (motivo e objeto), a partir da
noo de finalidade pblica.
Vista a discricionariedade por esses aspectos, correta a definio oferecida por Neto:
Tcnica jurdica utilizada pela administrao para uma ao poltica que precise um contedo
de oportunidade e de convenincia, capaz de produzir algum resultado que satisfaa o interesse
pblico.
Desde os bancos escolares firmamos a certeza de que os atos administrativos que refletem as
escolhas polticas para atendimento de uma finalidade pblica, exatamente por terem uma finalidade
pblica, se tornam passveis de controle: o controle finalstico, de legalidade, ou seja, se o ato
praticado (ou no praticado quando deveria ser praticado) atende essa finalidade pblica.
Vrios critrios, doutrinariamente, foram propostos para realizar esse controle finalstico.
Impressiona a mim o critrio desenvolvido por Diogo Moreira Neto. Estabelece o administrativista
regras simples mas eficazes. Prende-se, sobretudo, anlise do motivo e objeto do ato
administrativo.
O motivo, que se constitui em um dos pressupostos de fato e de direito do ato administrativo
e o objeto que se constitui no resultado jurdico pretendido, ambos elementos da
discricionariedade, vo encontrar limites nos chamados princpios da realidade e da razoabilidade.
Pelo princpio da realidade, possvel o controle do motivo do ato quanto sua existncia
e suficincia, e o controle do objeto do ato quanto sua possibilidade. Assim, existncia,
suficincia e possibilidade dos motivos e dos objetos so limites da discricionariedade; suas
ausncias significaro vcio de ilegalidade: a inoportunidade e inconvenincia para suas prticas.
E se praticados dessa forma, desviam-se da finalidade pblica.
Pelo princpio da razoabilidade possvel o controle do motivo e do objeto, respectivamente,
quanto adequabilidade, compatibilidade, proporcionalidade, conformidade e eficincia do
ato administrativo ou da escolha poltica. E do mesmo modo, no sendo observado esse
princpio, ou seja, sendo a escolha inadequada, incompatvel, desproporcional, desconforme,
e ineficiente, haver vcio de ilegalidade, porque afastada a finalidade pblica do ato, seja ele
comissivo ou omissivo.
Aparentemente, poder-se-ia afirmar que estamos diante de uma coliso de direitos
fundamentais. O primeiro, o direito do chefe do Executivo municipal poder fazer suas escolhas
quanto convenincia e oportunidade, livremente, por conta do poder constitucional de
autogoverno. Por outro, o direito da populao de participar dessa escolha, na forma apontada
273
MDULO II
274
CAP.
Foi tambm a Constituio Federal quem criou um princpio que deve ser observado pelo
legislador, pelo julgador e pelo administrador pblico: prioridade absoluta .
Segue assim que a margem de discricionariedade do governo chefe do Executivo fica
reduzida diante de dois imperativos constitucionais: a prioridade absoluta e a necessidade de
formulao e deliberao de certas matrias por outra instncia mais democrtica, na qual
conjugaro foras e vontades da sociedade civil com o governo, resultando em manifestao
de carter administrativo pblico estatal.
Repetindo o que dissemos trata-se de atos complexos, que no tero validade seno se
observadas as vontades distintas, postas em debate e deliberadas pelo rgo competente. Portanto,
alm da discricionariedade sofrer a restrio constitucional quanto ao seu apreciador, pois compele
o chefe do Executivo a repartir essa tarefa, antes exclusivamente sua, com o Conselho, ou melhor,
transfere o locus do poder de escolha para esses Conselhos, o mrito administrativo, antes
intangvel, agora, tambm, resultado de manifestao complexa, e que, por conta do princpio
constitucional da prioridade absoluta, deve ser levado em conta quando das escolhas ou opes
polticas, bem como obrigam o administrador pblico, conforme o caso, a torn-la realizvel.
Tenho claro que o juzo de discricionariedade (anlise dos motivos, ou seja, situaes de
fato e de direito que devero dizer que conduta deve tomar o administrador, e do objeto, que
ser o resultado jurdico pretendido) uma operao que acontece lgica e cronologicamente
antes do mrito, visto que este exsurge do juzo discricionrio, consistindo, ele sim, na opo
ou escolha poltica do ato a ser adotado ou no adotado diante daquela situao analisada.
Nesse raciocnio, tratando-se de matria relacionada a crianas e adolescentes, sempre que
a apreciao dos motivos (juzo de discricionariedade) concluir pela necessidade do ato, dever
este obrigatoriamente ser realizado porque o conceito de necessidade do ato, nessas condies,
traz implcito o conceito de prioridade absoluta; portanto, o que for necessrio ser prioritrio.
Desse modo, verdade que a Constituio Federal agregou ao conceito de mrito
administrativo o princpio da prioridade absoluta, razo pela qual, se o administrador pblico
includo aqui o prprio Conselho dos Direitos deixar de observar esse princpio
constitucional, sujeitar o ato apreciao pelo Poder Judicirio, o qual, embora no aprecie
o mrito a escolha da medida e a conduta de agir ou no agir , estar julgando a possvel
quebra do ordenamento jurdico, a saber, a desobedincia ao princpio da prioridade absoluta,
agora, tambm uma das dimenses dos elementos do mrito, a qual, no sendo devidamente
observada, refletir no mrito maculando-o com vcio de inconstitucionalidade, e, portanto,
sujeito apreciao pelo Poder Judicirio.
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CAP.
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MDULO II
Todo esse iderio constitucional s poder ser realidade se o Estado, por seus governos,
implantar polticas pblicas que traduzam, como sntese de todos esses valores, os direitos
fundamentais da pessoa.
O princpio da prioridade absoluta contido no artigo 227 da Constituio Federal que se
diga, nico local e nica vez em que a Constituio se refere a tal princpio, evidenciando que
se trata efetivamente de prioridade das prioridades princpio constitucional impositivo, na
expresso de Canotilho, pois somente com a ateno prioritria a nossas crianas e jovens,
frente a qualquer outro interesse de governo, que construiremos esse Estado Democrtico de
Direito desenhado na Constituio Federal.
A finalidade pblica dos atos administrativos (a discricionariedade, a escolha, a opo
criativa do Executivo que no pode se afastar da finalidade pblica) um dever inerente ao
Estado, gerando em favor do cidado um direito originrio s prestaes (Canotilho), ou
seja, impem ao Estado o dever de praticar atos viabilizadores de tais direitos, bem como
assegura o direito de se cobrar em juzo essas prestaes.
Canotilho afirma que ocorre a existncia de direitos originrios s prestaes quando (1)
a partir da garantia constitucional de certos direitos (2) se reconhece, simultaneamente, o
dever do Estado na criao dos pressupostos materiais indispensveis ao exerccio efetivo
desses direitos, (3) e a faculdade de o cidado exigir, de forma imediata, as prestaes
constitutivas desse direito.
Arremata o constitucionalista portugus:
Por outro lado, no se trata de reconhecer apenas o direito a um standart mnimo de vida ou de
afirmar to somente uma dimenso subjetiva quanto a direitos a prestaes de natureza derivativa
(derivative teilhaberechte), isto , os direitos sociais que radicam em garantias j existentes. Trata-se
de sublinhar que o status social do cidado pressupe, de forma inequvoca, o direito a prestaes
sociais originrias como sade, habitao, ensino originare leistungsanspruchen (...) a efetivao dos
direitos sociais, culturais e econmicos no se reduz a um simples apelo ao legislador. Existe uma
verdadeira imposio constitucional, legitimadora, entre outras coisas, de transformaes econmicas
e sociais, na medida em que estas forem necessrias para efetivao desses direitos.
Disso tudo deriva a afirmativa de que nenhum ato comisso ou omissivo do Estado-Executivo,
no que se refere, sobretudo, ao atendimento dos direitos de crianas e adolescentes, pode deixar
de ser apreciado pelo Poder Judicirio, se tal ato violar ou ameaar a violao de direitos.
Ora, a ausncia de polticas pblicas ou sua insuficincia por falta de formulao ou de
execuo daquelas devidamente deliberadas pelo Conselho respectivo violao efetiva de
direitos fundamentais, passveis de serem conhecidos pelo Poder Judicirio.
278
CAP.
Contudo, como bem advertiu Gomes, preciso que o juiz tenha conscincia de que precisa
ser um juiz constitucionalista, que busque antes de tudo o ideal de justia, fazendo valer a
Carta Maior, sob pena de se tornar um mero e funcional agente do poder poltico dominante.
A atuao do Judicirio em tais questes, longe de se tornar interferncia entre Poderes,
significar controle omissivo de um outro Poder, que devia agir e no agiu, portanto, sendo
necessrio ser devidamente corrigido.
Maior exemplo do que os Estados Unidos, como pioneiros na adoo do regime de
separao entre os Poderes, nem por isso, tambm pioneiramente, deixou de instituir o controle
da constiticionalidade das leis emanadas do Congresso, a serem feitas pelo Suprema Corte.
Ressalte-se, ainda, que o controle de atos comissivos ou omissivos do Poder Executivo,
em relao oferta de polticas de ateno criana e ao adolescente, feitos pelo Poder Judicirio,
significam, como j explicado, controle da legalidade, na medida em que, se a ausncia ou
insuficincia de polticas pblicas impede o acesso cidadania e dignidade (princpios
constitucionais impositivos), estaremos diante de um flagrante desvio de poder, pois o papel
do Estado voltado sempre para finalidade pblica, que, no caso, no estaria sendo atendida.
De tudo que se exps fica evidente que os Conselhos dos Direitos devem se articular com
o Ministrio Pblico, visando, dentre tantas outras coisas, mant-lo informado a respeito dos
desvios de finalidades praticados pelo governo; assim como caber ao Ministrio Pblico
acompanhar as aes dos ditos Conselhos, a fim de que estes cumpram o seu papel social
determinado pela Constituio, sob pena de serem objeto de aes judiciais.
Por outro lado, deve o Poder Judicirio se abrir mais para uma concepo constitucionalista
do Direito, buscando realizar os ideais de justia estabelecidos na Constituio, livrando-se de
dogmas conservadores que s interessam manuteno da injustia social; precisam firmar a
convico de que no existe neutralidade e que, pela sentena justa, se modifica o mundo
ftico alm do jurdico.
5 OS CONSELHOS DOS DIREITOS E SUA ARTICULAO
COM OS
CONSELHOS DE EDUCAO
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MDULO III
A EDUCAO COMO
POLTICA SOCIAL B SICA
MDULO III
SUMRIO EXECUTIVO
TEXTO DESTACA OS PRINCIPAIS DOCUMENTOS INTERNACIONAIS que definiram a proteo dos direitos
da infncia e da adolescncia e seus reflexos na legislao brasileira, apontando a Constituio
Federal de 1988 como a precursora do avano qualitativo ocorrido no campo da Teoria dos
Direitos Fundamentais.
A nova doutrina jurdica, configurada como uma mudana de paradigma, foi incorporada
Lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente, que redefine, alm do contedo, a
gesto e o mtodo para implementar os direitos da criana e do adolescente, na perspectiva da
participao responsvel da sociedade, da descentralizao poltico-administrativa e da
municipalizao.
O foco da abordagem a educao, direito universal do homem e do cidado,
consubstanciado tambm na nova Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional LDB, Lei n
9.394/96. Com esse suporte legal, o pas est formulando e implementando polticas pblicas
que lhe permitam enfrentar os graves problemas ainda presentes na rea educacional, como o
analfabetismo, a evaso escolar, a definio insuficiente da carreira do magistrio, a falta de
qualidade da gesto escolar e do ensino, entre outros. Para tanto, necessrio compreender a
importncia da nova LDB que trata especificamente da educao escolar em todos os nveis,
enfocando as questes relativas aos objetivos e ao direito educao, ao lugar e peso do
pblico no processo educacional, organizao administrativa e financeira, formao e
valorizao docente, ao acesso e permanncia dos alunos, situando a educao formal no
universo de prticas sociais e institucionais que lidam com o processo de formao humana
em geral.
A anlise perpassa as principais questes que so regulamentadas pela LDB, de forma
reflexiva e crtica, destacando seus principais avanos e deficincias. Entretanto, a nfase a
relao entre a condio de sujeito de direito com o direito educao, na perspectiva da
democracia e do exerccio da cidadania, a partir da leitura do ECA e da LDB.
Inicialmente, entende-se que ser titular de direito implica agir e superar a alienao, buscar
conhecimento sobre a realidade e organizar-se coletivamente para reagir a determinadas
condies. Requer a participao que corresponde, alm do voto, prtica do controle social.
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MDULO III
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MDULO III
CAPTULO
SUMRIO
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CAP.
convivncia familiar, ao lazer, entre um elenco de outros atributos que lhe so normativamente
assegurados como cidados.
A nova Doutrina Jurdica configurou-se como uma mudana de paradigma, isto , uma
mudana de forma de pensar a questo, cujo inteiro teor o Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA) incorporou. Entende-se paradigma, conforme Kuhn, como um conjunto de conceitos que
determina a legitimao, do ponto de vista cientfico, de determinadas questes tericas
formuladas no seio da sociedade.6
A Lei n o 8.069 / 90 avanou, trazendo para o texto legal a traduo de uma nova concepo,
por meio de dinmico processo de participao de segmentos da sociedade: mudanas que
foram alm do contedo e que envolveram profundas redefinies na gesto e no mtodo
para implementar os direitos da criana na perspectiva da descentralizao poltico-administrativa
e da municipalizao. Esses princpios constitucionais, j vigentes desde 1988, da participao
da sociedade civil nos Conselhos Municipais de Direitos da Criana e do Adolescente e nos
Conselhos Tutelares, respectivamente, correspondem ao fortalecimento do prprio Estado
Democrtico de Direito mediante o processo de democracia participativa.
Com a proposta do ECA, outros atores sociais, alm dos conselheiros municipais de Direitos
da Criana e do Adolescente ( CMDCA) e conselheiros tutelares, passaram a integrar a articulao
responsvel para garantir os direitos da criana: famlia, sociedade, Estado, Poder Judicirio,
Ministrio Pblico, profissionais de todas as reas. Enfim, no exerccio da cidadania e no
atendimento convocao dessa nova proposta de natureza integradora, a questo da infncia
e dos jovens no mais diz respeito somente a alguns setores tcnico-governamentais. Todos os
segmentos da sociedade so convocados para refletir, amadurecer e agir de forma conjunta.
2 EDUCAO: DIREITO UNIVERSAL DO HOMEM E DO CIDADO
Alm do Estatuto da Criana e do Adolescente, a populao infanto-juvenil brasileira conta,
no ordenamento jurdico, com o amplo leque da nova LDB: dispondo sobre o direito educao
e sobre o dever de educar; fixando a organizao da educao nacional; indicando as atribuies
da Unio, dos Estados e dos Municpios; definindo os elementos integradores dos sistemas
federal, estadual e municipal de ensino; tratando da composio da educao escolar, dividindoa em educao bsica (que abrange a educao infantil, o ensino fundamental e o ensino
mdio) e educao superior; cuidando, ainda, da educao de jovens e adultos que no
tiveram acesso ou que no tenham concludo o ensino fundamental e mdio na idade prpria,
da educao profissional, da educao especial, da educao superior, dos profissionais da
educao e dos recursos financeiros destinados educao.
291
MDULO III
Destaca Tnia da Silva Pereira que, apesar dos avanos na legislao ptria, a educao
escolar no caminha no mesmo passo reconhecendo o carter perverso dessa seleo na
qual os critrios so distantes dos direitos: (...)h apenas dois tipos de escola uma para a
classe dominante, que conduz universidade; e outra para os pobres, que limita-se, em geral,
aos primeiros anos de ensino do 1o grau. 9
O lanamento do Programa Toda Criana na Escola, do Ministrio da Educao, que
absorveu os princpios da Declarao Mundial de Educao para Todos, resultante da
Conferncia de Jomtien, na Tailndia, expressa o empenho do pas em corresponder aos seus
compromissos com a formulao de polticas pblicas para essa rea.
A Declarao de Salamanca ( UNESCO/1994) constituiu um marco internacional no tratamento
desse tema, uma vez que conclamava os pases a adotarem o princpio da educao inclusiva,
que significa matricular todas as crianas em escolas regulares, salvo fortes e excepcionais
razes impeditivas; em torno desta proposta o Brasil vem elaborando, ao longo dos anos 90
e mesmo em fase anterior , o produtivo impacto das discusses internacionais luz das
suas prprias experincias e formulaes. Enfrenta, para tanto, a necessidade de desenvolver
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CAP.
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MDULO III
democrtica do ensino pblico, na forma dessa lei e da legislao dos sistemas de ensino; (ix)
garantia de padro de qualidade; (x) valorizao da experincia extra-escolar; (xi) vinculao
entre a educao escolar, o trabalho e as prticas sociais.
A Lei de Diretrizes e Bases de 1996 reflete os preceitos da Constituio de 1988, da normativa
internacional e expressa as prprias mudanas na conjuntura poltica que se seguiram. No
processo da Constituinte, setores de esquerda e centro-esquerda, liderando a luta pela
democratizao do pas com ampla influncia na sociedade civil organizada , constituram
grupos de presso, provocando reao de setores empresariais e polticos para garantir seus
interesses na reforma educacional que a nova Carta prenunciava e indicava e que, naquela
poca, era exigida pela realidade scio-econmica do nosso pas. As limitaes e as contradies
dessa tenso na correlao de foras polticas visando mudanas constitucionais j tinham
reduzido bastante a capacidade de aprovar leis substanciais.10 Aps intensos debates,
expressando a participao de todos os segmentos que atuam na educao e com a colaborao
do senador Darcy Ribeiro, profundamente identificado com a rea da educao, da cultura e
dos valores de formao do povo brasileiro, a LDB foi finalmente aprovada
Essa lei relevante por diversos motivos: normatiza, em mbito nacional, o ensino formal,
aquele cujo currculo obrigatrio, cujo ensino s pode ser ministrado por professores
habilitados regularmente, que est sujeito aos regimentos aprovados e superviso dos rgos
legalmente competentes e que podem expedir diplomas devidamente validados pelo MEC, pelas
Secretarias de Educao e rgos de fiscalizao profissional.
O contedo da LDB restringe-se s questes relativas aos objetivos e ao direito educao,
ao lugar e peso do pblico no processo educacional, s questes de ordem administrativa,
financeira, de formao docente, acesso e permanncia dos alunos, situando a educao formal
no universo de prticas sociais e institucionais que lidam com o processo de formao humana
em geral. H, portanto, uma vasta rede de aes educativas e educacionais que no pertencem
ao escopo da LDB, mas que so igualmente importantes no processo de formao para a
cidadania e a vida produtiva em sociedade.
A relao com a formao tanto cidad quanto produtiva, aspectos centrais na nova
concepo educacional expressa na Lei no 9.394/96, redireciona o enfoque pedaggico e as
formas organizacionais do sistema de ensino para objetivos mais pragmticos, tidos como de
maior praticidade para as caractersticas da vida contempornea, a exigir do cidado grandes,
velozes e constantes mudanas que caracterizam os processos produtivos atuais e as alteraes
relativas ao conhecimento e tecnologia que as acompanham.
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CAP.
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CAP.
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MDULO III
avaliao do corpo discente, como vimos acima. Aqui, Demo aponta para a diferena entre o
que ele chama de a qualidade histrica que a escola deve buscar qualidade entendida como
um complexo de condies objetivas e subjetivas, uma oportunidade humana que se
desabrocha conforme o nvel da competncia humana implicada e que exige permanente
avaliao da chamada qualidade total. Essa chancela, que pelos seus adjetivos fantasiosos
e totalizadores funciona apenas como propaganda, tem um poder mobilizador limitado quando
se trata de acionar seres humanos para a tarefa da formao escolar. Evidente relao entre a
necessidade de quebrar velhos paradigmas e propor novos se acha expressa na afirmao de
Demo sobre estar a oportunidade de renovar-se diretamente proporcional coragem de
questionar-se radical e permanentemente; por esse caminho que se deve buscar permanente
melhoria das condies de ensino e aprendizagem e dos resultados obtidos; (b) na possibilidade
de formao alternativa dos profissionais da educao; (c) no direcionamento dos investimentos
para a valorizao do magistrio.
Evidenciada a necessidade de valorizao do magistrio bsico com a efetiva criao do
Fundo de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorizao do
Magistrio, providenciando-se imprimir uma certa transparncia ao processo de financiamento
pela exigncia constante no artigo 72 da LDB de que as receitas e as despesas com manuteno
e desenvolvimento do ensino sero apuradas e publicadas nos balanos do Poder Pblico. 14
No entanto, existem, segundo o autor, alguns pontos crticos e deficincias na nova lei e,
entre eles, a Viso relativamente obsoleta da Educao. Isso quer dizer, na perspectiva adotada
pelo especialista, que ainda no se formou entre a elite dirigente e empresarial brasileira,
pensamento e prticas sociais segundo a regra de que as possibilidades de desenvolvimento
dependem da qualidade educativa da populao. A LDB expressa essa perspectiva na medida
em que adota uma viso da educao que no ultrapassa a do mero ensino.
Apoiando-se nas inovaes consolidadas no campo no deveria ter sido a educao restrita
ao ensino e sim compreendida como um processo de aprendizagem que envolve a parceria do
educador e do educando na afirmao e produo de saber. Essa viso ultrapassada educao
escolar que ainda se acha contida pode vir a comprometer aspectos positivos essenciais para
o desenvolvimento da educao no Brasil que foram bem estabelecidos na LDB. o caso, por
exemplo, da insistncia na progresso do aluno que, no contexto de uma concepo
instrucionista da educao, que no privilegie o esforo reconstrutivo do aluno e o apoio
inteligente do professor e do sistema escolar, pode se transformar numa progresso que no
contemple a qualidade da aprendizagem e do desenvolvimento do estudante.
298
CAP.
4 SUJEITO DE DIREITO
A dimenso de sujeito de direito se configura como uma das questes bsicas da cidadania.
O que significa ser sujeito de direito? Segundo o Dicionrio de Tecnologia Jurdica, de Pedro
Nunes, a pessoa fsica ou moral, civilmente capaz, ativa ou passiva de uma relao jurdica.
O titular de um direito.15
Interessa-nos salientar que a idia de titularidade corresponde ao reconhecimento da
dignidade humana, isto , possibilidade de reconhecer o direito, de lutar por seus direitos.
Essa possibilidade identificada mediante a prpria conscincia de cidadania civil, poltica e
social. Quando a cidadania est em crise no h identificao dos direitos de cada pessoa.
Segundo Scherer-Warren, a simples situao de misria, de discriminao ou mesmo de
explorao no produz automaticamente esse reconhecimento ... como reconhecer o direito de
lutar por um direito? Nesse sentido fundamental a existncia de um fator subjetivo, ou seja, o
reconhecimento de sua dignidade humana, que sempre foi solapada nas classes subalternas e
tem suas razes no sistema escravocrata e colonial.16
Assim, ser titular de direito implica agir e superar a alienao, a disperso de foras, a
perda de foco. Implica, igualmente, buscar conhecimento sobre dados da sua realidade,
reivindicar direitos relativos necessria mudana do seu entorno e significa organizar-se
coletivamente para reagir a determinadas condies.
Conforme explicita Pedro Demo, o maior desafio da cidadania a eliminao da pobreza
poltica, que est na raiz da ignorncia acerca da condio de massa de manobra. No-cidado
sobretudo quem, por estar coibido de tomar conscincia crtica da marginalizao que lhe
imposta, no atinge a oportunidade de conceber uma histria alternativa e de organizar-se
politicamente para tanto. Entende injustia como destino. Faz a riqueza do outro, sem dela
participar. 17
Importa-nos, neste artigo, compreender a relao entre essa condio de sujeito de direito
com o direito educao na perspectiva da democracia e do exerccio de cidadania a partir de
uma leitura das Leis n o 8.069/90 e n o 9.394/96, respectivamente.
E por que se configura como oportuna essa articulao? Porque a condio de buscar a
efetivao dos direitos e de vivenciar uma cidadania plena passa, necessariamente, pela
constituio dos indivduos em cidados subjetiva e objetivamente, isto , pessoas capazes de
se reconhecerem como sujeitos de direitos, de ler criticamente o seu entorno social, poltico,
econmico e cultural. Ser cidado hoje, na Era do Conhecimento, implica dispor da assimilao
e do empoderamento facultado, tambm, pelos Cdigos da Modernidade definidos, de forma
sistemtica, por Toro.18
299
MDULO III
Ser cidado, hoje, implica empenhar esforos na superao da dicotomia entre a positivao
dos direitos e a sua efetividade. Tal superao est na pauta do processo democrtico como o
de um Estado de Direito, isto , do Estado que se submete ao Princpio da Legalidade. Mas
esse princpio no assegura, por si s, a existncia de um Estado de Justia Social: necessrio
que, alm da submisso aos primados da lei, haja, de fato, a participao da populao para
garantir seus interesses e suas necessidades. Participao que se encontra constitucionalmente
prevista no pargrafo nico do artigo 1 o da Carta Magna do Brasil. Participao que corresponde,
alm do voto, prtica do controle social, ao acompanhamento da gesto da administrao
pblica cujos princpios esto definidos no artigo 37 da Lei Maior.
Assim, quando se afirma que educao um direito (artigos 6o e 205 da Constituio
Federal) relacionado com a dignidade humana (artigo 1 o da CF), com os objetivos fundamentais
do Estado brasileiro (artigo 3o da CF) e com a pauta de integrao da aes do poder pblico
que conduzam metas vinculadas ao processo educacional (artigo 214 da CF), porque esse
direito se acha contemplado na bssola jurdica do nosso ordenamento. Mas no suficiente
que, imantado no norte constitucional, o direito ali se mantenha, como uma referncia maior
se descolada da dimenso concreta da sua exigibilidade, se distanciado mesmo do cotidiano,
instncia do binmio tempo/lugar que supera qualquer proposta de carter retrico ou
programtico.
Destacando a importncia da educao, escreve Saviani que ela inerente sociedade
humana, originando-se do mesmo processo que deu origem ao homem. Desde que o homem
homem ele vive em sociedade e se desenvolve pela mediao da educao.19
Sendo a educao um direito humano (artigo 26 da DUDH e artigo 1 o da Declarao Mundial
sobre Educao para Todos, Jomtiem, 1990) e um bem fundamental da vida posto que se
constitui em processo imprescindvel para o desenvolvimento , trata-se de um dos valores
essenciais condio humana, um bem da personalidade e, como tal, objeto de direito.
Assim, mesmo independentemente de reconhecimento normativo concreto, isto , positivado,
o direito educao inalienvel e irrenuncivel.
Na teoria do Direito identifica-se uma vinculao entre sujeito e pessoa seja natural ou
jurdica. No entanto, alguns doutrinadores reconhecem que a pessoa o pressuposto, ou seja,
o suporte ftico do sujeito. Lembra Orlando Gomes que a personalidade que define o sujeito
de direito quando afirma que a personalidade um atributo jurdico. Todo homem, atualmente,
tem aptido para desempenhar na sociedade um papel jurdico, como sujeito de direito e
obrigaes. Sua personalidade institucionalizada num complexo de regras declaratrias das
condies de sua atividade jurdica e dos limites a que se deve circunscrever. 20
300
CAP.
301
MDULO III
302
CAP.
direito pode ser excludo do direito a que tem prerrogativa pela sua prpria condio. Muito
mais do que um jogo de palavras, muito mais do que um esforo de superar a educao
meramente como uma oferta, h que se dimensionar a educao como uma demanda, ou
seja, como direito exigvel pelos que tm direito positivamente estabelecido.
Destaca Leca 26 o conceito de pertencimento a um determinado grupo ou nao com
excluso dos outros como se possvel fosse uma solidariedade recortada para um grupo ao
qual eu perteno e que me acolhe e uma outra atitude para os de fora...
A essa concepo se contrape, na atualidade, o modelo comunitarista da cidadania, que
prope a tolerncia entre os povos, o reconhecimento e a defesa dos direitos fundamentais e
universais, a definio de novas ordens econmico-comerciais com base em propostas jurdicas
igualmente comunitrias que atendam a interesses mltiplos e mantenham a singularidade
das naes e dos membros envolvidos: evidncias se acham na experincias do Direito
Comunitrio Europeu.
Essa emergncia de novas formas de buscar ordenar a sociedade, os seus diversos interesses,
conter os conflitos e iniciar aes afirmativas e atitudes propositivas corresponde a uma dinmica
contempornea aos novos Estados de Direito e/ou dos Estados Democrticos de Direito. Nestes
se identifica desde a maior organizao da sociedade civil, com a participao do chamado
terceiro setor, atuando em parceria com o governo em reas de polticas pblicas sociais
bsicas, at a busca de fortalecimento das novas institucionalidades democrticas rgos
colegiados em que a sociedade, por meio dos seus representantes, juntamente com representantes
governamentais, discutem, planejam e definem prioridades para as polticas pblicas do
Municpios e dos Estados.
Tambm se identifica, nos ltimos anos, como expresso do processo de superao dos
modelos autoritrios, a emergncia sociolgica dos sujeitos coletivos no plano dos movimentos
populares que, segundo Wolkmer, constitui a possibilidade de mudana da sociedade em
funo de um novo tipo de sujeito histrico (...) um sujeito-histrico-em-relao, desalienado
das condies determinantes de sua dominao e, por isso, emancipado. 27
A natureza dessa emancipao se relaciona, igualmente, com uma concepo de sujeito
de direito que, consciente dos direitos que lhe tocam e dos direitos que dizem respeito aos
diferentes segmentos sociais, age de forma criativa e inovadora, portador de um novo desejo
que corresponda no somente ao seu imaginrio individual, no apenas ao seu interesse, mas,
tambm, ao imaginrio social convocante: aquela Pasrgada onde no chegamos ainda mas
onde, ns j sabemos, existe o respeito ao interesse superior da criana e do adolescente
Princpio da Prioridade Absoluta do artigo 227 da Constituio Federal e onde a educao
303
MDULO III
direito, a sade direito assim como assistncia social: para todos e, sobretudo, para crianas
e adolescentes. Uma Pasrgada onde tenha importncia a esfera pblica da regulao como
um espao que confere a todos o reconhecimento da sua alteridade.
Esse imaginrio, que transcende o interesse do particular, constri, na perspectiva do desejo,
uma articulao, uma integrao social, isto , um campo sociolgico, poltico e jurdico e tambm
econmico no qual se torne cada vez mais possvel o desenvolvimento de aes afirmativas.
Temos expressado esse imaginrio social convocante, numa declarao de viso bastante
simples: Construir um pas onde toda criana tenha o direito de ser criana e onde todo
adolescente possa olhar o futuro sem medo, porque est preparado para ele. Terra futura que
no exclui nem apavora, que no limita nem amedronta mas que incentiva a curiosidade, o
desenvolvimento, a superao e o enfrentamento.
Terra futura que nos convoca e cujo mapeamento passa pela nossa ao atual, concreta e
emancipatria, solidria e criativa, para superar o mero reconhecimento doutrinrio da existncia
de um direito fundamental infncia, fixando no s o seu fundamento subjetivo face
importncia para o indivduo, sua formao e desenvolvimento de sua personalidade, mas,
igualmente, um fundamento objetivo face ao interesse pblico, necessidade social e at a
evoluo da comunidade na compreenso de resguardar um perodo imprescindvel ao ser
humano e que, aps ultrapassado, jamais poder ser resgatado. 28
Terra futura que nos convoca para transformar esse reconhecimento doutrinrio em pauta
de poltica pblica de educao a partir da idia de que cidadania e direitos humanos podem
ser construdos interdisciplinarmente, com um referencial comprometido com mudanas,
priorizando a relao de seres capazes de relaes interativas e produtivas em aprendizagem
mtua, ensejando a definio de uma nova relao indivduo Estado.
Terra futura que hoje se pode modelar, no processo democrtico de escolha dos diretores
das escolas, dos centros de sade, do controle social do oramento, do acompanhamento das
verbas do FUNDEF, com participao dos estudantes e dos seus pais na conservao dos
equipamentos escolares, na conscincia do que significa a res publica, onde o interesse de
todos seja convocante para conferir realidade paisagem pela qual quero/queremos caminhar
dentro do prdio escolar, junto ao parque, prximo rua e dentro do transporte urbano.
5 EDUCAO COMO DIREITO
A experimentao e a reinveno do cotidiano, em cada bairro, em cada municpio, em
cada microrregio, vai ressignificando o discurso hegemnico dos direitos humanos em sua
formalidade abstrata, vai redimensionando-o, com tal poder de convocao vida, com tal
304
CAP.
fora de sentido comunitrio e integrador de modo a inserir aquilo que um dia fora discurso
como parte integrante da vida do homem em formao, fazendo parte das prticas sociais e,
sobretudo, tomando forma de instrumento normativo atravs do refluxo imperativo da
reivindicao do homem na busca da implementao de melhores condies de vida.
Tal circunstncia s pode vir a se configurar plenamente real porquanto j dispe de
base jurdica que lhe confere substncia mediante a transposio do atual modelo de direitos
humanos formais para um novo modelo tanto prtico quanto terico. Modelo no qual os
sujeitos conheam e busquem a proteo e a efetividade de seus direitos e se articulem na
construo do conhecimento por um vis metodolgico interdisciplinar, priorizando as relaes
humanas vividas no mbito da escola, da comunidade e da sociedade.
Salienta Pereira que o exerccio de Direitos Fundamentais no pode ser assumido como
uma concesso de um estado paternalista, mas, antes de tudo, uma parceria entre o Poder
Pblico e a sociedade, que dever gerar a possibilidade de fazer valer direitos ainda no
reconhecidos pelas instituies polticas e sociais. 29
A partir da Declarao Universal dos Direitos do Homem que pode ser comparada a um
sistema solar, posto que em torno dela giram os demais direitos tem-se o prprio mecanismo
de especificao dos direitos: da mulher, do idoso, da criana e do adolescente, do portador
de deficincia, entre outros, que se desprendem desse sistema de natureza macro e estruturante.
Os direitos humanos, que so universais, indisponveis e indivisveis, podem ser
concretizados, sobretudo, mediante duas vias: (i) a da efetivao das polticas pblicas; (ii) a
via da solidariedade social.
Essas polticas pblicas no se confundem com a chamada poltica de governo, pois o
governo um conjunto coordenado de programas de pessoas em razo do processo eleitoral
democrtico que assume por um perodo o controle do Estado. E o Estado se posiciona por
intermdio da Constituio Federal e do seu repertrio normativo.
A via da solidariedade social no pode ser ignorada, pois envolve diversificadas aes de
organizaes: aquelas que s realizam atividades de atendimento; as organizaes que realizam
atividades de atendimento e de defesa de direitos; as que s realizam atividades de defesa de
direitos assim como as organizaes que atuam em rede para defesa de direitos e, finalmente,
as organizaes que agem em rede para atendimento.30
Quando o Estado legisla, pelo Poder competente, tambm se obriga com a eficcia da
norma, isto , tem de criar mecanismos para que o estabelecido no Direito positivado se
configure em realidade, em implementao de direitos e de deveres, conferindo ao cidado os
instrumentos de exigibilidade. Assim, o Estado cria determinados rgos novas
305
MDULO III
institucionalidades e o rgo criado tem uma misso institucional e a prpria lei se transforma
num mandato do rgo.
Esses rgos so novas institucionalidades democrticas de expresso da capacidade
organizativa e participativa da sociedade, tais como os Conselhos Municipais de Direitos da
Criana e do Adolescente, os Conselhos Tutelares, os Conselhos Municipais de Sade (Leis
nos 8.080/80 e 8.140/90), os Conselhos Municipais de Assistncia Social (LOAS ).
Assim, mediante a colegiabilidade busca-se, tambm, exercitar o mecanismo da exigibilidade
de direitos fazendo que a prpria populao exera a demanda concreta e direta desses direitos:
ou por meio de instrumentos jurdicos especficos ou, ainda, por meio da interveno
constitucionalmente prevista, do promotor de Justia no exerccio da sua funo de defensor
da sociedade (arts. 127 e 129 da CF).
Essa forma de fazer operar o direito educao resulta do novo paradigma igualmente
contido no corpo constitucional seguindo os princpios da descentralizao, da mobilizao
e da participao. Assim, a poltica de Estado para educao, que uma poltica pblica, deve
assumir e operacionalizar o determinado na Lei Magna e no artigo 2o da Lei n o 9.394/96.
A poltica pblica de educao inclui e ultrapassa a poltica de governo, isto , a poltica
pblica de educao diferente da poltica educacional de governo porque no s um
programa de governo: inclui tambm atores da sociedade, ou seja, , tambm, dever da
sociedade. Trata-se, em verdade, de um espao de atuao da cidadania. E a poltica de governo
diferente da poltica de Estado porque a primeira corresponde a um conjunto coordenado de
programas em razo do processo eleitoral democrtico que elege pessoas para assumir, por
um perodo determinado, o controle do Estado.
A atual concepo de poltica pblica permite abordar, como afirmamos, a educao de
duas maneiras diversas que implicam medidas igualmente diferenciadas: (i) como oferta e (ii)
como demanda. Ora, como oferta, corresponde perspectiva da garantia da oferta de educao
(servios, equipamentos, professores, realizao de concursos, qualificao profissional, oferta
de vagas e de todos os elementos concretos, regimentais, institucionais, asseguradores do
direito educao). Como demanda, corresponde, portanto, ao exerccio da condio de sujeitos
de direitos. Esse exerccio, de natureza cidad, enseja desde a aplicao do artigo 5o, inciso
XXXIV da Carta Magna, atravs do direito de petio de uma me que no encontrou vaga em
escola especial para o seu filho que portador de deficincia auditiva, visual ou de outra
natureza, at a representao ao rgo do Parquet para garantir a instaurao de inqurito
civil visando apurar a responsabilidade do transporte escolar de adolescentes de rea rural
que circula sem qualquer condio de segurana para os passageiros.
306
CAP.
307
MDULO III
O manual lista as atitudes que podem ser tomadas quotidianamente pela sociedade para
que o direito educao se torne efetivo. Entre as sugestes, destacam-se: (i) cobrar dos
governos das trs esferas administrativas o cumprimento do direito educao; (ii) incentivar
pessoas com quem convivemos a freqentarem a escola e matricularem seus filhos,
acompanhando seus estudos; (iii) desenvolver campanhas e atividades voltadas eliminao
do trabalho infantil; (iv) multiplicar experincias como os programas do governo federal
Alfabetizao Solidria e Universidade Solidria.
Quanto ao poder pblico, o manual tambm sugere algumas atitudes que esto pautadas
no conceito de educao continuada e no exerccio da cidadania, tais como: (i) desenvolver,
em parceria com a sociedade e com apoio dos meios de comunicao, campanhas voltadas
promoo da conscincia do direito de todos os cidados ao acesso escola; (ii) desenvolver,
em parceria com a sociedade e por intermdio de comunidades e organizaes civis e religiosas,
projetos de educao para idosos, apresentando-lhes novas perspectivas e estimulando o
exerccio da cidadania; (iii) realizar, em colaborao com universidades, centros educacionais
e sindicatos, programas de educao permanente para trabalhadores; (iv) desenvolver programas
de prestao pblica de contas, segundo o princpio da publicidade ou transparncia, explcito
no artigo 37 da CF.
As campanhas de mobilizao social, como as de divulgao dos princpios do ECA, podem
ser feitas em parceria com instituies religiosas e entidades de defesa dos direitos humanos,
e servem, acima de tudo, para explicitar ao pblico a fora da exigibilidade dos direitos mediante
um ferramental que pode ser divulgado em linguagem acessvel e envolvente.
Afinal, a dimenso teleolgica da poltica pblica de educao no Brasil ampliar e
qualificar a educao para todos os brasileiros exige que se consolide, ao lado da oferta,
tambm a prestao do servio educacional (rede pblica, rede comunitria, escola filantrpica).
Atualmente, a principal regulamentao da demanda da educao bsica no nosso pas se
encontra no Estatuto da Criana e do Adolescente porque a Lei n o 8.069/90 cria condies, ou
seja, cria mecanismos de exigibilidade do direito pblico subjetivo educao. A educao,
enquanto servio, assunto de especialistas da rea de educao, mas, enquanto direito,
assunto de todos os cidados para os quais se constri, no tempo presente, a terra futura.
A poltica de atendimento definida no artigo 86 do ECA que foi concebida como um
conjunto articulado de aes governamentais e no governamentais da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios pode ser compreendida mediante a visualizao de uma
pirmide dividida em quatro partes:
308
CAP.
(a) na base da pirmide podem ser visualizadas as polticas sociais bsicas. Estas so
polticas de cobertura universal, e a poltica de educao est a inserida;
(b) sobre as polticas sociais bsicas para todos se encontram polticas e programas
de assistncia social de carter supletivo ou de natureza compensatria. Estas so destinadas
s pessoas que se encontram em estado de vulnerabilidade, seja temporria ou permanente.
Assim, no so para todos, mas para destinatrios especficos que requeiram cuidados em
dadas circunstncias;
(c) no terceiro andar da pirmide encontram-se as polticas de ateno especial destinadas
s crianas e aos adolescentes que se encontram em situaes de risco;
(d) no topo da pirmide podem ser visualizadas as polticas de garantia, isto , aes
garantidoras dos direitos das crianas e dos adolescentes que esto com os seus direitos
ameaados por circunstncias diversas.31
O contedo do caput do artigo 227 da Constituio Federal igualmente contido no
artigo 4o do Estatuto apresenta dois grandes eixos: (a) o eixo de promoo de direitos
(direito sobrevivncia: vida, sade, alimentao / direito ao desenvolvimento: educao,
cultura, profissionalizao, ao lazer / direito integridade: liberdade, ao respeito,
convivncia familiar e comunitria); (b) o eixo de defesa (defesa da criana e do adolescente
contra negligncia, omisso, crueldade, opresso, discriminao.
O primeiro eixo promove o benefcio, assegura os direitos que ali so reconhecidos,
enquanto o segundo eixo promove o direito.
Examinando-se o conjunto da normativa internacional referida, do artigo 227 da Constituio
Federal, da Lei n o 8.069/90 e da Lei n o 9.394/96, respectivamente, identificamos que o mandato
dessas normas a promoo e a defesa: este o mandato de quem quer atuar no lado da
demanda promovendo sobrevivncia, desenvolvimento, integridade e defendendo a criana
de negligncia, crueldade, opresso e discriminao
Para tal fim fundamental que sejam observadas as quatro grandes linhas estabelecidas
no Estatuto da Criana e do Adolescente e que formam a pirmide cuja visualizao sugerimos:
(i) polticas sociais bsicas; (ii) polticas de assistncia social; (iii) polticas de proteo especial;
(iv) polticas de garantias de direitos.
Cludio Moura Castro afirma que o problema da educao o da qualidade do ensino
bsico e que esta uma questo essencialmente poltica. Entendemos que seja essencialmente
poltica porquanto envolva tanto a oferta quando a demanda (exigibilidade a partir do direito
de exercitar a cidadania).
309
MDULO III
310
CAP.
BUEREN, Geraldine Van. (Edit.). International documents on children. save the children./
Martinus Nijhofff Publishers: The Hague, 1998.
6
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Secretaria Nacional dos Direitos Humanos/UNESCO/USP, 1998. p.22. (Werthein, Jorge
representante da UNESCO no Brasil. Coordenador do Programa UNESCO/MERCOSUL)
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10
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311
MDULO III
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29
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30
COSTA, Antonio Carlos Gomes da. Exposio sobre direito educao. So Paulo: nov. 1999.
20p. mimeo
31
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do adolescente. Estrutura e funcionamento. Vdeos Educativos. Belo Horizonte: Modus
Faciendi. Srie Instrumentos para Ao.
26
312
MDULO IV
MDULO IV
SUMRIO EXECUTIVO
314
MDULO IV
Uma das mais marcantes inovaes da LDB Lei 9.394/96 o reconhecimento da educao
infantil como etapa da educao bsica, a ser oferecida em creches e pr-escolas, visando ao
desenvolvimento integral da criana, em complementao ao da famlia e da comunidade.
J o ensino fundamental a etapa de escolarizao obrigatria. Ao poder pblico cabe garantir
sua oferta universal e gratuita, inclusive para os que a ele no tiveram acesso na idade prpria,
uma vez que se constitui em direito subjetivo. O ensino mdio, etapa conclusiva da educao
bsica, atualmente objeto de uma reforma, colocando como desafio ao setor pblico a absoro
de sua crescente demanda, at a universalizao qualificada desta etapa.
A LDB disciplina tambm as oportunidades educacionais a serem garantidas aos jovens e
adultos, bem como aos educandos com necessidades especiais, direitos esses j consagrados
na Constituio Federal. A educao profissional, por sua vez, merece especial destaque,
podendo ser desenvolvida em articulao com o ensino regular ou por estratgias de educao
continuada.
Outro aspecto inovador da legislao educacional vigente a clareza com que determina
as competncias e responsabilidades do poder pblico e de cada um de seus entes, definindo
as reas de atuao prioritria, a jurisdio dos sistemas de ensino e as respectivas incumbncias.
Sobre essa questo, importante destacar que a educao brasileira se organiza por meio de
sistemas de ensino e que, pela primeira vez, o Municpio previsto como sujeito de sistema
e, portanto, equiparado aos tradicionalmente reconhecidos sistema federal e sistemas estaduais.
Considerando-se as responsabilidades compartilhadas e concorrentes da Unio, dos Estados
e Municpios, evidencia-se a importncia do regime de colaborao como critrio, diretriz e
estratgia preferencial de relacionamento entre as esferas federativas na manuteno e no
desenvolvimento do ensino. So ilimitadas as possibilidades de parceria e cooperao entre
as referidas instncias; entretanto a legislao indica que a colaborao deve ser
obrigatoriamente implementada quanto diviso de encargos, ao estabelecimento de normas
e ao planejamento.
A todas as esferas administrativas no mbito dos respectivos sistemas de ensino, a LDB
atribui, ainda, as importantes funes de definir as normas da gesto democrtica do ensino
pblico e de valorizar os profissionais da educao. Quanto gesto democrtica do ensino
pblico, prevista a participao dos profissionais da educao na elaborao da proposta
pedaggica da escola, a participao das comunidades escolar e local em conselhos escolares
e a progressiva autonomia pedaggica, administrativa e de gesto financeira das unidades
escolares pblicas de educao bsica.
315
MDULO IV
Dando continuidade radiografia da educao brasileira com vistas anlise dos agentes
da Justia interessados em conhecer todas as suas dimenses, temos outro texto cujo principal
enfoque a qualidade da educao escolar.
As transformaes que se operaram no mundo, neste final de sculo, esto a requerer novos
requisitos educacionais para uma insero adequada do indivduo na vida social e no mundo do
trabalho, e para o exerccio pleno da cidadania. Em conseqncia, principalmente, de problemas
acumulados em dcadas anteriores, como atestam os indicadores educacionais, esses novos
requisitos ainda no foram amplamente assegurados para a populao brasileira, no seu conjunto.
As estatsticas mais recentes mostram que o pas vem conseguindo, a partir dos anos 90, alguns
importantes avanos, sobretudo na ampliao do acesso educao escolar em geral e na conquista
da universalizao do ensino fundamental. Todavia, essas mesmas estatsticas mostram a
persistncia de grandes desafios a serem enfrentados nos prximos anos.
A qualidade da educao escolar, direito legalmente institudo, ainda no se encontra, de
fato, assegurada. A conquista desse direito constitui-se hoje em uma tarefa to gigantesca que
transcende os limites da atuao dos profissionais tradicionalmente responsveis pela educao
escolar. Faz-se cada vez mais importante a participao de outras instncias sociais,
particularmente, daquelas que podem dar eficcia aos instrumentos de exigibilidade para que
esse direito seja respeitado. Os magistrados e membros do Ministrio Pblico tm um papel
fundamental no exerccio dessa importante responsabilidade social e as instituies jurdicas
podem criar seus prprios mecanismos de acompanhamento da qualidade do atendimento
educacional, por meio de um dilogo aberto e permanente com os profissionais da escola,
fundamentado pela anlise de indicadores de qualidade da educao escolar.
316
MDULO IV
O dever do Estado para com a educao bsica est claramente definido na Constituio
Federal: garantia de oferta do ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, assegurada inclusive
sua oferta gratuita para os que no o freqentaram na idade prpria; progressiva universalizao
do ensino mdio gratuito; e atendimento em creches e pr-escolas s crianas na faixa de zero
a seis anos de idade.
necessrio assegurar que o poder pblico cumpra com esse dever. Condio indispensvel
para tanto a disponibilidade de recursos financeiros. Por tal razo, a prpria Constituio
Federal destina explicitamente parcela da receita de impostos da Unio, dos Estados e dos
Municpios para a manuteno e desenvolvimento do ensino (art. 212).
A prpria Carta Magna, contudo, define como obrigatrio o ensino fundamental, cuja
oferta da responsabilidade de Estados e Municpios. Com o objetivo de assegur-la, a Emenda
Constitucional n 14/96, deu nova redao ao artigo 60 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias, subvinculando, por dez anos, parte daqueles recursos para aplicao no ensino
fundamental. A capacidade de gerao de receitas, porm, diferenciada entre as unidades da
Federao. Desse modo, foi criado o Fundo de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino
Fundamental e de Valorizao do Magistrio (FUNDEF), no mbito de cada Estado, constitudo
de parcela substancial desses recursos subvinculados ao ensino fundamental. Esse fundo tem
por objetivo promover redistribuio de recursos dentro de cada Estado de forma que, para
cada aluno, seja garantido um valor mnimo anual de despesas. Para os Estados cuja receita
no permite alcanar o valor mnimo anualmente definido pelo governo federal, a Unio aporta
uma complementao financeira que permita atingi-lo.
317
MDULO IV
318
MDULO IV
de impostos definida para a educao, conforme determina o artigo 212 da Constituio Federal.
Tratamento idntico devero merecer os recursos do FUNDEF (implantado automaticamente em
1998) , que so redistribudos entre cada Estado e seus Municpios, conforme o disposto na
Lei n 9.424/96.
A transparncia da gesto fiscal garantida por mecanismos criados pela Lei de
Responsabilidade Fiscal LRF, como a participao popular na elaborao dos planos, oramentos
e diretrizes oramentrias. O Executivo obrigado a manter disposio de qualquer cidado,
durante todo o ano, o processo de prestao anual de contas, bem como deve publicar, a cada
dois meses, um Relatrio Resumido da Execuo Oramentria e, a cada quatro meses, um
Relatrio da Gesto Fiscal.
No controle externo, exercido pelo Poder Legislativo com auxlio do Tribunal de Contas,
surgiram novas instncias, por meio de conselhos com representantes dos segmentos sociais,
como o Conselho de Acompanhamento e Controle Social do FUNDEF. O Ministrio Pblico
passou a ter papel relevante, podendo acionar judicialmente a autoridade ou o agente que vier
a praticar ato lesivo ao interesse pblico.
319
MDULO IV
CAPTULO
A ORGANIZAO DA EDUCAO
QUAL EDUCAO? DIREITO DE QUEM? DEVER DE QUEM?
Marisa Timm Sari*
Maria Beatriz Luce**
SUMRIO
3 NVEIS
4A
..... 324
.... 325
..... 330
321
MDULO IV
1 INTRODUO
O novo ordenamento constitucional e legal da educao no Brasil,1 inaugurado em 1988,
juntamente com vrias medidas na esfera do planejamento educacional, configuram uma situao
que tem sido caracterizada como de reforma educacional. Esse conceito revela o entendimento
de que esto sendo realizadas vrias alteraes na estrutura dos rgos e instituies dos sistemas
de ensino e introduzidas novas regras para seu funcionamento e relacionamento, mas que ainda
no chegam a alcanar as mudanas necessrias para que os princpios da democracia e da
cidadania, com eqidade e respeito s diferenas regionais, culturais e individuais, possam vigir
1
Cujos principais instrumentos so, no plano federal : a Constituio Federal de 1988 com a Emenda no 14/
96; a nova Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (9.394/96); a Lei do FUNDEF (9.424/96); a Lei do
Estatuto da Criana e do Adolescente (8.069/90); e os pareceres e resolues do Conselho Nacional de
Educao. Alm destes, h os instrumentos estaduais e municipais prprios de cada mbito poltico-administrativo.
322
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
e ser promovidos pela educao escolar. Isto , revela distanciamento crtico das noes comuns
que simplesmente identificam reforma ou interveno nos sistemas e instituies de ensino com
bvio progresso, como se a adoo de novos arranjos organizacionais ou programticos ou de
novas tecnologias resulte em maior eficincia e efetividade e estes necessariamente num mundo
melhor. Revela, sim, o entendimento de que reformas implicam mobilizao dos pblicos e
inteno de atuar nas relaes de poder dos espaos pblicos; reformas educacionais so formas
ou meios de regulao social.2 Por isso mesmo, Cury [1997, 134-5] distingue entre reformas em
que o novo se introduz pela manuteno do arcaico e reformas democrticas que so fruto das
tenses sociais em que a radicalidade criadora de conquistas para a cidadania prepondera sobre
a herana atvica de mazelas scio-econmico-polticas ainda hoje presentes. justamente essa
reforma democrtica que identificamos como mudana.
Assim sendo, pode-se perceber a importncia de, junto com o institudo (a norma, o jurdico
e o administrativo), preservar e ampliar os espaos para que a dinmica social possa produzir
movimentos instituintes de novas normas, novos processos administrativos e novas formas de
justia ou seja, para que os sujeitos de direitos at o presente ausentes ou sub-representados
na sua definio e apropriao possam efetivamente deles participar.
Nesse sentido, particularmente interessante atentar para a decorrente noo de gesto
pblica, que poder construir as necessrias bases para a mudana. Da gesto pblica de que
se trata, fazem parte no apenas os tradicionais atores incumbidos de responsabilidades nos
Poderes institudos, mas tambm precisam ser acolhidos e valorizados os atores sociais capazes
de provocar avanos e de conferir mais eficcia ao das polticas pblicas. Em matria de
educao, por exemplo, no caber responsabilidade apenas ao consagrado poder pblico;
sociedade, aos cidados e as suas entidades representativas, tambm so atribudos deveres.
Do poder pblico, no basta o Executivo para garantir o j institudo; ao Legislativo compete a
permanente vigilncia sobre as novas demandas da sociedade a se consubstanciarem em nova
legislao e sobre as realizaes dos demais poderes; o Poder Judicirio e o Ministrio Pblico
j no mais podem limitar-se aplicao da Lei apenas sob requerimento.
Nesse sentido, no caso do Ministrio Pblico, a Lei Federal no 8.625/93 estabelece sua
competncia de iniciativa de investigao e promoo de aes, independentemente de
provocao da parte interessada. Cumpre a todas as instncias e funes construir novos
espaos e estratgias de atuao, sem limites estritos de circunscrio, buscando a articulao,
2
Consideraes interessantes, conquanto polmicas, sobre o tema da reforma educacional como regulao
social so feitas por Thomaz S.Popkewitz (1997).
323
MDULO IV
324
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
Dentre as contribuies fundamentais para o desenvolvimento desta noo em plano normativo, cabe
mencionar Accia Z. Kuenzer (1988 e 1989), Maria Laura P. Barbosa Franco (1989) e Gaudncio Frigotto
(1989 e 1991).
325
MDULO IV
QUADRO
LDB
ORGANIZAO DA EDUCAO
MEC/ FUNDESCOLA,
2000.
326
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
327
MDULO IV
Ensino mdio a atual denominao do antigo ensino de 2o grau. Pela nova legislao e
a reforma que est sendo implantada nesta etapa da educao escolar, destinada precipuamente
aos adolescentes, consiste em pelo menos 3 anos de estudo. Sendo a etapa conclusiva da
educao bsica, visa consolidao e ao aprofundamento dos conhecimentos adquiridos no
ensino fundamental, bem como ao prosseguimento dos estudos. Assim, so finalidades a
preparao bsica para o trabalho e para o exerccio da cidadania, o aprimoramento do
educando como pessoa, incluindo a formao tica e o desenvolvimento da autonomia intelectual
e do pensamento crtico, e a compreenso dos fundamentos cientfico-tecnolgicos dos processos
produtivos, relacionando teoria com prtica, em cada disciplina (LDB, art. 35). Os textos legais
e normativos apontam ainda o mbito dos contedos e metodologias do ensino mdio, de
modo que tambm com referncia a essa etapa educacional podero os operadores da Justia
encontrar consistentes indicaes para seu trabalho.
O apoio expanso das oportunidades de acesso e conquista de condies adequadas
de ensino, e para a freqncia regular escola pelos adolescentes ou pelos jovens e adultos
que a ela retornam, ser possivelmente uma das mais importantes aes da promoo da
justia no futuro prximo, posto que ainda no se percebe a mesma condio de liquidez e
certeza em relao ao acesso ao ensino mdio, em face da regra programtica da progressiva
universalizao dessa etapa final da Educao Bsica [Konzen, 1999, p.11]. Vale lembrar que
as histricas insuficincias na oferta do ensino fundamental e do ensino mdio no pas fazem
que apenas cerca de 25% dos jovens de 15 a 17 anos estejam matriculados no ensino mdio e
que mais de 50% dos alunos estejam atrasados em sua escolaridade. Consoante as estruturais
diferenas regionais, a distoro idade-srie no ensino mdio vai desde 73,2% na regio Norte
a 48,4% na Sudeste e 39,1% na Sul [Castro, 1999, p. 10], colocando um imperativo ao setor
pblico que dever sustentar a absoro da demanda crescente at a universalizao dessa
etapa de escolarizao, a par de sua qualificao em termos de prdios e equipamentos
adequados e de professores devidamente habilitados. medida que progressivamente se
regulariza o fluxo escolar, exigir-se-o mais escolas mdias diurnas, com investimentos na rede
fsica de cada localidade ou microrregio. A precariedade das acomodaes de jovens e adultos,
noite, em escolas construdas e equipadas para crianas parece-nos insustentvel e uma
causa da evaso nessa etapa.
A nova LDB estabelece para o ensino fundamental e o ensino mdio que o ano letivo dever
ter pelo menos 200 dias e 800 horas de efetivo trabalho escolar, excludo o tempo reservado aos
exames finais, quando previstos no calendrio escolar ( LDB, art.24, I; CNE/CEB, Par. n o 5/97). Salienta
a LDB (art. 34), para o ensino fundamental, a garantia de pelo menos 4 horas de trabalho pedaggico
efetivo e a ampliao progressiva do perodo de permanncia na escola, de modo a atingir o
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
328
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
tempo integral, a critrio dos sistemas de ensino. Ressalva, porm, as peculiaridades dos cursos
noturnos e das formas alternativas de organizao do ensino, definidas na mesma lei. Esses
requisitos sustentam a vigilncia da sociedade e dos operadores da Justia para que nem os
alunos nem as propostas pedaggicas sejam lesados por prticas anteriormente legais mas hoje
inadmissveis, como a que reduz as horas de ensino-aprendizagem a 50 minutos (e at mesmo 45
minutos) ou inclui o tempo de recreio no cmputo das horas de efetivo trabalho escolar. O
Parecer do CNE/CEB no 5/97 suficientemente orientador a esse respeito.
Uma das mais significativas conquistas da sociedade brasileira, em matria de educao,
foi o reconhecimento, na Constituio Federal de 1988, dos direitos dos jovens e adultos ao
ensino fundamental e mdio pblico e gratuito que no lhes foi proporcionado na idade
prpria (CF, art. 208, I). Isso exige, hoje, a oferta de oportunidades educacionais apropriadas,
consideradas as caractersticas do alunado, seus interesses, condies de vida e de trabalho,
inclusive mediante cursos e exames ( LDB, 4 o, I, II e VII; 37, 1 o). Importa destacar que a oferta de
ensino noturno regular, adequado s condies do educando, garantida explicitamente no
texto constitucional (CF, art. 208, VI), nem sempre ser suficiente, pois h quem trabalhe em
horrios vespertinos e noturnos e necessite estudar de dia. Para os jovens e adultos trabalhadores
tambm valiosa a providncia de valorizao dos conhecimentos e habilidades adquiridos
por meios informais, que sero aferidos por meio de exames (LDB, art. 38, 2o).
Os alunos matriculados ou egressos do ensino fundamental, mdio e superior, bem como
o trabalhador em geral, jovem ou adulto, devero contar com a possibilidade de acesso
educao profissional. Sendo sua finalidade conduzir ao permanente desenvolvimento de
aptides para a vida produtiva, deve ser integrada s diferentes formas de educao, ao trabalho,
cincia e tecnologia. Portanto, poder ser desenvolvida em articulao com o ensino regular
ou por estratgias de educao continuada. Com a iniciativa do governo federal, na educao
profissional est em curso uma profunda reforma, que procura desvincul-la do ensino mdio,
para facilitar sua expanso, com a flexibilizao dos currculos e a diversificao dos cursos. A
ateno do Programa Nacional Justia na Educao, neste campo da educao profissional,
poder ser decisiva para as articulaes necessrias entre o poder pblico e as organizaes
do mundo do trabalho, no sentido de se efetivarem as oportunidades de qualificao para
jovens e adultos e de sua promoo social, conforme estabelece o Decreto n o 2.208, de 17/04/
97, ao regulamentar o 2o do artigo 36 e os artigos 39 a 42 da LDB.
A educao especial, dever constitucional do Estado (CF, art. 208, III), foi consagrada na
nova LDB como uma modalidade da educao escolar, a ter incio desde a educao infantil.
Deve ser oferecida aos educandos portadores de necessidades especiais preferencialmente na
rede regular de ensino, que poder contar com servios de apoio especializado (LDB, art.58).
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
329
MDULO IV
Assim sendo, a nova poltica pela incluso, sempre que possvel, de crianas, jovens e adultos
com necessidades educacionais especiais nas escolas pblicas e pela qualificao dos sistemas
de ensino para o seu atendimento.
4 A ORGANIZAO FEDERATIVA NA EDUCAO: JURISDIES E SISTEMAS DE ENSINO
Visando coibir a omisso e facilitar a exigibilidade dos direitos e deveres em matria de
educao, o novo ordenamento constitucional e legal determina com inovadora clareza as
competncias e responsabilidades do poder pblico e de cada um de seus entes. Na linha da
descentralizao de atribuies, foram, inclusive, explicitados, no plano institucional, os deveres
das escolas e dos professores.
O quadro 2 apresenta, por ente federativo, as reas de atuao prioritria, a jurisdio dos
sistemas de ensino e as respectivas incumbncias. Identifica tambm a referncia normativa
correspondente.
Preliminarmente anlise das incumbncias dos entes federativos necessrio que se
tenha clareza sobre esse novo ordenamento constitucional, legal e institucional do setor da
educao, observando-se que, embora os entes federados no sejam independentes uns dos
outros, nem os Estados em relao Unio, nem os Municpios em relao aos respectivos
Estados e Unio, sua interdependncia no poder jamais significar subordinao nem permitir
interveno planejada na outra esfera o que ainda se verifica no texto de algumas Constituies
estaduais e em legislao e normas de alguns sistemas estaduais. Exemplos de matrias que
podero chegar argio judicial sobre a delegao de atribuies de uma esfera a outra, de
forma autoritria e sem negociaes, so: a transferncia de superviso da educao infantil, a
diviso de encargos sobre parte ou fase do ensino fundamental e o transporte escolar.
Sobre qualquer disputa ou omisso ser sempre pertinente lembrar que a organizao da
educao brasileira faz-se a partir da noo de sistema, ou seja, conforme Saviani (1978), requer
intencionalidade (sujeito-objeto), conjunto (unidade-variedade) e coerncia (interna-externa) na
ao, necessariamente embasada em uma teoria educacional. Logo, tem-se como condies para
a construo de um sistema educacional, numa determinada circunscrio histrico-geogrfica e
institucional, a conscincia dos problemas da situao, o conhecimento da realidade (as estruturas)
e a formulao de uma pedagogia. Essa compreenso ser particularmente importante para o
exame da organizao em nvel municipal, posto que o novo ordenamento equipara os sistemas
municipais de ensino aos tradicionalmente reconhecidos como sujeitos de sistema, o sistema
federal e os sistemas estaduais, com base no preceito constitucional da organizao federativa
brasileira e nas disposies do Ttulo IV da LDB.
330
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
QUADRO
2 DISTRIBUIO
ATUAO PRIORITRIA
U
n
i
Constituio
Federal,
art. 211
Instituies f ederais de
ensino
Ao normativa,
redistributiva e
supletiva
LDB ,
LDB ,
art. 16
Instituies privadas
de educao superior
arts. 9o
LDB ,
e 75
art. 8 ,
1o
Financiamento das
instituies
federais de ensino
rgos federais de
educao
INCUMBNCIAS
Plano Nacional de Educao(*)
Sistema Federal de Ensino
Assistncia tcnica e financeira a
Estados, Distrito Federal e
Municpios
Diretrizes curriculares nacionais
para a educao bsica(*)
Sistema de informaes e
avaliao Educacional(*)
Autorizao, reconhecimento,
credenciamento, superviso e
avaliao de cursos superiores e
estabelecimentos de seu sistema
de ensino
Normas gerais para graduao
e ps-graduao
Instituies estaduais
de ensino
E
s
t
a
d
o
s
/
Instituies municipais
de educao superior
Ensino
Fundamental
Constituio
Federal,
art. 211
D
F
Instituies privadas
de ensino fundamental e
mdio
LDB
art. 17
LDB
Instituies municipais
de educao infantil,
ensino fundamental e
ensino mdio quando
no houver sistema
municipal de ensino
Ensino Mdio
art. 30, VI
art. 10 e
art. 75
CF
rgos estaduais de
educao
M
u
n
i
c
p
i
o
s
Instituies municipais
de educao bsica
(educao infantil,
ensino fundamental e
ensino mdio)
Ensino
Fundamental
Constituio
Federal,
art. 211
LDB
art. 18
LDB
art. 11
Instituies privadas
de educao infantil
Educao Infantil
rgos municipais de
educao
Organizao, manuteno e
desenvolvimento dos rgos e
instituies oficiais dos seus
sistemas de ensino, integrando-os
s polticas e planos educacionais
da Unio e do Estado
Ao redistributiva em relao
s suas escolas
Normas complementares para seu
sistema de ensino(**)
Autorizao, credenciamento e
superviso dos estabelecimentos
do seu sistema de ensino (**)
Oferta da educao infantil e,
com prioridade, do ensino
fundamental
Fonte: Quadro originalmente elaborado por Adeum Sauer, Marisa Timm Sari, Mariza Abreu e Regina Gracindo para palestra do
Atualizao e reviso de Marisa Timm Sari e Maria Beatriz Luce para este texto.
(*) Em colaborao com estados/DF e municpios, (**) Incumbncias do municpio com o seu sistema prprio.
331
PRASEM
I, em 1997.
MDULO IV
332
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
333
MDULO IV
334
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
soluo, no caso de escassez para que se alcance o padro mnimo e comum s escolas municipais
e estaduais, poder ser a ao supletiva da Unio (CF, art.211, 1o; LDB, art. 8o, 1o).
So ilimitadas as possibilidades de parceria e cooperao entre as diferentes instncias
administrativas do pas, em matria de educao. Entretanto, a Constituio Federal e a LDB,
assim como a Lei do FUNDEF (Lei Federal n o 9.424/96), indicam aspectos em que a colaborao
entre os sistemas de ensino deve ser obrigatoriamente implementada:
n Quanto diviso de encargos
Estados e Municpios devem definir formas de colaborao na oferta de ensino
fundamental, assegurando distribuio proporcional das responsabilidades, ou seja, das
matrculas, ajustada capacidade de atendimento de cada esfera, conforme disposies legais
(CF, art. 11, 4o, alterada pela EC no 14/96; LDB, art. 10, II, e art. 75, 2o);
Estados e Municpios podem celebrar convnios nos quais a transferncia de
responsabilidade por determinado nmero de matrculas no ensino fundamental seja acompanhada
da correspondente transferncia de recursos financeiros (Lei n o 9.424/96, art. 3o, 9o).
Alm dessa diviso da responsabilidade pelas matrculas, Estados e Municpios podem
definir outras divises de encargos na oferta da educao, principalmente do ensino fundamental.
Por exemplo:
na descentralizao da merenda escolar, os municpios vm assumindo, com r epasse de
recursos federais, a execuo desse programa suplementar tambm para as escolas estaduais.
H, no entanto, casos em contrrio;
quanto ao transporte escolar, a Constituio do Rio Grande do Sul determina que o
Estado, em cooperao com os Municpios, deve desenvolver programas de transporte para
garantir o acesso de todos escola (CE , art. 216, 3o).
n Quanto ao estabelecimento de normas
a Unio, em regime de colaborao com os Estados, o Distrito Federal e os Municpios,
deve estabelecer competncias e diretrizes para os currculos e contedos mnimos da educao
bsica (CF, art. 210 e LDB, art. 9o, IV);
a Unio, em colaborao com os Estados, Distrito Federal e os Municpios, deve estabelecer
padro mnimo de oportunidades educacionais para o ensino fundamental (LDB, art. 74).
Alm dessas normas, a serem definidas em regime de colaborao, cabe Unio definir
outras normas gerais para a educao nacional (CF, art. 24, 1o; LDB, art. 8o, 1o). Aos Estados e
Municpios, cabe baixar normas complementares para os seus respectivos sistemas de ensino
(LDB, art. 10, V e art. 11, III). Portanto, Estados e Municpios, no caso da organizao dos seus
sistemas municipais de ensino, so, por exemplo, igualmente responsveis por definir: normas
para autorizao de instituies de ensino; parte diversificada do currculo; procedimentos
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
335
MDULO IV
336
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
da organizao dos sistemas municipais de ensino. Se o Municpio optar por permanecer integrado
ao sistema estadual, no se verificar a colaborao relativa ao estabelecimento de normas
educacionais, pois as deliberaes do rgo normativo do sistema estadual continuaro se
constituindo em normas impositivas aos Municpios na administrao de suas redes de ensino.
Assim, interpreta-se que, de fato, o regime de colaborao s ocorra entre sistemas de ensino,
posto que requer a vigncia da prpria essncia dos sistemas, qual seja, a capacidade de estabelecer
normas gerais (de organizao e funcionamento) que concedam unidade e coerncia a um conjunto
de escolas e rgos educacionais, distintos mas interdependentes entre si.
No obstante, a cooperao conveniada ou eventual entre as instncias federal e estadual
e a municipal ser sempre pertinente para evitar a concorrncia e a superposio de aes, ou
para a realizao de planos, atividades e metas de comum interesse, mesmo que o sistema
municipal no tenha sido ainda institudo. Vale lembrar que o mbito municipal dever ser a
base sobre a qual se constri o planejamento estadual e nacional, congregando todas as
instituies escolares, sejam pblicas (municipais, estaduais e federais) ou privadas
constituidoras que so da estrutura e do planejamento educacional do pas.
Para a efetivao do regime de colaborao e de todas as outras possibilidades de
compartilhamento de responsabilidades entre os entes federados, torna-se necessrio criar
espaos para deliberao conjunta entre as diversas instncias envolvidas, garantindo sempre
a efetiva participao da sociedade. Por exemplo, em nvel estadual, regional ou municipal,
possvel instituir grupos de coordenao ou de assessoramento constitudos por representantes
da administrao estadual e das entidades representativas do(s) Municpio(s), que podero
articular-se com o Poder Legislativo e representantes dos professores, estudantes e pais de
alunos, ou da comunidade em geral.
6 A GESTO DEMOCRTICA
Gesto democrtica do ensino pblico um princpio constitucional e legal de organizao
dos sistemas e instituies de ensino brasileiros. A Constituio Federal de 1988 estabelece
esse princpio ( CF, art.206,VI) ao lado de igualdade, liberdade, pluralismo, gratuidade, valorizao
dos profissionais do ensino e padro de qualidade. Atendendo disposio constitucional de
regulamentao em forma de lei, a nova LDB exige participao e autonomia como diretrizes
pelas quais a gesto democrtica dever alcanar sua concretizao. Assim sendo, determina:
a participao dos profissionais da educao na elaborao da proposta pedaggica da escola
e a participao das comunidades escolar e local em conselhos escolares ou equivalentes ( LDB,
art. 14, I e II); a progressiva autonomia pedaggica, administrativa e de gesto financeira das
unidades escolares pblicas de educao bsica (LDB, art. 15).
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
337
MDULO IV
338
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
Assim sendo, as anlises com vistas promoo da justia no que se refere ao princpio da
gesto democrtica a participao e a autonomia podero tomar como parmetros, alm do
ordenamento legal da educao e de proteo criana e ao adolescente, tambm os instrumentos
de ordenamento institucional dos rgos dos sistemas de ensino e das unidades escolares,
que so complementares e reconhecidos nos textos constitucionais e legais. Exemplos desses
instrumentos so:
os decretos e instrues dos Poderes Executivos, os Planos Estaduais e Municipais de
Educao;
os regimentos e as resolues e pareceres dos conselhos normativos dos sistemas;
os regimentos, planos, propostas pedaggicas, calendrios das escolas;
os oramentos pblicos, os planos de aplicao de recursos dos sistemas e seus rgos
e das escolas, os balanos e balancetes;
as atas, relatrios e avaliaes dos sistemas e das unidades escolares e de seus rgos,
como o conselho escolar;
as estatsticas e outros registros da vida escolar e do rendimento dos alunos.
7 FORMAO E VALORIZAO DO MAGISTRIO
O novo ordenamento constitucional e legal conferiu valorizao do magistrio o estatuto
de princpio constitucional, em sintonia com os mais abalizados estudos que indicam a
centralidade do professor competente para a qualidade do ensino e em ateno ao consenso
nacional sobre as insuficientes exigncias de formao, carreira, condies de trabalho e
remunerao dos profissionais do setor educacional.
A LDB regulamenta esse princpio dedicando o Ttulo VI inteiramente aos profissionais da
educao, isto , aos docentes e aos que lhes oferecem suporte pedaggico direto, includas as
atividades de direo ou administrao escolar, planejamento, inspeo, superviso e orientao
educacional (CNE/CEB, Resoluo n o 3/97, art. 2o). Destaca a formao, estabelecendo um novo
patamar mnimo de educao inicial e meios para a educao continuada. Garante estatutos e
planos de carreira para o magistrio pblico de cada sistema de ensino, com elementos de
seleo, promoo e remunerao. Salienta ingredientes das necessrias condies para o
trabalho qualificado.
Martins (1999, p. 9), ao enfatizar o interesse basilar da sociedade em contar com professores
adequadamente formados para que alcancem pleno desenvolvimento intelectual, cidadania
profissional e a atualizao necessria ao trabalho pedaggico, opina que a formao adequada
um direito profissional do magistrio e um dever do poder pblico. Reconhec-los
particularmente importante para os docentes sem a titulao mnima e para a educao continuada
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
339
MDULO IV
de todos os profissionais da educao. Note-se que, em 1998, foram recenseadas ( INEP/MEC, Censo
do Professor 1997) no pas mais de 1 milho de funes docentes de educao bsica ocupadas
por pessoas sem o grau superior, o parmetro legal ( LDB, art. 62) e pedagogicamente considerado
adequado; sem completar o ensino mdio somam mais de 130 mil!
Para os operadores da Justia fundamentarem suas aes de garantia da qualidade do
ensino para crianas e adolescentes, no que se refere s condies de formao e trabalho dos
docentes, podem ser feitos alguns destaques ilustrativos das exigncias legalmente estabelecidas
nesta matria:
A partir da regulamentao do FUNDEF Fundo de Manuteno e Desenvolvimento do
Ensino Fundamental e de Valorizao do Magistrio (Lei 9.424/96, art. 9o), os Estados, Distrito
Federal e Municpios devem dispor de novo Plano de Carreira e Remunerao do Magistrio,
de acordo com diretrizes emanadas pelo Conselho Nacional de Educao (CNE/CEB, Res. n o 3/
97). Ressalva-se, no entanto, que est em efeito uma liminar em ao direta de
inconstitucionalidade, suspendendo a vigncia de dispositivos que estabeleciam os prazos
para essa exigncia, mas conservando a exigibilidade desses planos.
A formao inicial ou titulao prevista para todos os docentes da educao bsica a
de nvel superior, em curso de licenciatura de graduao plena. O nvel mdio, na modalidade
normal, ou seja, o antigo curso de magistrio em segundo grau, admitido para a docncia na
educao infantil e nas quatro primeiras sries do ensino fundamental, apenas at 2007 (LDB,
art. 62 e 87, 4o). No entanto, esta matria em que h divergentes interpretaes, fundadas
nos interesses e avaliaes da possibilidade de atender a esses dispositivos, em distintas
regies do pas, bem como em eventuais lapsos de redao do texto legal [Dutra, Abreu,
Martins e Balzano, 2000, p. 53 e 54].
Os professores denominados leigos, ou seja todo e qualquer docente que no possua
titulao que o habilite especificamente para o nvel, atividade ou disciplina que esteja
exercendo, devem integrar quadros de pessoal em extino na carreira do magistrio, pelo
prazo mximo de 5 anos (Lei 9.424/96, art. 9 o). At o final do ano 2001, permitida a aplicao
de parte dos recursos pblicos do FUNDEF previstos para remunerao dos profissionais da
educao na habilitao de professores leigos (Lei 9.429/96, art. 7o, pargrafo nico).
A educao continuada deve ser garantida nos estatutos e planos de carreira do magistrio
pblico, inclusive com afastamento peridico remunerado (LDB, art. 67, II).
O ingresso na carreira do magistrio pblico far-se- exclusivamente por concurso pblico
de provas e ttulos (LDB, art. 67, I), a realizar-se, pelo menos, de 4 em 4 anos (CNE/CEB Res. n o 3/
97, art. 3o, 2o).
340
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
A remunerao tem por base piso salarial profissional e progresso funcional que
considere a titulao ou habilitao e a avaliao do desempenho (LDB, art. 67, III e IV).
As atividades docentes de estudo, planejamento e avaliao, de acordo com a proposta
pedaggica da escola, devem ter perodo reservado (horas-atividade), includo na carga de
trabalho (LDB, art. 67, V e CNE/CEB, Resoluo n o 03/97, art. 6o, IV).
O exerccio de quaisquer funes de magistrio que no a de docncia, como
administrao, superviso ou orientao educacional, exige experincia docente mnima de 2
anos, adquirida em qualquer nvel ou sistema de ensino pblico ou privado (CNE/CEB, Res. no
03/97).
Os benefcios funcionais do magistrio, no que se refere a licenas e faltas, so apenas
os previstos na Constituio Federal, tendo em vista coibirem-se afastamentos da escola e das
atividades docentes.
As despesas decorrentes da remunerao de profissionais da carreira do magistrio,
legalmente cedidos a outras funes fora do sistema de ensino, devem ser realizadas sem nus
para o sistema de origem (CNE/CEB, Res. n o 3/97).
As prerrogativas de condies de trabalho, incentivos de progresso funcional por
qualificao de trabalho docente e vantagens de remunerao so regulamentadas
complementarmente na j citada Resoluo n o 3/97, artigo 6o.
8 TENDNCIAS DA L EGISLAO E POLTICAS EDUCACIONAIS
A anlise da organizao da educao at agora realizada tem como principais referncias
o novo ordenamento constitucional e legal, ou seja, revisa os elementos formalizadores das
reformas educacionais que vm sendo realizadas no pas, enfatizando os direitos e deveres em
matria de educao bsica. Assim, como indicado na introduo deste texto, dado o seu
objetivo central, tratou-se de apresentar o institudo, mas procurando-se iluminar a face que
possa servir aos interesses dos grupos que mais dependem de apoio para alcanar direitos e
condies h muito j alcanados por outros. Tratou-se, por conseguinte, de identificar pontos
e estratgias para garantir mais justia na e para a educao. Em tal perspectiva, vale recordar
os critrios fundamentais de eqidade e qualidade, como diretrizes maiores de uma ao
poltica no setor da educao. O primeiro, referenciado na igualdade de condies entre os
sujeitos de direito (e no apenas na igualdade de oportunidades, compreendendo, inclusive, a
noo de polticas compensatrias), esteia-se na compreenso da multiculturalidade em nossa
sociedade e sustenta aes diferenciadas, mas com sentido unitrio, para a construo da
cidadania e da nao. O segundo, referenciado nos objetivos da educao nacional, de formao
341
MDULO IV
342
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
atuando como apndices ou representantes do Poder Executivo nem, por outro lado, pretender
atuar em simples e direta oposio inibidora de quaisquer iniciativas ou projetos do Executivo.
Assim sendo, a capacidade estimuladora, orientadora e moderadora da participao popular e
comunitria dos operadores da Justia, no mbito de suas respectivas jurisdies, poder ser
da maior importncia para a definio e o cumprimento de normas e polticas de proteo ao
direito educao pblica de qualidade. O controle das instncias de Estado encarregadas de
precipuamente zelar pelos interesses da cidadania poder, por suas funes exemplar e
instrumentalizadora, potencializar a participao e o controle social.
8.2 DESCENTRALIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA
Em curso desde as reformas educacionais da dcada de 70, a descentralizao ocorre entre
os sistemas de ensino e nos sistemas de ensino pela transferncia de responsabilidades, pela
delegao de competncias, pela cooperao ou, ainda, pela indicao mais explcita de
atribuies. Esse movimento, que dominante, tem, ao mesmo tempo, alguns concorrentes em
sentido contrrio e no se aplica indistintamente a todas as reas e funes da gesto do setor
escolar. Com efeito, verifica-se na nova legislao e nas prioridades do governo federal vrias
iniciativas em que a Unio deixa de ser um executor direto de aes na educao bsica, como
a compra e distribuio da alimentao escolar e o financiamento de projetos de construo e
manuteno escolar; de outra parte, a Unio amplia suas possibilidades de planejamento e
controle, por meio de sistemas de informao e de avaliao da gesto e, inclusive, do currculo,
dos livros didticos e do rendimento dos alunos. Os Estados, quase todos mantenedores da
maior rede escolar de educao bsica, tm atuado no sentido de municipalizar a educao
infantil e o ensino fundamental, por meio de instrumentos e modelos de distribuio e encargos
ou cooperao muito variados.
Esses instrumentos e modelos carecem de atento exame por parte dos Poderes Legislativo,
Judicirio, do Ministrio Pblico e da sociedade organizada para que se evitem solues
incompatveis com os princpios da eqidade e da qualidade do ensino e com o respeito
autonomia municipal. A maioria dos municpios, por seu turno, ainda percebem muito
timidamente os espaos para sua atuao em matria de formulao poltica e pedaggica e de
controle e avaliao do processo escolar. Poucos so os Municpios que j constituram seus
sistemas municipais de ensino, podendo gozar de prerrogativas normativas; ficam, por
conseqncia, subordinados s determinaes e prioridades do respectivo estado e deixam de
buscar apoio noutros possveis parceiros para o desenvolvimento educacional da regio, como
as universidades e outros Municpios, seja para o recrutamento e a qualificao docente, ou
343
MDULO IV
para os projetos da rede fsica ou currculo escolar. Poucas so tambm as situaes em que o
regime de colaborao compreendido e praticado em sua radicalidade e potencialidade.
importante, pois, notar que o assumir responsabilidades, seja pelo Estado, pelo Municpio
ou pela unidade escolar, exige quadros de pessoal com competncia, infra-estrutura fsica e
organizacional, bem como os correspondentes investimentos pblicos. Mas que nem todas as
necessidades sociais dos educandos, sejam crianas, jovens ou adultos, cabem com exclusividade
ao setor da educao. A intersetorialidade4 uma diretriz igualmente presente nas polticas e
na legislao contemporneas, que pressupem a convergncia da ao de diversos setores
governamentais sobretudo seguridade social e educao e de profissionais de diversas
especialidades para que se alcance a proteo e o desenvolvimento integral dos educandos.
Com a descentralizao, potencializam-se as possibilidades da intersetorialidade; todavia,
esteiadas em macropolticas tambm identificadas com ambas as diretrizes.
8.3 AUTONOMIA DAS ESCOLAS
O movimento pela maior autonomia das escolas corresponde, em parte, a uma demanda
dos professores e das comunidades para que o projeto pedaggico, a estrutura interna e as
regras de funcionamento da unidade escolar possam ser constitudos mais coletivamente e
com maior identidade e responsabilidade institucional. Essa demanda encontra tambm respaldo
na noo de sistema de ensino, que compreende os rgos administrativo e normativo comuns
e um conjunto de unidades escolares autnomas. As relaes orgnicas entre os rgos centrais
e as unidades do-se por meio do planejamento, do acompanhamento e da avaliao, que
devero envolver participao de todas as instncias em todas essas funes, com transparncia
e publicizao, de modo a garantir-se a co-responsabilidade pela eqidade e pela qualidade
do ensino, em nvel municipal, estadual e nacional. Assim sendo, a tendncia de que todas
as unidades escolares, do ponto de vista administrativo e financeiro, venham a ter seus prprios
regimentos (no o outorgado pela mantenedora), quadro de pessoal, oramento para pequenas
despesas e investimentos aprovados nas instncias superiores; do ponto de vista pedaggico,
que cada escola elabore sua proposta pedaggica, planos de estudo e projetos de avaliao.
Esses elementos todos devem contribuir para e responder aos padres mnimos estabelecidos
no respectivo sistema de ensino.
Essa categoria foi trabalhada com destaque por Farenzena, Nal e Luce, Maria Beatriz no estudo denominado O novo ordenamento constitucional, legal e institucional da ateno criana de 0 a 6 anos, produzido
no escopo do Plano Estadual de Ateno Infncia no Rio Grande do Sul, em 1993.
344
CAP.
A ORGANIZAO DA EDUCAO
345
MDULO IV
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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347
MDULO IV
348
MDULO IV
10
CAPTULO
SUMRIO
AUTORIDADES
4.3 UTILIZAO
DO TEMPO
4.4 ORGANIZAO
4.5 VALORIZAO
4.6 COMPOSIO
..... 370
..... 371
DO ESPAO
..... 374
DOS PROFISSIONAIS
..... 375
E DINMICA CURRICULAR
4.7 ORIENTAO
4.8 FORMAS
..... 378
DIDTICA
..... 381
DE AVALIAO
..... 385
4.9 PARTICIPAO
DOS PAIS
..... 387
349
MDULO IV
O Brasil, nos ltimos anos, impulsionou o processo de mobilizao social pela garantia
do direito educao e ampliou efetivamente as oportunidades de acesso escola.
Entretanto, urgente implementar a permanncia bem-sucedida dos alunos, ou seja, a
qulidade de ensino. Este texto, cujo eixo a gesto pedaggica da educao, oferece aos
operadores da Justia a oportunidade de uma reflexo aprofundada sobre o papel da
escola e das aprendizagens fundamentais para a sobrevivncia dos povos no mundo
contemporneo. Analisa as principais estatsticas educacionais brasileiras, concluindo que
os avanos alcanados no se traduzem ainda em evoluo do nvel de conhecimentos e
habilidades cognitivas das crianas e adolescentes. Alm disso, ressalta a necessidade de
vigilncia regular e sistemtica das polticas implementadas e de seus resultados por parte
no s dos gestores governamentais, mas das famlias e dos operadores do Direito,
especialmente quanto aos principais indicadores de rendimento ou produtividade do
sistema de ensino.
A qualidade da educao escolar pode ser definida? De que qualidade se est falando?
A partir de que parmetros ela pode ser avaliada? Essas e outras questes so discutidas no
texto que apresenta dez referenciais de qualidade de uma escola para os dias atuais.
1 DESAFIOS EDUCAO
O Brasil chega a reta final do sculo e do milnio confrontado com trs grandes desafios:
(1) inserir-se de forma competitiva na economia internacional em irreversvel e acelerado processo
de globalizao; (2) erradicar as desigualdades sociais intolerveis; e (3) elevar os nveis de
participao democrtica e de respeito aos direitos humanos da populao. Todos ns sabemos
que uma economia competitiva, uma sociedade mais justa e um Estado democrtico de direito
forte e consolidado comeam na sala de aula do ensino fundamental.
A. S. Gomes da Costa
350
CAP.
10
(...) o saber se tornou a principal fora produtiva, o que j modificou de modo notvel a
composio da populao economicamente ativa nos pases mais desenvolvidos, que constitui o
principal ponto de estrangulamento para os pases em desenvolvimento (...) Em sua forma de
mercadoria-informao indispensvel ao poderio produtivo, o saber j e ser cada vez mais um
dos maiores prmios em jogo, seno o mais importante, da concorrncia mundial pelo poder.
Assim como os Estados-nao se bateram para dominar territrios, e mais tarde para controlar o
acesso e a explorao das matrias-primas e da mo-de-obra barata, podemos considerar a hiptese
de que, no futuro, eles se batero para dominar a informao1 (p. 66-67).
Tal constatao, tambm presente nos discursos de outros estudiosos sobre os rumos que
vem tomando a sociedade atual, indica, ao mesmo tempo, o risco da exacerbao das diferenas
entre pases ricos e pobres e a produo de nova forma de analfabetismo e excluso social.
O conhecimento terico-tcnico, auxiliado pelas tecnologias da informao e pela
capacidade de inveno, passa a ser a fora de trabalho de maior valor e, portanto, a educao
e a criatividade se constituem em meios necessrios e indispensveis para uma insero na
vida social e no mundo do trabalho. Os estudiosos de fenmenos da contemporaneidade
globalizao, inovaes tecnolgicas, transformaes na organizao do trabalho e aumento
acelerado das possibilidades de comunicao e de informao vm apontando a educao
como um dos principais problemas a serem enfrentados por qualquer pas que se situe no
cenrio da competio/integrao planetria, que est a exigir uma crescente formalizao de
requisitos educacionais. At mesmo a circulao nas grandes cidades impe, hoje, a necessidade
de se lidar com situaes cada vez mais complexas, promovendo o acesso a bens cuja utilizao
exige conhecimentos dificilmente apropriveis to-somente por meio de experincias cotidianas
extra-escolares.
Todas essas circunstncias, fruto do desenvolvimento da cincia e da tecnologia, vm
criando condies objetivas para que o homem seja, ao mesmo tempo, universal e tribal (local
e no local),2 o que implica a necessidade do desenvolvimento de competncias cujo exerccio
extrapola os limites do local e, simultaneamente, fortalece os vnculos e a identidade com esse
local. Ademais, as mudanas que esto marcando a histria recente das sociedades no so
episdicas ou transitrias, mas se caracterizam pela rapidez com que esto ocorrendo, pela
sua constncia, pela sua imprevisibilidade e pelas suas conseqncias em todos os setores da
atividade humana, implicando desafios com caractersticas que se expressam tanto na dimenso
social, quanto nas dimenses material e temporal. 3
1
351
MDULO IV
Ao se considerar que, neste cenrio, os pases com populaes que apresentam os mais
elevados nveis de educao escolar se situam em posio privilegiada em relao queles
com baixo padro de escolaridade, podem-se vislumbrar as dificuldades dos demais que,
como o Brasil, no possuem o lastro de uma educao bsica universalizada.4 Segundo Ribeiro,5
O Brasil tem garantido, at agora, sua participao na economia mundial pela abundncia de
matrias-primas e pela adoo de um modelo de sociedade no qual uns poucos instrudos, de um
lado, e uma massa de trabalhadores semi-alfabetizados com baixos salrios, como reserva de mercado,
de outro, permitia prescindir de uma educao formal universalizada. Este formato de sociedade
esgota-se a cada momento...(p. 64).
352
CAP.
10
(...) deve organizar-se em torno de quatro aprendizagens fundamentais que, ao longo de toda
a vida, sero, de algum modo, para cada indivduo, os pilares do conhecimento: aprender a conhecer,
isto , adquirir os instrumentos da compreenso; aprender a fazer, para poder agir sobre o meio
envolvente; aprender a viver juntos, a fim de participar e cooperar com os outros em todas as
atividades humanas; finalmente, aprender a ser, via essencial que integra as trs precedentes (p.
89-90).
353
MDULO IV
A dcada de 90 inaugurou uma nova fase para a educao brasileira, marcada no s pela
presena de novos instrumentos legais, mas, sobretudo, pela implementao de polticas pblicas
que vm contribuindo para o incio da reverso de um quadro de precariedade do ensino
pblico no pas. Esse quadro vinha se aprofundando ao longo das dcadas anteriores, em
razo da insuficincia de investimentos e de decises polticas capazes de contribuir, de fato,
para atender ao crescimento acelerado do nmero de alunos oriundos de segmentos da
sociedade que antes no tinham acesso escola e, ao mesmo tempo, manter um padro de
qualidade que assegurasse a esses alunos, no mnimo, o direito aprendizagem.
Importante considerar, neste contexto, a Conferncia Mundial de Educao para Todos
realizada em maro de 1990, em Jomtien, Tailndia , que resultou em um consenso global dos
pases participantes quanto exigncia de uma educao universal de qualidade, focalizando,
354
CAP.
10
Durante o evento foram estabelecidas seis metas bsicas: ampliao dos cuidados criana
e promoo do seu desenvolvimento; acesso universal escola, at o ano 2000, e concluso da
educao primria; aprimoramento das realizaes no campo da aprendizagem; reduo, de
1990 a 2000, em 50%, das taxas de analfabetismo de adultos, com nfase na alfabetizao de
mulheres; ampliao da educao bsica e da qualificao, para jovens e adultos; aprimoramento
da difuso dos conhecimentos, procedimentos e atitudes. (...) Aps a Conferncia, mais de
100 pases estabeleceram suas prprias metas em educao e desenvolveram estratgias para
atingi-las10 (p. 15).
Da mesma forma que os demais pases participantes dessa conferncia, o Brasil, inspirado
nas recomendaes de Jomtien, elaborou e implementou o Plano Decenal de Educao para
Todos,11 definindo as polticas educacionais para a dcada de 90. Esse plano, todavia, no
teve impacto imediato, no sentido da mobilizao da sociedade e do compromisso efetivo de
todos as instncias envolvidas na educao nacional com o cumprimento das metas estabelecidas.
Contudo, ainda que sem a rapidez reclamada pela circunstncia de encontrar-se o Brasil em
posio desvantajosa, quanto aos principais indicadores educacionais, at em relao a pases
mais pobres,12 as metas previstas no plano referido vm sendo perseguidas e novas polticas
vm sendo implementadas, nos anos 90, destacando-se aquelas orientadas para o ensino
fundamental. O novo Plano Nacional de Educao,13 ora em tramitao no Congresso Nacional,
incorpora elementos do Plano Decenal de Educao para Todos e aponta para uma continuidade
das polticas em curso.
O relatrio brasileiro apresentado na reunio de ministros da Educao dos pases que
constituem o grupo EFA-9,14 realizada em Recife PE, no perodo de 30 de janeiro a 2 de fevereiro
de 2000, faz um balano dos primeiros dez anos aps a Conferncia de Jomtien, assinalando os
avanos do perodo e os desafios que ainda precisam ser superados nos prximos anos. Entre
as principais conquistas do sistema educacional brasileiro, o relatrio15 menciona: o
reordenamento legal e institucional; o crescimento das taxas de escolarizao; a reduo dos
ndices de analfabetismo; a rpida expanso do ensino mdio e do ensino superior; a elaborao
de diretrizes e de parmetros curriculares; a ascenso educacional das mulheres; o fortalecimento
do Terceiro Setor; a implantao de um moderno sistema de informaes.
355
MDULO IV
356
CAP.
10
Em relao educao infantil, a variao das matrculas apuradas entre 1996 e 1999 s foi
positiva na rede privada, cujo crescimento foi de apenas 3,0%. A situao aqui apresentada
pode ter outros condicionantes, mas , certamente, tambm uma conseqncia do tratamento
diferenciado educao infantil quanto ao financiamento da educao, por intermdio do
FUNDEF. Esse dado preocupante, na medida em que, como tm demonstrado inmeras pesquisas,
algumas j citadas, os cuidados e o atendimento criana pequena em instituies educacionais
tambm um direito, alm de favorecer o seu desempenho posterior nas sries iniciais do
ensino fundamental, exatamente as que apresentam os maiores ndices de reteno dos alunos.
Alcanar avanos na regularizao do fluxo escolar, aspecto que ser analisado, supe, portanto,
tambm uma reviso da poltica de financiamento da educao infantil.
O ensino fundamental, nvel inteiramente contemplado na poltica de financiamento
definida pelo FUNDEF, apresentou um crescimento de 15,5% na rede pblica, de 6,9% na rede
privada e de 13% no conjunto das duas redes. Esses dados podem significar que, de um lado,
para os segmentos da populao melhor situados economicamente, que podem, portanto,
arcar com os custos de uma escola particular, o ensino fundamental j universalizado, no
havendo demanda para um crescimento da rede privada. Por outro lado, podem significar que,
para alguns desses segmentos, os que sofreram perdas salariais ou reduo de renda nos
ltimos anos, a possibilidade de matrcula na rede pblica representa eliminao de sacrifcios
para a manuteno de seus filhos na escola. Pode significar, ainda, que a escola pblica comea
a conquistar credibilidade entre os potenciais usurios das escolas particulares. possvel que
esses fatores, em conjunto ou isoladamente, estejam ocasionando uma migrao de matrculas
da rede privada para a pblica. Em termos gerais, o que se pode afirmar em relao aos dados
apresentados que o crescimento das matrculas no ensino fundamental indica, sem dvida,
mais um avano na garantia do direito de acesso escola, em relao ao incio da dcada.
Contudo, foram as matrculas no ensino mdio as que apresentaram maior expanso nos
ltimos anos, em todas as redes. De 1994 a 1999 chegaram a um crescimento geral de 57,3%. Se
considerada s a rede pblica, esse crescimento foi de 67,5%. Na rede privada o crescimento
foi menor, mas no foi insignificante (18,8%). Essas taxas refletem a presso dos egressos do
ensino fundamental, em nmero crescente, diante da expanso das matrculas aliada a um
incio de regularizao do fluxo escolar. A despeito de tal crescimento, a taxa de escolarizao
lquida da populao de 15 a 17 anos, faixa etria correspondente ao ensino mdio, ainda que
elevada em 9,9%, nos ltimos cinco anos, s alcanou 32,6%, em 1999. Superar essa taxa um
dos desafios a enfrentar nos prximos anos, a fim de que o ensino fundamental no se constitua
357
MDULO IV
358
CAP.
10
pode apresentar uma situao de analfabetismo bem mais grave do que a apresentada, exigindo
iniciativas governamentais urgentes para que esse desafio venha a ser, efetivamente, enfrentado.
Considerando-se as taxas agregadas de transio (aprovao, reprovao e abandono)18 e
os ndices de distoro ou defasagem idade/srie,19 diretamente relacionados com a qualidade
do trabalho pedaggico desenvolvido nas escolas, as mudanas verificadas em anos recentes
indicam tambm alguns avanos. No ensino fundamental, tomando-se o perodo de 1990 a
1997, a taxa de aprovao aumentou de 60% para 72,7%, apresentando uma variao positiva,
portanto, de 12,7%. No mesmo perodo, a taxa de reprovao teve uma variao negativa de
10,6% (34%, em 1990, e 23,4%, em 1997). A taxa de abandono, por sua vez, foi reduzida em
2,1% (de 6%, em 1990, para 3,9%, em 1999).
A reprovao atinge todas as sries do ensino fundamental, mas sua maior incidncia
registrada na 1 e na 5 sries, exatamente as que marcam o incio das duas etapas desse nvel
de ensino, a do ingresso na escola e a da transio para uma organizao diferenciada do
trabalho pedaggico, quando os alunos passam a ter um professor para cada matria. Essas
sries correspondem, pois, a perodos de adaptao, que a escola no parece estar enfrentando
com a competncia necessria.
Embora aparentemente pequena, o abandono, seja temporrio ou no, constitui-se um
dos problemas srios do sistema educacional brasileiro, principalmente pela sua influncia,
ainda que mediata, em outros indicadores importantes (taxa de escolarizao, mdia de anos
de estudo, analfabetismo, distoro idade/srie, por exemplo). Deve-se considerar tambm
que, embora possa ser atribudo, em alguns casos, a movimentos migratrios das famlias
pobres, sobretudo no Nordeste, em busca de sobrevivncia, o abandono , na maioria dos
casos, um subproduto da repetncia20 que, em se tornando recorrente, leva o aluno, afetado
na sua auto-estima, a abandonar a escola. Outro motivo de desistncia dos estudos , certamente,
o trabalho infantil, cuja incidncia maior nas regies mais pobres, exatamente as que
apresentam os mais elevados ndices de abandono e repetncia. De outro lado, preciso
destacar que h uma exigncia legal (Lei 9.394/96, art. 5) de se zelar, junto aos pais ou
responsveis, pela freqncia escola como competncia de Estados e Municpios, em
colaborao, e com a assistncia da Unio. Portanto, no suficiente assegurar a matrcula,
obrigatria, no ensino fundamental. So necessrias medidas mais efetivas para que a
permanncia do aluno na escola seja tambm assegurada, o que supe uma contnua articulao
com as famlias, para garantir a freqncia regular, e, ao mesmo tempo, investimento na
qualidade do trabalho escolar, para, assim, levar as taxas de abandono para nmeros cada vez
mais prximos de zero.
359
MDULO IV
360
CAP.
10
administrativas do que pedaggicas, adotadas por alguns sistemas, algumas redes ou escolas.
Se reprovaes sucessivas influem negativamente nas possibilidades de sucesso escolar dos
alunos, torna-se necessrio eliminar a cultura da repetncia, to enraizada na escola e na
sociedade brasileira, e isso s se vai conseguir com intervenes srias no mbito pedaggico.
Outro fator importante de ser aqui considerado diz respeito proficincia dos alunos no
SAEB Sistema Nacional de Avaliao da Educao Bsica.23 O INEP, rgo responsvel pela
realizao dessa avaliao, vem aplicando testes de Lngua Portuguesa, Matemtica e Cincias
em alunos da 4 e 8 sries do ensino fundamental e da 3 srie do ensino mdio. De um modo
geral, os resultados apurados, tanto em 1995 quanto em 1997, indicam que ainda baixo o
nvel de proficincia dos estudantes brasileiros, em relao ao nvel esperado para cada srie,
nos contedos escolares avaliados pelos testes do SAEB. O problema se apresenta em todas as
matrias e sries avaliadas, com algumas variaes. A ttulo de ilustrao importante considerar
que os resultados da avaliao de 1997 (os ltimos publicados) indicam que apenas 10,9% dos
alunos da 4 srie, 47,6% dos da 8 srie do ensino fundamental e 12,8% dos alunos da 3 srie
do ensino mdio alcanaram o nvel de proficincia desejvel em Matemtica para a srie
correspondente. Em Lngua Portuguesa os resultados s foram favorveis para os alunos da 8
srie do ensino fundamental e entre os da 3 srie, somente 26,3% alcanaram o nvel de
proficincia esperado.
Os resultados de 1997 no foram muito diferentes dos de 1995. Esses dados evidenciam,
mais uma vez, a presena de um descompasso entre o contedo proposto e o contedo
aprendido, levando ao questionamento da efetividade dos currculos desenvolvidos nas escolas,
e este um problema que vem sendo identificado no s na educao brasileira, mas tambm
na de outros pases do mundo. As avaliaes j realizadas pelo SAEB vm revelando, tambm,
uma grande heterogeneidade, se comparadas as mdias alcanadas pelos alunos dentro do
mesmo Estado: apresentaram melhores resultados os estudantes das capitais em relao aos
do interior, os alunos das escolas privadas em relao aos da rede pblica e os alunos cujos
pais tm nvel de escolaridade mais elevado. Essa heterogeneidade
(...) parece mais um fator de desigualdade do que de simples diferenciao, na medida em
que a dimenso das diferenas significa, para os alunos que apresentam desempenhos mais baixos,
a oferta de oportunidades de aprendizagem menos efetivas do que aquelas proporcionadas aos
alunos que apresentam desempenhos mais altos (...).24
361
MDULO IV
Esses resultados indicam que os avanos alcanados pela educao brasileira nos anos 90
no se traduzem ainda em elevao do nvel de conhecimentos e habilidades cognitivas dos
alunos. Produzir mudanas na qualidade do trabalho escolar , pois, um grande desafio a ser
enfrentado pelos gestores da educao, em todos os nveis. Entretanto, tal desafio s pode ser
enfrentado com o envolvimento e a participao direta dos profissionais do magistrio. Importante
saber o perfil desses profissionais, para que se possam vislumbrar as possibilidades de sucesso
das iniciativas orientadas para as transformaes necessrias no plano do ensino-aprendizagem.
Com a expanso do atendimento escolar no Brasil, observou-se um crescimento do nmero
de professores. Esse crescimento foi acompanhado tambm de uma elevao do nvel de
formao desses profissionais. No perodo de 1994 a 1999, o nmero de professores leigos no
ensino fundamental caiu 41,1%, o nmero dos que concluram o nvel mdio (formao mnima
admitida pela LDB) aumentou 7,5% e o nmero dos que cursaram o nvel superior aumentou
24,4%. Os dados em relao aos docentes do ensino mdio seguem essa mesma tendncia: o
nmero de leigos (sem a formao mnima em curso superior) caiu 65,8% e o nmero de
docentes com formao superior completa cresceu 45,3%. No ano de 1999, o contingente de
professores do ensino fundamental atuando de 1 a 4 srie sem a formao mnima admitida
por lei foi de 9,6%, e atuando de 5 a 8 srie foi de 26,0%.
Isso significa que o Brasil, para atender s exigncias da LDB e s determinaes da Emenda
Constitucional n o 14, dever habilitar, at 2001, ainda um grande nmero de professores leigos
e, at 2007, final da Dcada da Educao, dever habilitar, tambm, um nmero expressivo de
docentes, j em exerccio, com o nvel superior completo. Como se pode depreender, a tarefa
que o pas tem sua frente gigantesca, constituindo-se este o maior desafio, no s para
assegurar a formao mnima a todos os professores, mas para assegurar tambm a formao
continuada e permanente, exigncia do mundo contemporneo, principalmente para os
responsveis pela educao escolar das novas geraes.
Uma das importantes decises polticas j levadas a efeito na dcada de 90 foi a organizao
de um sistema de informaes educacionais e a disponibilizao25 de levantamentos estatsticos
e resultados de avaliaes sobre a educao brasileira. A adoo dessa poltica foi fundamental
para subsidiar planejamento, monitoramento e decises quanto orientao ou reorientao
das demais polticas, na busca de melhoria de qualidade da escola. possvel afirmar-se que
se pode, hoje, dispor de dados, com um alto nvel de confiabilidade, sobre os resultados e
mudanas alcanados pelo pas nos ltimos anos, perodo em que se vem testemunhando
grande esforo e mobilizao de segmentos da sociedade e de setores governamentais para
elevar o padro da escola pblica brasileira, no sentido de faz-la cumprir sua principal funo
362
CAP.
10
QUALIDADE
DA
EDUCAO ESCOLAR
A educao tambm um grito de amor infncia e juventude, que devemos acolher nas
nossas sociedades, dando-lhes o espao que lhes cabe no sistema educativo, sem dvida, mas
tambm na famlia, na comunidade de base, na nao. Este dever elementar deve ser
constantemente recordado, para cada vez mais ser tido em conta, quando das opes polticas,
econmicas e financeiras. Parafraseando o poeta, a criana o futuro do homem.
Jacques Delors
363
MDULO IV
(...) a Educao, ainda que afirmada como direito de todos, no possua, sob o enfoque
jurdico e em qualquer de seus aspectos, excetuada a obrigatoriedade da matrcula, qualquer
instrumento de exigibilidade, fenmeno de afirmao de determinado valor como direito suscetvel
de gerar efeitos prticos e concretos no contexto pessoal dos destinatrios da norma. A oferta de
ensino e a qualidade dessa oferta situava-se, em sntese, no campo da discricionariedade do
administrador pblico, ladeada por critrios de convenincia e de oportunidade (p. 9).
Como j foi assinalado, se o direito de estar matriculado em uma escola vem se aproximando
da universalizao, a permanncia, com sucesso, nesta escola est ainda longe de ser assegurada.
So necessrias, portanto, novas iniciativas governamentais, de mbito federal, estadual e
municipal, todavia articuladas e solidrias, no sentido de promover e estimular mudanas na
estrutura e na dinmica de trabalho das escolas. Faz-se necessrio, tambm, uma vigilncia
regular e sistemtica, tanto dessas instncias governamentais, por meio de acompanhamento e
avaliao das polticas implementadas e de seus resultados, quanto da sociedade em geral e,
particularmente, da famlia e das instituies jurdicas. o efeito sinergtico de aes integradas
de diferentes instncias e mbitos da vida nacional que vai viabilizar o cumprimento dos
deveres da sociedade para com as crianas e os adolescentes.
A militncia familiar , sem dvida, um importante fator no processo de acompanhamento
do trabalho escolar, na medida em que a famlia o segmento social que pode dispor de
informaes dirias sobre o funcionamento da escola e sobre o contedo das atividades que
nela se desenvolvem, o que vem a se constituir em subsdio para uma participao mais
conseqente e para as mais diversas formas de interveno.
As instituies jurdicas, por sua vez, a despeito de um certo distanciamento em relao ao
cotidiano escolar, podem criar seus prprios mecanismos de acompanhamento da qualidade
do atendimento educacional na rea de referncia de sua atuao e, assim, subsidiar
intervenes. Esse acompanhamento possvel por meio da anlise de informaes sobre o
comportamento dos principais indicadores educacionais (taxas de escolarizao, ndices de
aprovao, evaso e repetncia, percentual de distoro idade/srie, proficincia dos alunos
em testes do tipo SAEB, por exemplo), em determinado perodo, e seu confronto com os
indicadores de outras regies, do Estado e/ou do pas. Esses dados so, hoje, facilmente
acessveis e podem ser fornecidos pelos gestores da educao, que os recebem com regularidade,
ou conseguidos atravs do site do INEP, j anteriormente referido.
As instituies jurdicas podem, tambm, usar de suas prerrogativas para que esses gestores
forneam outras informaes que se fizerem necessrias para a configurao das caractersticas
do funcionamento da rede de escolas ou do sistema de ensino, tais como plano(s) educacionais,
364
CAP.
10
365
MDULO IV
O exerccio competente dessa tarefa supe, portanto, alm do conhecimento das leis, uma
sensibilidade aguada aos problemas sociais e uma disponibilidade ao dilogo com os
educadores. O sentido desse dilogo a construo de conhecimento sobre os indicadores de
qualidade da escola, que venha a facilitar o diagnstico ou a identificao de situaes
problemticas no mbito dos servios educacionais oferecidos s crianas e adolescentes e,
assim, favorecer uma atuao mais conseqente, com a perspectiva de assegurar o direito a
uma educao de qualidade. O contedo tratado no item que se segue pretende contribuir
nessa perspectiva.
4 GARANTINDO
QUALIDADE
DA
EDUCAO ESCOLAR
O trabalho do aluno na escola, o seu ofcio de aluno, precisa ser, portanto, claramente
entendido. Aprender a ler e escrever so objetivos fundamentais do ensino primrio em todos os
pases, mas so tambm condio de participao no prosseguimento da escolaridade: para
alm dos sete ou oito anos. Um aluno que no sabe ler nem escrever no pode desempenhar
corretamente o seu papel, uma vez que a parte da comunicao escrita vai crescendo no
trabalho escolar. Um aluno de dez anos que no sabe nem ler nem escrever um inadaptado
escolar, mesmo que seja inteiramente dcil, sensato, honesto, arrumado, comunicativo, pacfico.
Muito simplesmente, porque est privado deste saber-fazer de base, o aluno no poder dar
cumprimento ao quinho de trabalho que lhe pedido uma vez que no pode compreender o
que se espera dele.
Perrenoud
No se pode falar em qualidade da educao escolar sem antes questionar de que qualidade
se est falando. Essa qualidade pode ser definida? A partir de que parmetros ela pode ser
avaliada? possvel estabelecer indicadores de qualidade da escola?
Pode-se afirmar, a partir da realizao de estudos, debates, pesquisas empricas e
elaboraes tericas, que existe um corpo de conhecimentos disponvel, neste final de sculo,
na rea das cincias humanas e outras afins, que pode permitir uma interveno responsvel e
bem-fundamentada nas prticas pedaggicas usuais, de forma a mudar a qualidade da educao
qual os alunos devem ter acesso. A prpria pedagogia vem construindo um patrimnio
expressivo de reflexo sobre seu repertrio terico-metodolgico e definindo concepes,
procedimentos e meios mais adequados para o desenvolvimento de prticas docentes
compatveis com as demandas contemporneas de ensino e de aprendizagem. 29
366
CAP.
10
Ao lado da contribuio dos grandes pensadores da educao, vai surgir, a partir dos anos
60, uma farta literatura sobre a sala de aula e o que nela ocorre, decorrente de estudos realizados,
tanto pela Sociologia da Educao inglesa, com suas pesquisas sobre o interacionismo
simblico, quanto pela Antropologia dos EUA,30 que introduziram uma abordagem etnogrfica
ao trato dos fenmenos educacionais. Na dcada de 80, os chamados estudos culturalistas da
escola passam a enfatizar as caractersticas socioculturais que esto implcitas nos
comportamentos que constituem a vida da escola, seus rituais, suas rotinas e suas normas.31
No Brasil, estudos sobre o interior da escola e da sala de aula comeam a se desenvolver
desde o final da dcada de 70 e, ao ganharem corpo nos anos 80, passam a revelar aspectos
fundamentais do dia-a-dia da escola, da rotina de sala de aula, das relaes e tenses que
constituem a experincia escolar32 (p. 100). Tem-se, assim, hoje, no Brasil, um acervo de
informaes sobre o funcionamento do cotidiano escolar, oriundas de estudos de caso33 ou de
pesquisas de carter regional, com maior representatividade e abrangncia,34 que permitem
esclarecer, inclusive, as relaes entre a organizao do trabalho pedaggico e os seus
determinantes macroestruturais.
Ao fazer o mesmo tipo de anlise, Nvoa35 vai acentuar a existncia, no plano internacional,
de uma literatura abundante que procura identificar as caractersticas organizacionais que so
determinantes para a eficcia das escolas. Tendo como referncia a construo de uma identidade
prpria da escola, esses estudos tm bases de consenso bastante alargadas (p.26). Portanto, a
possibilidade de identificar aspectos que podem se constituir em subsdios para a caracterizao
de uma prtica escolar que apresenta os requisitos indispensveis para a formao do cidado
do mundo contemporneo vem se tornando uma preocupao de todos aqueles que tm a
responsabilidade de implantar, acompanhar, avaliar e garantir uma educao de qualidade.
Ao lado dessa literatura, de carter mais cientfico-acadmico, o documento do UNICEF
Situao Mundial da Infncia 1999. Educao36 destaca a contribuio proveniente de outras
fontes, assinalando que na
(...) ltima dcada, tomou corpo o consenso sobre os tipos de mudanas necessrias para
viabilizar a aprendizagem. Mais importante ainda, no se trata apenas de idias cristalizadas em
estudos acadmicos, ou debatidas em conferncias internacionais: esto sendo colocadas em prtica
em todos os lugares do mundo, em projetos-piloto e em escala nacional (p. 21).
Essa mesma perspectiva vai ser reforada em documento mais recente do UNICEF Situao
Mundial da Infncia 2000,37 que destaca a importncia das muitas formas criativas que tm sido
adotadas em vrios pases do mundo para melhorar a qualidade da escola.
367
MDULO IV
evidente que no est se defendendo aqui um modelo de escola que deva ser tomado
como padro para avaliar todas as demais. A literatura e o conjunto de experincias j registradas
na rea, dos quais podem ser extrados referenciais para a avaliao da qualidade dos processos
de ensino-aprendizagem, apontam, como um importante indicador, a capacidade que a escola
deve ter de construir a sua prpria identidade, de forma a considerar a diversidade nela presente.
Como bem acentua Giroux:
Os professores precisam encontrar meios de criar espao para um mtuo engajamento das
diferenas vividas, que no exijam o silenciar de uma multiplicidade de vozes por um nico discurso
dominante; ao mesmo tempo, devem desenvolver formas de pedagogia ancoradas em uma slida
tica que denuncie o racismo, o sexismo e a explorao de classes como ideologias que convulsionam
e desvalorizam a vida pblica38 (p. 106).
368
CAP.
10
testadas e discutidas pela literatura nacional e internacional, por outro, eles no podem se
constituir em padres homogeneizadores e mesmo empobrecedores da prpria dinmica escolar.
A escola, como a vida, est em contnuo movimento e esses indicadores devem ser considerados
a partir de sua historicidade.
inegvel o esforo de setores responsveis pela gesto da educao no sentido de
estruturar a organizao e o funcionamento da escola, de modo a cumprir as prescries da
legislao educacional. Contudo, a existncia da lei per se ou at mesmo o cumprimento de
certos aspectos dessa lei no garante a qualidade do ensino e no amplia as possibilidades de
que os alunos desenvolvam, no espao da escola, as competncias necessrias integrao na
vida contempornea e ao exerccio da cidadania.
com a perspectiva de fornecer alguns indicadores de qualidade de uma escola para os
dias atuais que se apresenta, a seguir, uma espcie de check-list construda com base na literatura
consultada e que vem se constituindo em referencial, ancorado em amplo consenso, no apoio
regulao das organizaes escolares pelos decisores de polticas pblicas de educao em
vrios pases do mundo e tambm por segmentos da sociedade, entre eles pais, Conselhos
Tutelares, magistrados e promotores.
4.1 GESTO DA ESCOLA
Um primeiro indicador de qualidade a destacar o tipo de gesto praticado pela escola,
que tende a reproduzir, total ou parcialmente, as formas adotadas pelas Secretarias de Educao
na administrao de seu sistema de ensino ou de sua rede de escolas.
O tema da gesto tem ocupado lugar privilegiado nas discusses recentes entre educadores.
O prprio destaque dado ao tema tem motivado seu aprofundamento e promovido avanos
conceituais. Segundo Barroso,40
a administrao escolar atravessa hoje, em muitos pases, uma fase de profunda transformao.
Essa transformao traduz-se em diferentes medidas, que tm por objetivo: alargar e redefinir o
conceito de escola; reconhecer e reforar a sua autonomia; promover a associao entre e sua
integrao em territrios educativos mais vastos; adotar modalidades de gesto especficas e adaptadas
diversidade de situaes existentes (p. 11).
Por imposio legal, o tipo de gesto a ser adotado no mbito da educao pblica brasileira
o democrtico. Isso o que determina no s a LDB (art.3, inciso VIII), mas a prpria Constituio
Federal brasileira (art. 206). A existncia de tais determinaes, todavia, embora importante,
no assegura, pelo menos de forma imediata, as transformaes necessrias configurao de
um modelo democrtico no funcionamento das instituies educativas. Como se sabe, este
369
MDULO IV
no foi o modelo que, historicamente, se consolidou na regulao das relaes entre os rgos
centrais da educao e as escolas ou das relaes que se desenvolvem no interior de cada
escola. Ao contrrio, predominam, ainda hoje, estruturas de poder verticalizadas, relaes de
dependncia, prticas autoritrias e possibilidades limitadas de participao e de interveno.
Assim sendo, a democracia na educao no , no Brasil, uma realidade, mas, antes, um
caminho por ser construdo, mais um desafio que se impe aos profissionais da educao.
A conquista da gesto democrtica vem adquirindo uma importncia cada vez maior, na
medida em que se amplia o consenso, entre os educadores, quanto sua importncia na
perspectiva de construo da cidadania, sobretudo por ser o tipo de gesto que, mais
amplamente, pode oportunizar o exerccio da autonomia e da participao. Nesse sentido,
Gutierrez e Catani41 referem-se gesto democrtica como
(...) processo de aprendizado e de luta poltica que no se circunscreve aos limites da prtica
educativa, mas vislumbra, nas especificidades dessa prtica social e de sua autonomia, a possibilidade
de criao de canais de efetiva participao e de aprendizado do jogo democrtico e,
conseqentemente, do repensar das estruturas de poder autoritrio que permeiam as relaes
sociais e, no seio dessas, as prticas educativas (p. 79).
370
CAP.
10
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MDULO IV
372
CAP.
10
iniciar a aula mais tarde do que o horrio oficialmente estabelecido ou antecipar o seu trmino.
O tempo de permanncia de professores e alunos no interior da escola , portanto, um ponto
crtico a ser enfrentado, tanto por decisores/gestores das polticas educacionais e equipes
escolares, quanto pelas famlias e outras instituies da sociedade, principalmente quando j
se dispe de resultados de estudos sistemticos, nacionais e internacionais, que mostram
existir clara relao entre desempenho do aluno e tempo de interao com os contedos
escolares. Essas pesquisas indicam que os alunos daqueles professores que permanecem mais
tempo na sala de aula tendem a apresentar maior rendimento do que os daqueles que
permanecem menos tempo. Assim, eliminar ou reduzir tempo de aula significa negar ao aluno
um direito que lhe assegurado por lei e reconhecido, todavia ainda no devidamente cobrado,
pelas famlias ou por outros segmentos da sociedade.
Se forem acrescentados a esses dados os referentes s formas como o tempo utilizado
pelos professores durante as aulas, o quadro descrito anteriormente configura-se mais grave.
No so raros os registros de perda de tempo em repreenses que visam exclusivamente
manter os alunos sentados e calados, o tempo excessivo gasto em atividades de rotina e a
predominncia de tarefas repetitivas e desinteressantes, cujo sentido , em geral, passar o
tempo ou gastar o tempo da aula, ou simplesmente manter os alunos ocupados, como
chegam a afirmar alguns professores.
importante assinalar que no se pode responsabilizar unicamente o professor pela m
utilizao do tempo em sala de aula, na medida em que ele teve sua formao inicial em uma
escola que tambm no lhe forneceu os instrumentos para uma atuao profissional competente.
Acrescente-se a isso que raramente o professor tem a oportunidade de participar de programas
srios de formao continuada e nem sempre dispe das condies necessrias para um trabalho
mais qualificado, desde condies fsicas e materiais, at condies salariais, alm de no
contar com um acompanhamento sistemtico e oportunidades de interlocuo sobre o trabalho
que desenvolve. Nessas circunstncias, mesmo esse pouco tempo de presena em sala de aula
pode, s vezes, se transformar em experincia penosa, tanto para os alunos quanto para os
professores. Os primeiros, pela dessintonia das aulas com seus interesses ou suas expectativas.
Os professores, pelo desconforto ou insegurana resultantes do desconhecimento de alternativas
que poderiam ser usadas para maior dinamizao das aulas.
Essas consideraes, quase todas apoiadas em resultados de pesquisas,43 pretenderam
mostrar que o planejamento, a distribuio e o emprego do tempo tanto podem se constituir
em mecanismos de democratizao do ensino no interior da escola e da sala de aula quanto
fornecer elementos para uma avaliao da qualidade do trabalho escolar.
373
MDULO IV
O texto da LDB contempla, em alguns de seus artigos (art. 5, art. 23, art. 24 e art. 34), a
valorizao e a preservao do tempo escolar. Essas determinaes legais, contudo, tm gerado,
pelo menos, trs polmicas. A primeira est relacionada com a obrigatoriedade dos duzentos
dias letivos, mesmo se a carga horria mnima anual de oitocentas horas pode ser cumprida em
um nmero menor de dias letivos. O principal argumento apresentado o de que a LDB d
autonomia escola para escolher a sua forma de organizao (art. 23) e, ao mesmo tempo,
impe uma limitao quanto maneira de organizar seu calendrio para cumprir as oitocentas
horas letivas. A posio do Conselho Nacional de Educao sobre essa exigncia est definida
no Parecer CNE/CEB n. 12/97, que refora o texto da LDB:
(...) as oitocentas horas sero totalizadas em um mnimo de duzentos dias por ano. Sobre isso
no h ambigidade. Apenas projetos autorizados com base no artigo 81 (cursos experimentais)
podero ser objeto de tratamentos diferenciados.44
374
CAP.
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375
MDULO IV
Tais requisitos tm sido analisados e discutidos em todo o Brasil, em eventos que congregam
educadores. As discusses promovidas pela Associao Nacional pela Formao dos
Profissionais da Educao ANFOPE resultaram na proposio de quatro grandes eixos que
devem ser norteadores da formao e do exerccio profissional do magistrio:
(1) a questo da relao teoria-prtica e a possibilidade de construo/reconstruo
permanente de um saber a partir da prtica, assumindo que teoria e prtica so indissociveis
e que devem perpassar toda a atuao do educador; (2) fundamentao terica de qualidade
para o profissional de educao, superando a desarticulao do conhecimento que utiliza
pinceladas de teorias. Como o professor conseguir que seus alunos possam ler nas entrelinhas
(leitura crtica) sem engolir fragmentos de informaes acriticamente? Para isso, ele precisa ir
alm das aparncias da realidade e ultrapassar as receitas para que possa recriar, a cada
passo, um conhecimento adaptado realidade scioeconmica dos alunos; (3) construo de
um saber crtico e comprometido com a sociedade, que passa pela aceitao de uma concepo
scio-histrica da educao, que no entende essa educao como neutra ou perene e limitada
aos moldes como est dada hoje, mas que a entende como expresso das necessidades da
base material de uma determinada sociedade e que, portanto, entende que os contedos, a
organizao e os prprios mtodos de educao mudam medida que os perodos histricos
ou as formaes sociais tambm vo mudando; (4) trabalho coletivo interdisciplinar, superando
a individualizao e desarticulao do currculo. O trabalho coletivo e a interdisciplinaridade
exigem que haja um acompanhamento programado do trabalho docente pelas coordenaes e
uma estrutura curricular flexvel que facilite essa integrao. Exige tambm uma postura de
abertura e debate, troca de experincia e trabalho coletivo por parte dos professores.
Entretanto, para que tanto os requisitos quanto os eixos mencionados sejam tomados
como orientao nas decises polticas e nas iniciativas voltadas para a valorizao do magistrio,
torna-se necessrio que certas condies fundamentais sejam levadas em conta. Nesse sentido,
376
CAP.
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377
MDULO IV
Dessas disposies legais, que expressam um amplo consenso entre os educadores, podemse levantar as tarefas da escola, a serem executadas em atendimento a crianas que j detm
um saber construdo na convivncia com os mais velhos e com seus iguais, saber este que no
substitudo pelo novo saber da escola, mas deve ser continuamente a ele incorporado. Para
a construo desse saber, a LDB indica os elementos que devem constituir o currculo do ensino
fundamental e mdio:
uma base nacional comum, a ser complementada, em cada sistema de ensino e estabelecimento
escolar, por uma parte diversificada, exigida pelas caractersticas regionais e locais da sociedade, da
cultura, da economia e da clientela (art.26).
378
CAP.
10
O currculo tem sido um dos tpicos educacionais mais discutidos nas ltimas dcadas.
Tal freqncia ou interesse pode ser explicado pelas inmeras reformas em educao que vm
sendo implantadas em vrios pases, com suas conseqentes reelaboraes curriculares. Pode
ser explicado tambm pelas contribuies trazidas por alguns debates travados no campo das
cincias sociais. Segundo Moreira e Silva,48 o currculo deixou de ser apenas uma rea tcnica,
podendo-se mesmo falar hoje de uma tradio crtica do currculo, orientada por discusses de
carter sociolgico, poltico e epistemolgico. Assim, a grande questo orientadora da elaborao
curricular passa a ser muito mais o porqu das formas de organizao assumidas pelo
conhecimento escolar do que o como elaborar o currculo, ou seja, menos a indicao das
disciplinas, mtodos e tcnicas de trabalho e mais a preocupao com o sentido do prprio
contedo escolar.
A concepo restrita de currculo, prxima do conceito clssico de programa ou, pior
ainda, de uma simples grade curricular, foi substituda por uma concepo mais ampla, que
considera o contexto escolar e os fatores que nele incidem. O currculo, desse modo, abrange
tudo o que ocorre na escola, as atividades programadas e desenvolvidas sob a sua
responsabilidade e que envolvem a aprendizagem dos alunos, na prpria escola ou fora dela.
A sua concretizao, no espao dinmico da escola, vai produzir, simultaneamente, diferentes
expresses do currculo. Ao lado do currculo formal, expresso nos planos e nas propostas
pedaggicas, h um currculo em ao, denominado currculo real, que o que, de fato, acontece
na escola, e o currculo oculto, que se refere ao que no est explicitado, mas que perpassa, o
tempo todo, as atividades escolares.
Essas trs expresses do currculo vo constituir o conjunto das aprendizagens realizadas
pelos alunos. O reconhecimento dessa trama, presente na vida escolar, vai dar equipe da
escola e prpria Secretaria de Educao melhores condies para identificar as reas
problemticas da sua prtica pedaggica. Diante disso, algumas questes bsicas deveriam ser
feitas pela escola e pelos rgos responsveis por seu acompanhamento: Que mensagens no
explcitas a escola vem passando para seus alunos? Que contedos vem a escola privilegiando?
Que currculo est sendo construdo o que enfatiza o sucesso escolar ou o que, implicitamente,
se conforma com o fracasso?
Pela definio de uma Base Nacional Comum, busca-se, no currculo formal, garantir a
unidade nacional, de forma que todos os alunos possam ter acesso aos conhecimentos mnimos
necessrios ao exerccio da vida cidad. A Base Nacional Comum , portanto, uma dimenso
obrigatria dos currculos nacionais e definida pela Unio. A Parte Diversificada do currculo,
tambm obrigatria, compe-se de contedos complementares, identificados na realidade
379
MDULO IV
regional e local, que devem ser escolhidos em cada sistema ou rede de ensino e em cada
escola. importante aqui chamar ateno para o fato de que a escola tem autonomia para
incluir, na Parte Diversificada do currculo, temas de seu interesse. Um exemplo de contedo
da parte diversificada o escolhido por uma escola do Semi-rido baiano: estratgias para a
convivncia com a seca. com a construo da proposta pedaggica da escola que se integram
a Base Nacional Comum e a Parte Diversificada.
A composio curricular deve buscar a articulao entre os vrios aspectos da vida cidad
(a sade, a sexualidade, a vida familiar e social, o meio ambiente, o trabalho, a cincia e a
tecnologia, a cultura, as linguagens) com as reas de conhecimento (Lngua Portuguesa, Lngua
Materna para populaes indgenas e migrantes , Matemtica, Cincias, Geografia, Histria,
Lngua estrangeira, Educao Artstica, Educao Fsica e Educao Religiosa).
A despeito da possibilidade de vrias formas de composio curricular, tanto os Parmetros
Curriculares Nacionais quanto a literatura, nacional e internacional, sobre o tema indicam que
os modelos multidisciplinar e pluridisciplinar, que vm determinando a organizao curricular
da escola brasileira e de outros pases, marcados por uma forte fragmentao, devem ser
substitudos, na medida do possvel, por uma perspectiva interdisciplinar e transdisciplinar. A
interdisciplinaridade uma concepo de diviso do saber marcada pela interdependncia,
pela interao e pela comunicao entre as disciplinas voltadas para a integrao do
conhecimento em reas significativas. A transdisciplinaridade a coordenao do conhecimento
em um sistema lgico que permite o livre trnsito de um campo de saber para outro,
ultrapassando a concepo de disciplina e enfatizando o desenvolvimento de todas as nuanas
e aspectos do comportamento humano.
O papel da escola, no mundo contemporneo, o de desenvolver competncias
transversais, entendidas como
a capacidade de decidir qual o alvo a ser atingido e, portanto, a capacidade de julgar a
oportunidade, assim como a capacidade de inventar os meios para atingir esses alvos. Essas
competncias transversais so adaptativas, transferveis e geratrizes, caracterizadas pelo poder de
adaptar atos e palavras a uma infinidade de situaes inditas.49
Para atingir o que se prope, at como decorrncia da prpria lei, a escola precisa promover
experincias que possibilitem aos alunos o estabelecimento de relaes entre a sua experincia
cotidiana e os contedos escolares. A escola deve, acima de tudo, criar condies para que
seus alunos participem da construo e reconstruo de conceitos e valores, tendo em vista
que o ato de conhecer implica incorporao, produo e transformao do conhecimento.
380
CAP.
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MDULO IV
secular. Essa preferncia pode ser explicada, pelo menos em parte, pelo despreparo do
professor para atuar em sala de aula orientado por concepo(es) diferente(s), em razo do
pouco ou nenhum domnio de alternativas de trabalho capazes de mudar a configurao dos
processos pedaggicos que coordena, dando-lhe maior segurana para orientar sua atuao
pelo modelo mais conhecido, at pelo fato de ter sido o modelo pedaggico que permeou toda
a sua escolaridade. Pode ser explicada tambm pelas condies adversas modernizao do
ensino, expressas na organizao dos espaos escolares, na constituio das turmas ou na
carncia de materiais e equipamentos para o trabalho pedaggico, alm do quadro e giz, com
suas variaes atuais, do lpis e caderno e, s mais recentemente de uma forma generalizada,
do livro didtico.
O que mais surpreende que essas prticas tradicionais vm resistindo a uma produo
considervel de teorias, originadas e complementadas por um nmero incalculvel de pesquisas,
produzidas no Brasil e em outros pases. Essa produo terica vem contribuindo para a
ampliao do conhecimento pedaggico, vem inspirando diferentes propostas de trabalho em
sala de aula e vem comprovando a ineficincia do modelo tradicional para que a escola possa
desempenhar bem o seu papel na formao do cidado para o mundo contemporneo. Ademais,
no se trata apenas de uma produo recente. So conhecimentos que vm se acumulando,
principalmente ao longo do sculo XX, nem sempre convergentes, mas consensuais em relao
discordncia do modelo pedaggico tradicional. Todavia, sua divulgao e incorporao aos
currculos de formao dos profissionais do magistrio s comea a ser impulsionada, no
Brasil, a partir da segunda metade do sculo XX.
preciso deixar claro, contudo, que a forma como esses conhecimentos vm sendo
trabalhados, seja nos cursos destinados formao inicial de professores, seja em cursos
eventuais promovidos pelas Secretarias de Educao, a julgar pelos seus resultados, no esto
contribuindo para mudanas de concepo com reflexos na prtica pedaggica dos professores
que os freqentam. H que se considerar, nesses resultados, a baixa qualidade de grande
parte dos cursos referidos, porque ministrados por profissionais tambm despreparados, que
conseguiram, por vezes, at incorporar um novo discurso, uma nova terminologia, mas no
conseguiram transformar sequer sua prpria prtica. Acrescente-se ainda que os professores
nem sempre dispem de materiais bibliogrficos para atualizao, nem sempre desenvolveram
o hbito ou o prazer da leitura, nem sempre podem ter a oportunidade de trocar experincias
com colegas ou de discutir seu trabalho em sala de aula com profissionais em condies de
contribuir para a elevao de sua competncia profissional Assim, como esperar mudanas
profundas no trabalho em sala de aula?
382
CAP.
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No tem sido incomum tambm que as teorias mais relacionadas com o saber pedaggico
sejam apresentadas aos professores como modelos a serem seguidos ou implantados nas
escolas e nas salas de aula, como rtulos, que expressam pouco domnio de sua base conceitual,
e como prescries, estas sob a forma de roteiros ou instrumentos para as atividades com os
alunos. Tais prticas, alm de se constiturem em desrespeito autonomia do professor,
desconhecem o saber da experincia, construdo por esse professor no seu percurso profissional,
e contribui para uma insegurana gerada pela rejeio das orientaes antes adotadas e pelo
pouco domnio das novas orientaes. Esses so traos bem caractersticos dos modismos
que vm tendo uma enorme interferncia na educao brasileira, nos ltimos tempos. Destacase como um dos exemplos mais recentes dessa problemtica a divulgao do construtivismo,
marcada por inmeros equvocos.
A despeito de tais equvocos nas tentativas de familiarizao dos professores com os avanos
tericos no mbito do conhecimento pedaggico, no se pode desconsiderar, em qualquer
abordagem sobre as novas orientaes didticas para a atuao docente em sala de aula, a
grande influncia, no Brasil, da abordagem construtivista. Essa abordagem se desenvolve,
inicialmente, no campo da psicologia do desenvolvimento, tendo sua origem na epistemologia
gentica, teoria construda com base nos estudos desenvolvidos pelo pesquisador suo Jean
Piaget, cuja produo cientfica, de grande amplitude, comea a ter maior divulgao a partir
da dcada de 60. A repercusso de suas idias na educao, todavia, s comea a ser mais
amplamente discutida a partir do aprofundamento das crticas, entre os educadores, do enfoque
tecnicista, inspirado na psicologia da aprendizagem norte-americana, notadamente no chamado
Movimento Behaviorista, cuja influncia na educao brasileira foi predominante, pelo menos,
nas dcadas de 60 e 70.
O construtivismo, j incorporando tambm a contribuio de outros tericos, alm de
Piaget, principalmente a do russo Lev Vygotsky e da pesquisadora argentina Emlia Ferreiro,
passa, assim, a ser mais discutido e aprofundado nos meios acadmicos e adotado como
orientao terica de pesquisas e como fundamentao de prticas pedaggicas. Secretarias de
Educao, cursos ou programas de formao de professores e escolas abraam, ento, o
construtivismo, no raro como uma alternativa para a falta de sustentao terica na orientao
do ensino, ou como uma tbua de salvao para o enfrentamento do problema do fracasso
escolar, progressivamente mais agudo no mbito da educao pblica. As equipes responsveis
por essa opo terica, freqentemente sem o aprofundamento devido para a gigantesca
tarefa de mudar concepes tradicionais arraigadas e produzir melhores resultados no mbito
da aprendizagem escolar, reduziram, muitas vezes, o construtivismo a algumas das contribuies
383
MDULO IV
tericas de Emlia Ferreiro, sobretudo as mais relacionadas com a alfabetizao (o ponto crtico
do fluxo escolar) e as que mais facilmente poderiam ser transformadas em prescries para o
trabalho docente. Resulta desse processo, como no poderia deixar de ser, uma confuso
generalizada entre os professores, em razo da insegurana gerada pelo no-domnio da teoria,
ou pela sua compreenso superficial e, com freqncia, distorcida.
A universo conceitual do construtivismo, pelo fato de compor um corpo de conhecimentos
sobre a aprendizagem e o desenvolvimento humano, traz importantes contribuies ao ensino.
Estas apontam, naturalmente, em uma direo oposta tradicional. Para uma pedagogia de
base construtivista o aluno ativo, no mero receptor, ele construtor de seu conhecimento,
no repetidor de informaes. O conhecimento processo de construo / reconstruo da
realidade, que se produz na interao do sujeito e o mundo fsico, material e social. Aprender
construir conhecimento, e esse processo de construo imprescindvel na formao de
estruturas cognitivas que probabilizam a ocorrncia de novas, e cada vez mais avanadas,
relaes com o mundo e patamares mais elevados de conhecimento, processo de equilibrao
majorante, que ocorre durante toda a vida. O conhecimento no pode, portanto, ser transmitido.
Se assim, o aluno, em vez de figurante, passa a ser protagonista no processo de construo
de seu prprio conhecimento, no mbito da experincia escolar ou fora de seu contexto. O
professor, nesse processo, atua como coordenador, identificando possibilidades e limites,
diferenas de nveis e de ritmos, dificuldades e condies favorveis. Essa a matria-prima a
ser utilizada na estruturao das experincias de sala de aula, cuja proposio no pode ser
uma exclusividade do professor. A participao, o trabalho coletivo, as atividades em pequenos
grupos, o desenvolvimento da cooperao e da solidariedade, a atitude investigativa, o prazer
pela descoberta so alguns dos traos caractersticos de uma orientao didtica fundamentada
no construtivismo. Adotar essa perspectiva, ou qualquer outra capaz de contribuir para mudar
substancialmente a qualidade da escola, supe aprofundamento terico, apoio contnuo,
condies favorveis aprendizagem e, sobretudo, mudana de concepo quanto ao sentido
do trabalho pedaggico.
A aula uma situao de encontro entre o professor e seus alunos, em uma dimenso de
tempo-espao onde possvel viver a magia e o encantamento de ter nas mos e diante dos
olhos um mundo para ser visto, pensado, debatido, revirado, para manter vivos os sonhos e
desejos de mudana e transformao, de conhecer e aprender, para se sentir mais confiante e
seguro de si mesmo na relao e convivncia com os outros. Se o processo educativo integrar
os valores da participao, da iniciativa, da liderana, da livre expresso, em sua prtica
cotidiana, estar fortalecendo, sem dvida, a cidadania e a escola se tornar um lugar
384
CAP.
10
385
MDULO IV
tem provocado uma estagnao nesses sistemas e contribudo, ao lado de outros fatores, para
manter a m qualidade das escolas.
A avaliao , sem dvida, um tema complexo. Da mesma forma que a avaliao institucional,
a avaliao da aprendizagem escolar, embora seja uma prtica usual, uma questo
problemtica, que vem suscitando debates em vrias reas do conhecimento. Os estudos
realizados sobre o tema indicam, entre outros, dois aspectos importantes a se considerar nas
prticas avaliativas da escola: a presena de arbitrariedades50 dos professores nos processos
avaliativos dos alunos e a indefinio de como se deve avaliar, pela ausncia de parmetros e
princpios orientadores claros.
Quanto ao primeiro aspecto, so inmeros os estudos que destacam o uso da avaliao
como instrumento de poder e de autoritarismo. Quanto ao segundo aspecto, Ldke,51 estudando
escolas da 1 4 srie da rede municipal do Rio, comenta o estado de confuso e insegurana
dos professores diante da concepo ideal de avaliao escolar passada pelos cursos e
documentos oficiais e a realidade das escolas que eles devem enfrentar no dia-a-dia. Diante
disso e de outras constataes, essa autora comenta que a possibilidade de sucesso de uma
boa proposta de avaliao depende, em grande parte, de seus ajustes s reais possibilidades
de percepo e de atuao dos professores envolvidos. Alm disso, a adequao entre os
aspectos conceituais e tcnicos da avaliao no pode ser subestimada e os instrumentos e
tcnicas empregados devem expressar as opes pedaggicas assumidas.
A funo da avaliao escolar obter informaes sobre os avanos e as dificuldades de
cada aluno, constituindo-se em um procedimento permanente de suporte ao processo de ensinoaprendizagem, de orientao para o professor planejar suas aes, a fim de conseguir ajudar o
aluno a prosseguir, com xito, seu processo de escolarizao. Para tanto, cabe ao professor
interpretar, qualitativamente, o conhecimento construdo pelo aluno, considerando que esse
conhecimento abrange as reas cognitiva, afetiva e social.
A LDB, no seu artigo 24, inciso V, expressa uma concepo de avaliao que considera a
construo do conhecimento como um processo contnuo e progressivo, devendo a avaliao
a ele adequar-se; que a aprendizagem comporta elementos de ordem subjetiva tanto quanto
objetiva e, portanto, deve privilegiar os aspectos qualitativos sobre os quantitativos; que o
aluno pode trazer para a escola um saber construdo fora dela ou em outras experincias
escolares que deve ser reconhecido e aproveitado; que o aluno pode avanar nas aprendizagens
dos contedos prprios de uma determinada srie e, por isso, ser promovido srie seguinte,
antes mesmo da concluso do ano letivo; que, ao aluno em atraso escolar, deva ser garantida
tanto a possibilidade de acelerao de estudos quanto a oportunidade de recuperao,
386
CAP.
10
387
MDULO IV
388
CAP.
10
desenvolvimento da cidadania. Ainda que as famlias usurias da escola pblica tenham uma
formao escolar limitada, preciso acreditar que elas podem influir significativamente nas
escolas. Como diz Ferrer,
falta de preparao dos cidados em determinados mbitos, se deve responder com mais
formao e possibilidades de adquirir experincias novas e no com limitaes sua interveno.55
389
MDULO IV
e transnacionais da qual emerge uma nova ordem global em que o saber se constitui a principal
fora produtiva e a educao adquire um carter de estratgia de sobrevivncia tanto dos
indivduos quanto das naes. Esses desafios se tornam ainda maiores para aqueles pases
como o Brasil que, para superar os problemas decorrentes da universalizao tardia e ainda
no integralmente alcanada da educao bsica, precisa empreender um esforo gigantesco.
Se, nos ltimos anos, vm sendo realizadas inegveis conquistas na direo dessa
universalizao, muito h ainda a ser feito no sentido de criar condies para o efetivo exerccio
do direito a uma educao escolar de qualidade.
O quadro de precariedade que caracterizou a educao publica brasileira ao longo das
dcadas anteriores faz que o pas enfrente, no momento presente, difceis questes: atender,
com o atual nvel de escolaridade de sua populao, aos requisitos de atuao profissional
exigidos pelas novas relaes estabelecidas pelo mercado internacional de trabalho; realizar,
de forma rpida, a necessria transio educacional para que se possa atingir um novo patamar
de qualidade da educao bsica e da educao superior; construir uma escola inclusiva,
democrtica e cujo ensino seja suficientemente competente para assegurar que seus egressos
possam atuar como cidados do mundo contemporneo; melhorar as condies de vida de
suas populaes, oferecendo-lhes os elementos indispensveis educao, sade e trabalho
que lhes permitam viver com dignidade e participar dos esforos a serem empreendidos, para
que se alcance o nvel de desenvolvimento, no pas, pelo menos aproximado ao das naes
mais avanadas; enfim, superar os hiatos histricos e criar as condies para a participao
efetiva do pas, em um outro plano, nas novas relaes sociais, econmicas e polticas do
mundo global.
O enfrentamento dessas complexas questes demanda o emprego de novas solues.
imprescindvel a construo de um modelo de sociedade que ative todas as suas potencialidades
para, em conjunto com o Estado, ser protagonista das polticas nacionais na compreenso de
que, em uma democracia, a nao no instituda mas instituinte de uma ordem social que lhe
prpria. Isso quer significar a formao de uma outra mentalidade na sociedade civil e o
fortalecimento de suas instituies como fonte criadora dessa nova ordem. Para tanto, preciso
garantir, cada vez mais, os direitos de participao de cada cidado, viabilizando os canais
para isso necessrios e definindo novos modos de atuar em conjunto, na perspectiva da
construo de uma tica de co-responsabilidade social. A formao da conscincia de um
profissionalismo social e o reconhecimento de que a luta pela garantia do direito a uma educao
de qualidade no um problema circunscrito aos educadores ou aos responsveis pelas polticas
pblicas de educao so considerados hoje elementos dos mais importantes na conquista de
390
CAP.
10
391
MDULO IV
392
CAP.
10
393
MDULO IV
que confirmam o que outras pesquisas vm demonstrando h algum tempo: quanto maior
a distoro idade/srie dos alunos (a repetncia est embutida nessa distoro), pior o
seu desempenho.
23 O SAEB Sistema Nacional de Avaliao da Educao Bsica uma das primeiras iniciativas
no sentido de estabelecer parmetros nacionais de avaliao da educao bsica. Teve seu
incio em 1990/91, quando foi realizada a primeira aferio atingindo nas classes iniciais a
1 e a 3 srie. A segunda aferio, feita em 1993/94, passou a avaliar a 5 e a 8 srie e a
partir da terceira, em 1995, atingiu-se a 3 srie do ensino mdio. Os testes so aplicados
regularmente de dois em dois anos. Em 1997 foi realizada a 4 avaliao e em 1999, a 5. Os
resultados da avaliao de 1997 j foram publicados.
24
SAEB 97: primeiros resultados. PESTANA, Maria Ins Gomes de S et al. Braslia: Instituto
Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais, 1999. p.49.
25
Pelo site do Instituto Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais, j indicado (ver nota
16).
26
UNICEF. Op cit, p. 13.
27
KONZEN, Afonso Armando. O direito educao escolar. In: BRANCHER, Leoberto N.;
RODRIGUES, Maristela M. e VIEIRA, Alessandra G. (orgs.). O direito aprender. Braslia:
FUNDESCOLA/Projeto Nordeste/MEC, 1999. p.9.
28
GOMES da COSTA, A C. A educao como direito. In: BRANCHER, Leoberto N.; RODRIGUES,
Maristela M. e VIEIRA, Alessandra G. (orgs.). O direito aprender. Braslia: FUNDESCOLA/
Projeto Nordeste/MEC, 1999. p.19.
29
GAUTHIER, Clermont. Por uma teoria da pedagogia: pesquisas contemporneas sobre o saber
docente. Ijui, RS: Ed. UNIJU, 1998.
30
SIROTA, Rgine. A escola primria no cotidiano. Porto Alegre, RS: Artes Mdicas, 1994 [e]
VAN HAECHT, Anne. A escola prova da sociologia. Lisboa: Horizontes Pedaggicos/Instituto
Piaget, 1994.
31
FOURQUIN, Jean-Claude. Escola e cultura. As bases sociais e epistemolgicas do conhecimento
escolar. Porto Alegre, RS: Artes Mdicas, 1993 [e] GIROUX, Henry. Schooling and the struggle
for public life. Minneapolis: University of Minnesota Press, 1988 [e] McLAREN, Peter. Life in
school. White Plains, NY: Longman, 1989.
32
ANDR, Marly E. D. A. Avanos no conhecimento etnogrfico da escola. In: FAZENDA, Ivani
(org.). A pesquisa em educao e as transformaes do conhecimento. Campinas, SP: Papirus,
1995. p.100.
394
CAP.
10
395
MDULO IV
43
DONAHOE, Tom. Finding the way: structure, time and culture in school improvement. PHI
DELTA KAPPAN, dec. 1993, p.298-305. [e] WATTS, Gari e CASTLE, Shari. The time dilemma
in school restructuring. PHI DELTA KAPPAN, dec. 1993, p.306-314.
44
Parecer CNE/CEB n 12/97, aprovado em 08/10/97.
45
Plano Nacional de Educao (redao final na Comisso de Educao), parecer do relator,
atualizado em 15 de dezembro de 1999. Braslia: da Cmara dos Deputados, Comisso de
Educao, Cultura e Desporto, 14/01/2000. www.camara.gov.br
46
Referenciais para a Formao de Professores. Braslia: M E C/Secretaria de Educao
Fundamental, 1999.
47
ARROYO, Miguel. Mestre, educador, trabalhador (Organizao do trabalho e
profissionalizao). Belo Horizonte: UFMG, 1995. mimeo
48
MOREIRA, A F. B.; SILVA, T. T. Currculo, cultura e sociedade. So Paulo: Cortez, 1994.
49
LENOYR, Y. A importncia da interdisciplinaridade na formao de professores do ensino
fundamental. Cadernos de Pesquisa, n.102, p.5-22, nov. 1997.
50
A questo da avaliao enquanto instrumento de poder est fartamente estudada, chamandose ateno para os estudos de LUCKESI, C. C. Avaliao educacional escolar: para alm do
autoritarismo. Revista de Educao AEC, n.60, abr./jun. 1986. [e] ENGUITA, M. E. A face
oculta da escola. Porto Alegre: Artes Mdicas, 1989.
51
LDKE, Menga. Um olhar sociolgico sobre a avaliao escolar. Escola Bsica. Campinas,
SP: Papirus, 1994. (Coletnea CBE , p.195-203).
53
CHUNK, Fay. Education, a bridge between worlds. Texto apresentado no XX Congresso
Mundial do Conselho das Sociedades de Educao Comparada. Cape Town, julho de 1998.
54
HENDERSON, Anne T. e BERLA, Nancy (eds). A new generation of evidence. The family is
critical to student achievement. USA: National Commitee for Citizens in Education, 1994. ( O
ttulo da obra como est citado no texto foi uma traduo das autoras).
55
FERRER, F. El control social de la escuela: reflexiones para un anlisis internacional. Revista
Espaola de Educacin Comparada, n.1, 1995, 177-203, p.197.
396
MDULO IV
11
CAPTULO
SUMRIO
1
2A
INTRODUO
..... 398
..... 399
3 A SITUAO ATUAL DO FINANCIAMENTO DA EDUCAO BSICA ..... 401
3.1 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS E FINANCIAMENTO DA EDUCAO ..... 402
3.2 DEVERES DO ESTADO E FINANCIAMENTO DA EDUCAO ..... 406
3.3 A VINCULAO DE IMPOSTOS PARA EDUCAO ..... 408
3.4
3.5
4O
5
6
O SALRIO-EDUCAO
..... 429
..... 434
397
..... 436
..... 415
..... 413
MDULO IV
1 INTRODUO
Nunca, em nenhum perodo anterior da histria da educao brasileira, tantas pessoas e
instituies foram envolvidas de modo to rpido e completo no estudo e conhecimento do
financiamento da educao. Na pauta das discusses ganham relevo no somente o
conhecimento acerca das fontes e usos, mas, especificamente, questes operacionais, resultado
da descentralizao dos recursos para todos os nveis dos sistemas de ensino. Agora, o efeito
mais visvel das discusses situa-se no na assertiva de que os recursos so escassos, mas na
certeza de que as fontes disponveis precisam ser reconhecidas e os recursos, melhor aplicados
e controlados.
Para efeitos didticos ser adotada como perspectiva de abordagem do financiamento e
de sua gesto aquela explicitada por Melchior (1983, p. 1) e que est assim enunciada:
O financiamento trata fundamentalmente da captao de recursos financeiros. Trata do estudo das fontes de recursos e da possibilidade de aperfeio-las. Alm disso, prope alternativas para
criao de novas fontes. Questes relacionadas com a aplicao dos recursos financeiros fogem
esfera do financiamento e situam-se no mbito da administrao financeira.
398
CAP.
11
399
MDULO IV
essa Constituio estabeleceu que a Unio, os Estados e o Distrito Federal reservariam parte
dos seus patrimnios territoriais, sobras de dotao oramentria e percentagens sobre o produto
de vendas de terras pblicas para formao de fundos de educao.
Em 1942, pelo Decreto-Lei n 4.958, criou-se o Fundo Nacional do Ensino Primrio FNEP,
que, no entanto, s foi implementado em 1945, aps sua regulamentao. Considera-se ser
esse fundo uma das maiores conquistas da gesto Capanema, porque historicamente nunca se
havia dado ateno ao ensino primrio. A instituio de um fundo federal deu novo impulso a
esse nvel de ensino, permitindo pensar-se na democratizao da educao. O FNEP significou,
tambm, o momento em que o governo federal compreendeu que a assistncia financeira se
tornava imprescindvel, como forma de ajudar os Estados nas suas realizaes, especialmente
na rea de construo de escolas primrias.
Em 1954, instituiu-se, pelo Decreto n 2.342, o Fundo Nacional do Ensino Mdio FNEM,
voltado para a concesso de bolsas de estudos, aperfeioamento e difuso do ensino de grau
mdio, incluindo auxlio aos colgios privados para manuteno, obras e equipamentos.
Os dois fundos (FNEP e FNEM) foram aplicados sob a forma de auxlios federais a cada um
dos Estados e Territrios e ao Distrito Federal, pois a cooperao financeira s se efetivava
entre esses dois nveis de governo o federal e o estadual. A cooperao aos Municpios se
fazia por intermdio dos governos estaduais, a quem competia distribuir e administrar tais
fundos, aps firmar convnio e receber a transferncia de crdito da Unio.
A Constituio Federal de 1946 restabeleceu a vinculao dos impostos ao financiamento
da educao, que havia sido suprimida pela Constituio de 1937, reservando para a rbita
federal a obrigatoriedade da aplicao de 10% e, para os Estados e Municpios, de 20% na
manuteno e desenvolvimento do ensino. No mesmo instrumento legal estabeleceu-se que as
empresas onde trabalhassem mais de cem empregados deveriam proporcionar ensino primrio
gratuito para seus servidores e os filhos destes.
Outras fontes financeiras foram designadas para a educao durante os governos militares,
ressaltando-se, dentre elas: o salrio-educao, os incentivos fiscais previstos na legislao do
imposto de renda para o MOBRAL , o Fundo de Apoio ao Desenvolvimento Social FAS, o Fundo
de Investimento Social FINSOCIAL e os emprstimos internacionais. Registre-se, no entanto,
que, com a Constituio de 1967, foi novamente suprimida a vinculao de recursos de impostos
para educao no mbito da Unio, dos Estados e Municpios, proibindo-se e extinguindo-se
os fundos de educao. Tal vinculao retornou apenas em 1983, para as trs esferas do poder
pblico, em decorrncia da Emenda Constitucional n 24, conhecida como Emenda Calmon.
Pelo estudo do passado, observa-se que na dinmica da economia e no movimento das
400
CAP.
11
401
MDULO IV
QUADRO
ENSINO FUNDAMENTAL
1988-1996
Taxas
Anos
Brasil
NO
NE
C- O
SU
SE
Abandono
1988
1996
19,9
12,9
11,9
19,0
23,5
20,6
33,4
14,1
13,5
7.2
18.1
6,9
Aprovao
1988
1996
61,0
73,0
63,6
62,3
54,3
62,3
51,5
71,1
69,4
77,8
64,5
82,9
Reprovao
1988
19,1
24,4
23,3
15,0
17,1
17,4
1996
14,1
18,7
17,1
14,8
14,9
10,2
Fonte:
MEC/INEP:
402
CAP.
11
A partir desses dados, pode-se inferir que as perdas no Brasil so enormes, cabendo uma
anlise dos custos financeiros da decorrentes, em face do reduzido nmero de anos de
escolarizao da populao. Se somarmos os indicadores de abandono e reprovao, verificamos
que aproximadamente 27% dos estudantes do ensino fundamental sofriam atraso ou interrupo
em sua trajetria escolar em 1996. A anlise regional confirma, pela ordem, o insatisfatrio
desempenho das regies Nordeste, Norte e Centro-Oeste.
Finalmente, relatrio da UNESCO (1999, p.184) calcula que o custo da repetncia no Brasil
representa cerca de 2,5 bilhes de dlares por ano. Nele no se faz referncia ao custo da
evaso escolar, o que certamente aumentaria a gravidade das perdas.
Por isso, diversas medidas devem ser consideradas para evitar esse desperdcio, e muitas
delas esto hoje especificadas na Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional Lei n 9.394/
96. Tais medidas implicam a adoo de estratgias de incluso escolar, seja investindo em
mecanismos relacionados aos alunos, tais como chamada escolar, prolongamento do tempo de
escolaridade e da jornada escolar e estudos de recuperao; seja determinando que o docente
deve obter uma formao inicial, mas deve continuar aprendendo; seja mediante exigncias
explcitas escola, aos professores, aos pais e s administraes dos sistemas de ensino.
Se tais medidas se associarem, ser possvel reduzir os ndices negativos antes indicados
e melhorar a alocao de recursos em reas que potencialmente tm efeito mais produtivo
sobre a incluso escolar.
Gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais
Uma tenso presente na Constituio e que tem reflexos no financiamento da educao
diz respeito ao tema gratuidade (art. 206, IV). que o direito gratuidade do ensino oficial,
como princpio constitucional, nos nveis ulteriores ao primrio, s encontrou respaldo legal a
partir da Constituio Federal de 1946 e ainda assim condicionado a um requisito bsico: a
carncia de recursos. As Constituies do Imprio (1824) e republicanas (1934, 1937, 1946 e
1967) tratavam da gratuidade restrita ao primrio, ampliando esse direito aos adultos na
Constituio de 1934 e exigindo uma prestao mdica e mensal para a Caixa Escolar dos que
no pudessem alegar escassez de recursos, na de 1937. A Constituio de 1891 silenciou
totalmente a respeito da gratuidade. A Constituio de 1988 (art. 206, IV) garante a gratuidade
do ensino pblico em estabelecimentos oficiais vedando qualquer cobrana, na educao
bsica ou superior. A expresso ensino, encontrada no corpo do texto constitucional atual,
pode permitir interpretao restritiva e garantir a cobrana por outros servios educacionais
no categorizados como ensino, ou seja: pesquisas, atividades de extenso e oferta de servios
403
MDULO IV
suplementares ao ensino, dentre outros. Enfim, no seio dessa polmica explicita-se a perspectiva
defendida por Melchior (1980, p. 68), quando ressalta que: a escola no gratuita porque
obrigatria, mas gratuita porque h insuficincia de recursos por parte da clientela.
Posteriormente, o mesmo autor, em oposio defesa pela gratuidade eletiva no ensino
superior, recorrente em textos de integrantes do Banco Mundial e de Schwartzman, advoga
que uma cobrana de anuidades no ensino superior dos alunos que tm melhor condio
econmica, s se justificaria dentro de uma poltica geral de correo das desigualdades adotadas
em todos os setores (1997, p. 25).
Ainda por trs do debate de gratuidade do ensino pblico nos estabelecimentos oficiais
h uma interessante discusso conceitual. Existem escolas oficiais (pblicas) e no oficiais
(privadas) ? Ou existem escolas pblicas estatais e no estatais ? Entre as escolas pblicas no
estatais estariam inseridas as escolas comunitrias, confessionais e filantrpicas, indicadas no
artigo 213 da CF ? Sendo caracterstica dessas escolas a inexistncia de fins lucrativos, seriam
privadas puras apenas aquelas criadas com fins lucrativos ?
A Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei n 9.394/96), ao conceituar, nos artigos 19 e 20,
as instituies pblicas e privadas de ensino, oferece resposta a esse impasse. O certo, porm,
que no centro dessa discusso est presente a polmica pblico/privado, a busca por uma terceira
via na reflexo sobre o papel do Estado, a destinao de recursos pblicos para esferas pblicas
no estatais, afirmando-se, de todo modo, os interesses pblicos sobre os privados.
Garantia de padro de qualidade
O avano qualitativo na educao envolve diferentes dimenses, tais como: melhoria da
infra-estrutura escolar, formao de professores, material didtico e de apoio, adequao de
currculos realidade local, implantao de sistemas de avaliao, remunerao condigna do
magistrio, melhoria da gesto dos sistemas educativos, dentre outras. De forma resumida poderia
significar superar a pedagogia do tijolo [Mello, 1996, p.21] e a pedagogia da repetncia.
O esforo para garantir um padro de qualidade da educao implica hoje conceber e
reconhecer a qualidade como um elemento constitutivo da cidadania. O significado desse
movimento supe a compreenso do conceito de padres mnimos de qualidade visando
alocar os investimentos em um conjunto adequado de insumos. As evidncias disponveis e
associadas a padro de qualidade confirmam que
uma boa escola comea com o aprendizado das crianas como elemento fundamental, no
com a infra-estrutura ou com os salrios dos professores; alm disso deve haver uma colaborao
entre pais e professores que v alm das trivialidades, como, por exemplo, em aspectos como o
404
CAP.
11
uso do oramento das escolas; deve-se contar com uma considervel alocao para livros-textos e
outros materiais pedaggicos, e devem existir sistemas de avaliao (formais e informais), acompanhamento, avaliao dos alunos e informao aos pais. Em poucas palavras, essas escolas so mais
responsveis perante os pais que as demais escolas pblicas [Arcia et al., 1999, p. 151].
Ontem, como hoje, a questo da qualidade deve ser tratada como um bem coletivo,
notadamente em um momento em que a produo, o armazenamento e a circulao de
informaes se fazem de forma evolutiva. Vivemos na era do conhecimento. Se verdade que
a escola no pode ensinar tudo, ela a base para aquisio das competncias do futuro,
associadas aos quatro pilares da educao, necessrios a cada indivduo:
aprender a conhecer, isto , a adquirir os instrumentos da compreenso; aprender a fazer,
para poder agir sobre o meio envolvente; aprender a viver juntos, a fim de participar e cooperar
com os outros em todas as atividades humanas; finalmente, aprender a ser, via essencial para
integrar as trs precedentes [Delors et al., 1999, p. 90].
405
MDULO IV
406
CAP.
11
escolas de nvel mdio no suportaro o contingente dos que batero s suas portas. Entretanto,
no caso do ensino mdio, no se trata apenas de promover sua expanso, mas associar-lhe
qualidade, assegurar-lhe rumos claros, reduzir a seletividade interna e garantir-lhe fonte estvel
de financiamento. Ademais, os elementos implcitos ao acesso, permanncia e qualidade
dependem tanto da utilizao criteriosa dos recursos vinculados educao, quanto da
prioridade que os Estados, hoje responsveis pela sua manuteno e desenvolvimento, vierem
a conceder-lhe, j que retirou-se a idia de sua obrigatoriedade progressiva.
A norma constitucional impe a garantia e o dever do Estado de atendimento educacional
especializado aos portadores de deficincia na rede regular de ensino e a LDB (Lei n 9.394/96)
supe novas incluses: dos portadores de necessidades especiais (art. 58). Esta tarefa permite
a insero na educao especial das pessoas portadoras de necessidades especiais no campo
da aprendizagem, originadas de deficincias (fsicas, sensorial, mental ou mltipla) e portadores
de altas habilidades (superdotados ou talentosos). Por ser a educao especial uma modalidade
de ensino, deve ser ofertada nos diferentes nveis de ensino, porm em articulao com setores
vinculados sade, assistncia e promoo social, inclusive quanto aos recursos financeiros.
Do ponto de vista da alocao e uso dos recursos financeiros, a educao especial pode
beneficiar-se de recursos definidos para os diferentes nveis de ensino ( educao bsica
educao infantil, ensino fundamental, ensino mdio educao superior), sempre
correspondendo a fonte de recursos ao nvel da sua oferta. Como a oferta da educao especial
pelo poder pblico ainda muito limitada, o artigo 60 da Lei n 9.394/96 abre a perspectiva de
apoio tcnico e financeiro s instituies privadas sem fins lucrativos, especializadas e com
atuao exclusiva em educao especial. A observncia dessa prescrio supe a possibilidade
de convnios, contratos ou subvenes sociais entre o poder pblico e instituies desse
gnero, como alternativa para cumprir o preceito constitucional relativo ao acesso escolar,
sempre considerando as peculiaridades dessa modalidade de ensino.
No conjunto das polticas pblicas e do dever do Estado, a educao infantil compreende
o atendimento em creches e pr-escolas s crianas de zero a seis anos de idade. Delimitando
mais precisamente a concepo e as idades da educao infantil, a LDB estabelece que ela
corresponde primeira etapa da educao bsica, sendo oferecida em creches ou entidades
similares, para crianas de zero at trs anos de idade e pr-escolas, para crianas de quatro a
seis anos de idade, complementando as aes da famlia e da comunidade. Por conseguinte,
esse nvel de educao se d na famlia, na comunidade e nas instituies escolares ou no. Na
perspectiva de garantir educao infantil um carter mais educativo que assistencial, a LDB,
no seu artigo 89, definiu que:
407
MDULO IV
Art. 89 As creches e pr-escolas existentes ou que venham a ser criadas devero, no prazo
de trs anos, a contar da publicao desta Lei, integrar-se ao respectivo sistema de ensino.
Aponta-se a que a integrao ao sistema de ensino a poltica mais consentnea para que
a educao infantil, particularmente as creches, venham a beneficiar-se de diretrizes pedaggicas
oriundas dos sistemas educacionais, com gesto e financiamento compartilhados pela educao
e pelos programas assistenciais. Em face das limitaes de meios financeiros e tcnicos do
pas, a proposta de Plano Nacional de Educao recomenda que a oferta da educao infantil
conceda prioridade s crianas mais sujeitas s excluses ou vtimas delas. Tal orientao faz
sentido porque se ao Municpio compete o dever de oferecer vagas e os cidados tm o direito
ao atendimento, as crianas da educao infantil no so obrigadas matrcula e nem os pais
tm o dever de faz-la, porque ela no obrigatria.
A temtica da obrigatoriedade tem uma importncia capital para as administraes dos
sistemas de ensino, porque implica fazer escolhas na alocao de recursos, garantir a incluso
ou excluso. Tratar desse tema significa definir prioridades ou eleio de clientelas para educar,
muitas vezes no aceitas pelos que procuram as instituies escolares como espao mais
apropriado para garantir os processos formativos de populao. nessa tenso que se deve
ter presente o conceito de educao e as instncias educacionais definidas no art. 1 da LDB:
A educao abrange os processos formativos que se desenvolvem na vida familiar, na
convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa, nos movimentos sociais e
organizaes da sociedade civil e nas manifestaes culturais.
408
CAP.
11
A vinculao condiciona a aplicao dos recursos e, por tal razo, deve estar presente no
oramento, revelador de compromissos e intenes, nos balancetes peridicos que relacionam
receita e despesa e nos balanos anuais, expresso consolidada do que foi arrecadado e do
que foi gasto.
O mecanismo da vinculao est expresso no artigo 212 da Constituio Federal de 1988, em
relao receita de impostos para aplicao na manuteno e desenvolvimento do ensino ( MDE ).
O artigo 212 assim determina:
Art. 212 A Unio aplicar, anualmente, nunca menos de dezoito, e os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios vinte e cinco por cento, no mnimo, da receita resultante de impostos,
compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino.
1 A parcela de arrecadao de impostos transferida pela Unio aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios, ou pelos Estados aos respectivos Municpios, no considerada, para
efeito do clculo previsto neste artigo, receita do governo que a transferir.
2 Para efeito do cumprimento do disposto no caput deste artigo, sero considerados os
sistemas de ensino federal, estadual e municipal e os recursos aplicados na forma do art.213.
3 A distribuio dos recursos pblicos assegurar prioridade ao atendimento das necessidades do ensino obrigatrio, nos termos do Plano Nacional de Educao.
4 Os programas suplementares de alimentao e assistncia sade previstos no art.208,
VII, sero financiados com recursos provenientes de contribuies sociais e outros recursos oramentrios.
5 O ensino fundamental pblico ter como fonte adicional de financiamento a contribuio
social do salrio-educao, recolhido pelas empresas, na forma da lei.
O artigo 212 uma das referncias legais mais importantes para definir critrios vlidos
para a composio da receita destinada ao ensino e, por conseqncia, calcular o total de
recursos disponveis para manuteno e desenvolvimento do ensino. A metodologia de clculo
deve levar em considerao, em princpio, as seguintes orientaes, conforme interpretao
do caput do artigo 212 e legislao correlata:
409
MDULO IV
(a) A vinculao mnima responsabilidade de cada esfera do poder pblico: 18% para a
Unio e 25% para Estados, Distrito Federal e municpios. Essa vinculao pode ser elevada a
critrio das Constituies estaduais e Leis Orgnicas Municipais (art. 69 da LDB).
(b) A natureza do tributo sobre o qual recai a vinculao o imposto. O imposto um
gnero do tributo. Incluem-se entre os tributos, ainda, as taxas e contribuies de melhoria,
que no esto submetidas vinculao. Deve ficar claro, pois, que a vinculao no se refere
a todos os tributos e muito menos totalidade dos recursos oramentrios.
(c) A medida da receita e da despesa deve ser concretizada a cada ano, no a cada ms.
Apuraes peridicas, a cada trimestre do exerccio financeiro, devem ser procedidas, conforme
dispe o 4o do artigo 69 da LDB, para ajustes considerando-se as situaes de arrecadao e
despesas realizadas. Segundo o Conselho Nacional de Educao, o princpio da trimestralidade
tambm se aplica ao final do ano, e, nesse caso, dever ser feito ajuste no primeiro trimestre do
exerccio subseqente, com relao ao ltimo trimestre do ano.1
(d) Toda receita resultante de impostos tem percentual vinculado. Alm de incidir a alquota
sobre os impostos prprios e transferncias, h que ser considerada a parcela da dvida ativa
originria de impostos e as multas e juros que sobre ela incidam.
(e) A expresso manuteno e desenvolvimento do ensino-MDE tem sentido preciso,
conforme estabelece o artigo 70 da Lei no 9.394/96. Em conseqncia, ela nem se confunde
com a funo 12 Educao, forma como o oramento aloca parte dos recursos para educao,
conforme a Lei n 4.320/64 e Portaria n 117, de 12/11/98 do Ministrio do Planejamento, e
tampouco com a educao no sentido amplo. H vrias despesas includas nessa funo que
no so de MDE e outras que, embora sejam assim consideradas, so encontradas na funo 09
Previdncia Social. As despesas de MDE , portanto, mantm interseo entre funes e, para
serem melhor localizadas, o ideal que o oramento sempre identifique a fonte que financia
uma atividade ou projeto, como j se verifica no oramento da Unio.
(f) Os impostos podem financiar todos os nveis e modalidades de educao e ensino:
educao bsica, formada pela educao infantil, ensino fundamental e ensino mdio; educao
superior, observadas a subvinculao para o ensino fundamental definida no artigo 60 do ADCT
e as responsabilidades estabelecidas para os Estados, Municpios e Distrito Federal em relao
educao infantil e ao ensino mdio (arts. 10, VI e 11, V, da Lei n 9.394/96).
(g) Os impostos recebidos pelo Estados, transferidos da Unio, e aqueles transferidos
para os Municpios, originrios da Unio e dos Estados, so includos na base de clculo dos
1
410
CAP.
11
percentuais mnimos da instncia que os receber e excludos daquela que os transferir. Tratase de conceber a idia de incidncia sobre impostos lquidos, devendo:
no caso da Unio, ser deduzida da receita bruta de seus impostos prprios, sobre os
quais h base legal na Constituio Federal para repartio ( arts. 153, 5, 158, 159, I, a, b
e c , e II), a parcela transferida para Estados, Distrito Federal, Municpios e regies;
no caso dos Estados, ser deduzida, da receita bruta de impostos prprios e transferncias,
a parcela a ser repartida com os Municpios, conforme estabelecem os artigos 158, III, IV e 159,
II da Constituio Federal.
no caso do Distrito Federal e Municpios, ser calculada a alquota de 25% sobre toda a
receita de impostos prprios e transferidos.
O quadro seguinte um mapeamento dos impostos por instncia da Federao
QUADRO
2 IMPOSTOS E
Unio
Impostos Prprios
II
Imp. s/ Importao
IE
Imp. s/ Exportao
ITR
IR
IPTU
ITBI
Mortis
FPE)
(22,5% para
FPM )
ICMS
IPI-Exp
IPI)
IPI-Exp
IRRF
IPI
de Exportao
(IR+IPI)
Imp. Territorial Rural
IRRF
IOF -Ouro
IOF -Ouro
Natureza
ITR
Intervivos
ISS
de Part. e Reg.)
IOF
ITCM
(21,5% para
Municpios
Impostos Prprios
IPVA
Imposto de Renda
IPI
Estados
Impostos Prprios
1988
Imp. Extraordinrios
411
IPVA
ICMS
MDULO IV
(h) Os recursos vinculados a MDE devem ser utilizados no ensino pblico. Essa restrio
no est contemplada no caput do artigo 212 da CF, mas feita de forma impositiva no caput do
artigo 69 da Lei n 9.394/96 e tambm no caput do artigo 2 da Lei n 9.424/96. No entanto, h
duas situaes que permitem o uso dos recursos pblicos para beneficiar alunos que freqentam
escolas privadas, tendo como objetivo solucionar problemas ou dificuldades de acesso, trajetria
e qualidade da educao escolar. A primeira situao encontra amparo no inciso VI do artigo
70, da Lei n 9.394/96, que permite a concesso de bolsas de estudo a alunos de escolas
pblicas e privadas, no restrita ao ensino fundamental e mdio, mas abarcando desde a
educao bsica at a educao superior. O Conselho Nacional de Educao, manifestando-se
sobre o assunto, explicita que tal hiptese possvel porque as bolsas se destinam a alunos e
no a instituies e assim as despesas podem ser contabilizadas para satisfazer os percentuais
mnimos vinculados [Parecer n 26/97, de 02/12/97, do Conselho Pleno do CNE]. A segunda
situao beneficia o aluno da educao especial, quando abre a possibilidade de apoio tcnico
e financeiro do poder pblico s instituies privadas sem fins lucrativos, especializadas e com
atuao exclusiva em educao especial (art. 60, Lei 9.394/96). Finalmente, leitura restritiva
deve ser feita das disposies legais relativas a recursos pblicos contempladas no artigo 213
da CF e no artigo 77 da LDB, que tratam da destinao desses recursos para escolas comunitrias,
confessionais e filantrpicas, da concesso de bolsas de estudos para educao bsica e de
auxlio financeiro, inclusive bolsas, para atividades universitrias de pesquisa e extenso.
Os demais pargrafos do artigo 212, por suas peculiaridades, sero tratados em itens
prprios. Texto de Negri (1997) apresenta dados, relativos a 1995, sobre os impostos arrecadados
por esfera do governo, os disponveis aps repartio e os disponveis para MDE . Tais dados
constam do quadro 3.
Esse quadro permite evidenciar que a receita de impostos disponveis em 1995 para
manuteno e desenvolvimento do ensino pblico era de aproximadamente 24,3 bilhes de
reais. Mas a educao dispe ainda de outras fontes de financiamento, que sero discutidas
em seu espao adequado, dentre elas, o salrio-educao, o Fundo de Amparo ao Trabalhador
FAT, e outras explicitadas pgina 85 da proposta de Plano Nacional de Educao.
Se, do ponto de vista dos Estados, Distrito Federal e Municpios, os impostos representam
para a educao a fonte mais significativa de recursos, no caso da Unio, segundo verso do
projeto de Plano Nacional de Educao de 15/12/99, a receita vinculada manuteno e
desenvolvimento do ensino, em 1999, no chegou a 4 bilhes, valor que sequer cobre os
gastos com suas instituies de educao superior. A receita vinculada de impostos representou,
em 1999, aproximadamente, 35% das disponibilidades oramentrias do MEC, que totalizaram
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
412
CAP.
11
cerca de 11 bilhes de reais (p. 85). Essa informao confirma que os impostos no so a nica
fonte, mas que h outras disponveis que quase triplicam as disponibilidades da Unio.
QUADRO
3 IMPOSTOS ARRECADADOS,
(R$ milhes)
Impostos
Nvel de
governo
Arrecadados
Disponveis aps
repartio
Disponveis
para
MDE
Federal
47.277
44,8
30.131
28,5
5.423
22,3
Estadual
50.943
48,3
46.638
44,2
11.659
48,1
7.316
6,9
28.767
27,3
7.192
29,6
105.536
100,0
105.536
100,0
24.274
100,0
Municipal
Total
413
MDULO IV
No sentido de modificar essa situao, em 1995, foi proposta pelo MEC aos Estados e
Municpios a criao, mediante emenda constitucional, de um fundo para o ensino fundamental
e a valorizao do respectivo magistrio, que permitisse redistribuir responsabilidades entre
Estados e Municpios e influir diretamente no n grdio de todo sistema educacional, quanto
relao perversa entre baixos salrios, baixa qualificao e baixa qualidade do ensino.
Ao lanar a proposta do que veio a ser o FUNDEF, o MEC argumentava:
De fato, os recursos constitucionalmente vinculados, considerando-se somente os impostos e
transferncias mais significativas, isto , os Fundos de Participao e o ICMS, somam hoje cerca de R$
16,7 bilhes, no conjunto dos Estados e Municpios do pas. Se admitssemos que pelo menos 60%
desse total fosse destinado manuteno do ensino fundamental, que conta hoje com uma matrcula de 29,3 milhes de alunos nas redes estaduais e municipais, teramos uma disponibilidade
mdia de aproximadamente R$ 340,00 por aluno (p. 8).
A idia da vinculao de uma cesta de recursos para o ensino fundamental estava presente
no incio dos estudos procedidos pelo MEC, quando admitia que pelo menos 60% dos recursos
vinculados a MDE fossem dirigidos ao ensino fundamental. Tratava-se, pois, de uma primeira
subvinculao, que veio a ser estabelecida pela Emenda Constitucional n 14/96, que deu nova
redao ao artigo 60 do ADCT, cujo caput :
Art.60 Nos dez primeiros anos da promulgao desta Emenda, os Estados, o Distrito Federal e
os Municpios destinaro no menos de sessenta por cento dos recursos a que se refere o caput do art.
212 da Constituio Federal, manuteno e ao desenvolvimento do ensino fundamental, com o
objetivo de assegurar a universalizao de seu atendimento e a remunerao condigna do magistrio.
414
CAP.
11
415
MDULO IV
Institucionalizao
O FUNDEF institucionalizado no 1 do artigo 60 do ADCT, sendo constitudo, no mbito de
cada Estado, de uma cesta de impostos oriundos do Estado e dos Municpios, para que se
proceda o regime de colaborao e distribuio de responsabilidades e recursos entre redes
de ensino, em relao ao ensino fundamental pblico. O regime de colaborao financeira
estabelecido passa a ser compulsrio, a fim de promover a eqidade, disponibilizando recursos
para onde os alunos esto matriculados. O FUNDEF, portanto, redistribui recursos no mbito de
cada Estado, no transferindo recursos de um Estado para outro.
O Fundo de natureza contbil, no tem rgo gestor ou personalidade jurdica. Efetiva-
416
CAP.
11
se atravs de um sistema de contas bancrias dos Estados, Distrito Federal e Municpios. Para
estas so destinados automaticamente recursos proporcionais matrcula/valor aluno-ano,
vinculados a objetivos determinados. O saldo financeiro de um ano para outro no considerado
saldo oramentrio.
Composio
Constitudo de uma cesta de recursos, o FUNDEF absorve alguns impostos por instncia
administrativa. Na sua composio esto contemplados os impostos com valor mais significativo
(art. 60, 2, ADCT), dos quais separada automaticamente a parcela de 15%: (a) do Estado: FPE,
ICMS e IPI EXP . e compensao financeira relativa Lei Complementar n 87/96; (b) do Municpio:
FPM, cota do ICMS, cota do IPI EXP . e compensao financeira relativa Lei Complementar n 87/96.
A complementao da Unio ser procedida sempre que o valor por aluno no atingir, no
mbito do Estado, o mnimo definido anualmente pelo governo federal para o pas. Tal valor
por aluno calculado, para cada Estado, dividindo-se a estimativa total dos recursos
mencionados para o ano pelo nmero total de alunos matriculados no ensino fundamental
regular das redes estadual e municipais, no ano anterior.
A composio agregada do FUNDEF para todo o pas, segundo a origem dos recursos, nos
anos de 1998 e 1999, apresentou o perfil que se encontra no quadro (p. 418). Nele se observa
que a fonte mais importante de recursos tem sido o ICMS. A participao financeira da Unio,
representando na mdia 5% do conjunto total dos recursos, tem sido de inegvel relevncia
para os Estados que dela se beneficiaram.
oportuno mencionar que dados preliminares divulgados pelo MEC, em sua pgina da
Internet, informam que, em 1999, o total de receitas do FUNDEF, para todo o pas, no mbito de
Estados e Municpios, situou-se em torno de R$ 15,3 bilhes, aos quais devem ser acrescentados
cerca de R$ 675 milhes, referentes complementao financeira aportada pela Unio.
Redistribuio
Os recursos oriundos dessa cesta de impostos so distribudos entre cada Estado e seus
Municpios, proporcionalmente ao nmero de alunos matriculados nas respectivas redes de
ensino fundamental no ano anterior. Trata-se, de fato, de uma redistribuio de recursos, a
partir de coeficientes de distribuio fixados anualmente, obtidos a partir de dados de matrculas
de escolas cadastradas em cada rede de ensino. Observe-se que so consideradas, para esse
fim, apenas as matrculas do ensino fundamental regular presencial. A lei de regulamentao
do FUNDEF prev critrios diferenciados de custos, em funo das seguintes variveis: 1 a 4, 5
417
MDULO IV
a 8 sries, ensino especial e escolas rurais, desde que tais matrculas sejam presenciais (art.
2, 1, 2 e 3 da Lei n 9.424/96). Para o ano 2000, esto sendo implementadas as
diferenciaes, exceo feita relativa a escolas rurais.
QUADRO
Imposto e
Transferncias
1998
Total (A)
FUNDEF
1999 (estimativa)
%
Total (A)
FUNDEF
%
13,2
FPM
12.219,6
(15% de A)
1.832,9
13,8
12.448,7
(15% de A)
1.867,3
FPE
10.956,2
1.643,4
12,3
10.975,3
1.646,3
11,6
ICMS
Exp.
58.392,4
1.586,6
8.759,0
238,0
65,8
1,8
60.069,3
1.621,3
9.010,4
243,2
63,8
1,7
LC 87/96
2.093,4
314,0
2,4
3.502,2
525,3
3,7
85.248,1
12.787,3
88.616,8
13.292,5
Complementao da Unio
524,3
3,9
848,6
6,0
Total
13.311,5
100,0
14.141,1
100,0
IPI.
Subtotal
FUNDEF
FUNDEF).
418
CAP.
11
Municpios
Valor por
Aluno-ano (R$)
Matrculas
Antes FUNDEF
(A)
(B)
Variao % no
valor por
aluno/ano
(B/A)
Com
Receita
adicional bruta
(R$ Milhes)
FUNDEF
At 100
308
5,6
1.740.209
14,0
77,84
324,91
429,9
317
>100<=150
613
11,1
2.192.551
17,6
124,25
335,46
463,1
170
>150<=200
474
8,6
2.006.045
16,1
178,44
437,09
518,8
145
>200<=250
370
6,7
1.193.002
9,7
225,78
389,31
195,1
72
>250<=315
394
7,1
1.125.758
9,0
281,36
405,74
140,0
44
Subtotal
2.159
39,2
8.257.565
66,9
163,72
375,29
1.746,9
129
Demais municpios
3.347
60,8
4.178.963
33,6
Total Geral
5.506
100,0
12.436.528
100,0
FUNDEF).
Os dados preliminares divulgados pelo MEC, via Internet, informam que, em 1999, 3.262
Municpios tiveram acrscimo de receitas com o FUNDEF, num valor global de R$ 2,6 bilhes.
Tais Municpios atendiam a 12,8 milhes de alunos do ensino fundamental, representando
85% das matrculas municipais e 40% das matrculas totais nesse nvel de ensino. Para os 2.387
Municpios que, sem o FUNDEF, disporiam de um valor inferior a R$ 315 por aluno-ano, o acrscimo
de receita foi significativo, alcanando cerca de R$ 2,2 bilhes e elevando o valor mdio por
aluno de R$ 153,50 para R$ 385,50, um aumento em torno de R$ 150%.
Complementao financeira
O 3. do artigo 60 do ADCT define o papel da Unio em relao ao FUNDEF. A Unio far a
complementao financeira dos fundos sempre que, em cada Estado e no Distrito Federal, o
respectivo valor por aluno/ano no alcanar o mnimo definido nacionalmente. O critrio
para a definio desse valor mnimo nacional est estabelecido no 1 do artigo 6 da LDB:
Art. 6. (...) 1 O valor mnimo anual por aluno, ressalvado o disposto no 4, ser fixado
por ato do Presidente da Repblica e nunca ser inferior razo entre a previso da receita total
para o Fundo e a matrcula total do ensino fundamental no ano anterior, acrescido do total estimado
de novas matrculas, observando o disposto no art. 2, 1, Incisos I e II .
419
MDULO IV
Nos anos 1998 e 1999, o valor mnimo por aluno-ano foi definido em R$ 315,00. Para o
exerccio de 2000, o mnimo estabelecido no Decreto n 3.326, de 31/12/1999, o seguinte:
QUADRO
Sries
1 a4
a
Escolas
5 a 8 e ed. especial
a
R$
Ponderao
Urbanas e rurais
333,00
1,00
Urbanas e rurais
349,65
1,05
1998 E
PREVISO PARA
1998
1999
Variao %
Par
113,7
155,5
36,8
Norte
113,7
155,5
36,8
1,4
16,1
1.050,0
Bahia
Cear
147,3
52,5
290,9
80,3
97,5
53,0
Maranho
164,6
203,4
23,6
5,2
28,7
451,9
EM
UF /Regio
Alagoas
Paraba
Pernambuco
1999
12,5
33,5
168,0
Piau
Nordeste
27,0
410,0
40,0
693,0
48,1
68,8
Brasil
524,2
848,6
61,9
FUNDEF).
Os dados preliminares, divulgados pelo MEC em sua pgina na Internet, informam que, em
1999, os Estados contemplados com a complementao da Unio so os mesmos que constam
do quadro. Os valores repassados, contudo, totalizaram cerca de R$ 675 milhes.
420
CAP.
11
421
MDULO IV
422
CAP.
11
423
MDULO IV
Instncia
Estados e Distrito Federal
Recurso para
MDE
FUNDEF
+ no mnimo 15%
IOF
ouro
87/96,
IOF
ouro
FUNDEF
+ no mnimo 15%
ouro e
IPVA
87/96,
ouro e
IPVA
424
CAP.
11
no censo escolar, como base para formulao de indicadores educacionais, com perspectiva de
sanes a quem descumprir tais exigncias ou fornecer falsas informaes (art. 10).
Realizao de avaliaes peridicas dos resultados de aplicao da lei, visando adoo
de medidas corretivas de natureza operacional ou de poltica educacional (art. 12).
O item seguinte trata exatamente dessa avaliao, no s a partir do discurso oficial, mas,
tambm, da reao de outros interlocutores.
FUNDEF: impacto e sugestes
Nesta parte so listados alguns registros relativos a impactos e sugestes para
aperfeioamento do FUNDEF, ainda no relacionadas no corpo do presente trabalho. Algumas
informaes so oriundas de relatrio do MEC e outras foram colhidas por ocasio de audincia
pblica na Cmara dos Deputados para discusso do projeto de Plano Nacional de Educao
e de relatrios da CPI do FUNDEF no Estado do Cear.
Do ponto de vista do impacto, alm do que j foi mencionado neste texto, importa destacar
a existncia de um reconhecimento geral do FUNDEF como a grande reforma da educao e a
mais criativa metodologia de promoo da eqidade. Afirma-se o FUNDEF como instrumento
incentivador de cooperao, regularidade de transferncia de recursos e controle social. Com
ele, possvel implementar polticas voltadas para a eqidade, descentralizao, universalizao
do atendimento, melhoria de qualidade e valorizao do magistrio do ensino fundamental,
especialmente nos Municpios da regio Nordeste.
Por parte do MEC, h o registro de incluso de despesas, obtidas por amostragem, relativas
a insumos que podem ter efeito direto sobre o financiamento das escolas e sua melhor qualidade
de ensino.
possvel assinalar ganhos financeiros para o magistrio, proporcionados pela formulao
de novos Planos de Carreira e Remunerao PCR, maior transparncia na gesto das redes de
ensino e movimentao financeira, em razo da instalao de Conselhos de Acompanhamento
e Controle Social do FUNDEF.
Pesquisas amostrais encomendadas pelo MEC indicam melhoria do perfil de habilitao do
magistrio, com reflexos tambm na formao continuada.
Identifica-se crescimento do emprego em dois setores: no magistrio, em que se supe o
incremento de 20 mil novas vagas, e no setor de transporte escolar, dado o aumento dos
alunos matriculados e transportados, e, ainda, em razo do processo de nucleao da rede
escolar, como meio de obter uma melhor relao aluno-professor e com isso garantir melhor
padro remuneratrio.
425
MDULO IV
Por fim, nos Municpios onde houve maior impacto financeiro com transferncias do FUNDEF,
o setor educao passou a ter a participao varivel no bolo oramentrio entre 30% a 53%.
O FUNDEF indutor de maior atuao dos Municpios no ensino fundamental, que, para
alguns, anteriormente se dilua em apoio a transporte e merenda e agora se volta para a
matrcula, dado o valor per capita por aluno. No entanto, por trs dessa tendncia municipalizante
do ensino fundamental, h que se ter cuidado com o surgimento de problemas de natureza
gerencial e pedaggica.
No obstante os impactos reconhecidamente positivos que o FUNDEF tem trazido para o
ensino fundamental, realizando significativa e talvez a mais importante modificao na estrutura
de financiamento do ensino obrigatrio no pas, ele tem sido objeto de discusses e sugestes.
Afirmam alguns que a subvinculao de recursos para o ensino fundamental reduziu a
flexibilidade na aplicao dos recursos vinculados a MDE , com eventuais prejuzos para o
atendimento das clientelas da educao infantil, do ensino mdio e da educao de jovens e
adultos. O cenrio atual estaria apontando que, para cumprimento do FUNDEF, dentro do quadro
dos mnimos constitucionais vinculados a MDE , os Estados, para fazer face necessria expanso
do ensino mdio, sero obrigados a promover aumento de seus gastos. Por outro lado,
Municpios que tradicionalmente davam especial ateno educao infantil e educao de
jovens e adultos estariam com dificuldades de continuar a manter o mesmo patamar de seus
gastos. preciso considerar, contudo, que os dados disponveis no permitem aferir com
clareza a procedncia de tal crtica.
No h dados sistematizados, por exemplo, sobre o atendimento a crianas na faixa de 0
a 3 anos de idade e as estatsticas relativas educao de jovens e adultos no so precisas.
Algumas propostas tm circulado, sobretudo aquelas relativas transformao do FUNDEF em
um fundo para toda a educao bsica (educao infantil, ensino fundamental e ensino mdio),
passando a redistribuio a ser feita com a totalidade dos recursos vinculados a MDE no mbito
de cada Estado e de seus respectivos Municpios. Ainda no existem estudos que permitam
aferir com clareza a viabilidade de sua implementao ou mesmo certeza se seria possvel
algum acordo poltico, no mbito da Federao, que as viabilizasse. De concreto, a nica
iniciativa foi o recente envio, pelo Poder Executivo federal, ao Congresso Nacional, de proposta
de emenda constituio ( PEC n 232, de 2000), mediante a qual os Estados ficaro autorizados,
durante o prazo de vigncia do FUNDEF, a utilizar recursos da quota estadual do salrio-educao
na expanso do ensino mdio.
Uma outra preocupao se volta para a transitoriedade do FUNDEF, que se exaure ao final
de 2006. No haveria garantia de que os entes federados possam vir a absorver no futuro, com
426
CAP.
11
recursos prprios, as obrigaes hoje assumidas com o ensino fundamental. Esta uma questo
real, que tem sido objeto de discusso no mbito do governo federal.
A atuao dos Conselhos de Acompanhamento e Controle Social do FUNDEF no estaria
assegurando a efetiva fiscalizao da aplicao dos recursos, na medida em que os membros
designados para integr-los no estariam adequadamente preparados ou ento seriam meros
representantes dos interesses das autoridades que os nomearam. fato que a prtica do controle
social ainda bastante nova no pas e enfrenta as dificuldades decorrentes de sua juventude.
Programa desenvolvido pelo MEC, por intermdio do FUNDESCOLA, tem oferecido treinamento a
Conselhos de inmeros Municpios, no que se refere legislao e a prticas concretas de trabalho.
Tem sido possvel identificar, em alguns casos, ao invs do regime de colaborao, um
certo regime de competio pela busca de alunos, como alternativa para ampliar os recursos
do ensino fundamental. Assim, torna-se necessrio reforar o grau de institucionalizao de
programas de cooperao, como estratgia para garantir a continuidade de polticas
educacionais j em execuo e como mecanismo indutor.
Uma outra questo que tem sido debatida refere-se ao valor mnimo nacional por alunoano que o governo federal tem fixado anualmente, desde 1998. H manifestaes no sentido
de que a Unio estaria descumprindo os parmetros estabelecidos no 1, do artigo 6 da Lei
9.424/96, para a definio desse valor. Em conseqncia, estariam sendo praticados valores
inferiores ao legalmente determinado e, com isso, a contribuio da Unio estaria sendo
insuficiente. Conforme Nota Tcnica n 05/99, da Secretaria Executiva do MEC, de 10 de novembro
de 1999, o seguinte argumento apresentado:
Os Fundos de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e Valorizao do
Magistrio (...) so vinte e sete entidades, de natureza contbil, absolutamente independentes
entre si, fechados cada um em sua respectiva unidade da Federao.
Nem poderia ser de outra forma, pois, se assim fosse, haveria transferncias interestaduais de
recursos vinculados ao ensino fundamental, o que no foi sequer cogitado durante toda a tramitao
da Emenda Constitucional n 14 no Congresso Nacional.
Pode, portanto, o Presidente da Repblica observar como limite inferior para fixao do valor
mnimo nacionalmente unificado o quociente da diviso entre a previso da receita total para o
fundo e a matrcula total no ano anterior, acrescida do total estimado das novas matrculas, para
qualquer um dos vinte e sete Fundos de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental
e Valorizao do Magistrio.
A rigor, s existe a vedao legal fixao de um valor mnimo nacional inferior ao menor
entre os vinte e sete quocientes entre receita vinculada ao fundo e matrcula total, preceito que
jamais foi descumprido.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
427
MDULO IV
428
CAP.
11
O Conselho Nacional de Educao pronunciou-se acerca deste Ttulo da LDB pelo Parecer, do Conselho Pleno,
n 26, de 2 de dezembro de 1997, homologado pelo ministro da Educao em 17 de dezembro de 1997 (DOU
de 18/12/97). Os comentrios constantes deste texto levam em considerao a interpretao do CNE.
429
MDULO IV
A LDB expressa a preocupao do legislador no sentido de que as despesas com MDE tenham
continuidade e estabilidade ao longo de cada exerccio financeiro. De fato, no 4 do artigo 69,
estabelece que a cada trimestre dever ser feito o balano entre receitas e despesas previstas e
as efetivamente realizadas, determinando que, nessa periodicidade, devam ser apuradas e
corrigidas as diferenas que resultem no no-atendimento dos percentuais mnimos obrigatrios.
Essa mesma preocupao levou redao do 5 do artigo 69, que determina o repasse
dos recursos ao respectivo rgo responsvel pela educao, em cada esfera administrativa,
com periodicidade de at dez dias. Assim, os recursos relativos receita realizada durante o
primeiro decndio de um ms devem ser repassados at o ltimo dia do decndio subseqente,
e assim por diante. O artigo 6 determina a correo monetria dos recursos e a
responsabilizao civil e criminal das autoridades competentes, caso no seja cumprido o
disposto no pargrafo anterior.
A interpretao do 5 tem causado certa polmica, sendo considerado por alguns como
invasivo da autonomia administrativa e financeira das unidades da Federao. Outras posies,
na direo oposta, defendem at mesmo que a LDB estaria determinando que os gestores dos
rgos responsveis pela educao sejam constitudos como ordenadores de despesas em sua
respectiva esfera administrativa. Polmicas parte, no se pode deixar de considerar que a
inteno do legislador pertinente, eis que resguarda a continuidade e a estabilidade na
aplicao de recursos constitucionalmente vinculados a MDE , buscando, dessa forma, garantir o
nvel de qualidade do ensino oferecido durante todo o perodo letivo. Por outro lado,
independentemente da forma como cada ente federado se organize administrativamente, e,
portanto, resguardada a sua autonomia, este um dispositivo cujo cumprimento os Tribunais
de Contas podem e devem acompanhar.
A seguir, a LDB dedica-se a definir o que so as despesas com manuteno e desenvolvimento
do ensino. Como j foi mencionando, nem toda despesa com educao pode ser considerada
como de MDE , para efeito do cumprimento dos percentuais mnimos constitucionalmente
estabelecidos. A lei lista oito conjuntos de despesas, discriminados no quadro 9, com a apresentao
de alguns exemplos que permitem melhor compreenso do contedo de cada um.
430
CAP.
11
QUADRO
Exemplos
431
MDULO IV
A histria da educao brasileira, contudo, demonstrou que, por longo tempo, o conceito
de MDE foi entendido de forma excessivamente elstica pela administrao pblica. Desse modo,
a LDB no se limitou a definir, no artigo 70, o que pode ser considerado como despesa de MDE ,
estabelecendo tambm, no artigo 71, o que no pode ser considerado como tal, a arrolando os
principais desvios praticados durante muitos anos: pesquisa no vinculada ao ensino; subveno
a instituies pblicas e/ou privadas de carter assistencial, desportivo ou cultural; formao de
quadros especiais para a administrao pblica, militares ou civis, inclusive diplomticos;
programas suplementares de alimentao e assistncia sade e outras formas de assistncia
social; obras de infra-estrutura, ainda que beneficiem a rede escolar; pessoal docente e demais
trabalhadores da educao, em desvio de funo ou em atividade alheia a MDE .
Cabe aqui um comentrio acerca do financiamento dos programas suplementares de
atendimento ao educando do ensino fundamental, previstos no artigo 208, VII, da Constituio
Federal. A LDB separou-os em dois grupos, incluindo os relativos a material didtico e transporte
escolar entre as despesas de MDE e no considerando como tal os referentes a alimentao e
assistncia sade. Dois critrios podem ser lembrados para tal distino. Os dois ltimos,
trata-se de programas definitivamente suplementares, fundamentais para suprir carncias, mas
sem carter pedaggico. Com relao aos dois primeiros, o material didtico-escolar tem
vinculao bvia com a atividade educacional. O transporte escolar, sobretudo na zona rural,
constitui condio de infra-estrutura bsica de oferta da educao, pois trata-se de garantir o
acesso escola, que de outra forma no se realizaria.3
O princpio da transparncia dos gastos com a educao est bem definido na LDB. Em seu
artigo 72, determina que as contas relativas a manuteno e desenvolvimento do ensino devem
ser especificamente apuradas e publicadas nos balanos do poder pblico, bem como nos relatrios
bimestrais da execuo oramentria, previstos no artigo 165, 3, da Constituio Federal. O
artigo 73 d mais nfase questo, determinando aos rgos fiscalizadores o exame prioritrio,
nas prestaes de contas, do cumprimento dos percentuais mnimos vinculados a MDE , previstos
no artigo 212 da Constituio, e do disposto no artigo 60 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias. Esse ltimo foi profundamente alterado pela Emenda Constitucional n 14, de 1996.
Como j foi mencionado, instituiu-se a subvinculao de recursos a serem aplicados no ensino
fundamental, criando-se o FUNDEF. E determinando Unio aplicar anualmente, na erradicao
3
432
CAP.
11
433
MDULO IV
O Parecer 26/97 do CNE destaca que tal dispositivo deve ser examinado luz do que
determina o artigo 70 da LDB, que define como despesa de MDE a concesso de bolsas de
estudos em geral, para alunos de estabelecimentos pblicos ou privados, de nvel bsico ou
superior, podendo ser contabilizada para satisfao dos mnimos constitucionais. No entanto,
ressalta o parecer que, no caso da educao bsica, tal concesso transitria, pois s pode
ocorrer para suprir falta de vagas, ficando o poder pblico obrigado a san-la com prioridade.
5 O SALRIO-EDUCAO
O salrio-educao uma contribuio social de longa data existente, instituda em 1964,
por decreto-lei. Foi inserido no artigo 212, 5, da Constituio Federal de 1988, como fonte
adicional de financiamento do ensino fundamental pblico, e regulamentado pelas Leis n
9.424/96 (a lei do FUNDEF) e n 9.766, de 18 de dezembro de 1998. A primeira lei define as
principais caractersticas do salrio-educao:
(a) contribuio social devida pelas empresas, calculada com base em alquota de 2,5%
sobre o total de remuneraes pagas ou creditadas, a qualquer ttulo, aos segurados empregados,
tal como definidos no artigo 12, I, da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991;
(b) distribuio, em quotas, pelo Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao ( FNDE ),
observada a arrecadao em cada Estado e no Distrito Federal:
quota federal: um tero do montante de recursos, destinado ao FNDE para aplicao em
projetos e programas voltados para a universalizao do ensino fundamental, considerados os
desnveis scio-educacionais existentes no pas;
quota estadual: dois teros do montante de recursos, creditados mensal e automaticamente
em favor das Secretarias de Educao dos Estados e do Distrito Federal, para financiamento de
programas, projetos e aes do ensino fundamental.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
434
CAP.
11
435
MDULO IV
por organizaes no governamentais, sem fins lucrativos, com mais de 20 alunos, conforme a
Resoluo n 8, de 8 de maro de 2000, do Conselho Deliberativo do Fundo Nacional de
Desenvolvimento da Educao (FNDE ), que regulamenta o programa. Seus objetivos so os
seguintes: aquisio de material permanente; manuteno, conservao e pequenos reparos
da escola; aquisio de material de consumo necessrio ao seu funcionamento; capacitao e
aperfeioamento de profissionais em educao; aquisio de material didtico e pedaggico;
avaliao da aprendizagem; implementao de projeto pedaggico e desenvolvimento de
atividades educacionais diversas.
No caso das escolas com 100 ou mais alunos, somente sero beneficiadas aquelas que
dispuserem de Unidade Executora prpria entidade de direito privado, sem fins lucrativos,
representativa da comunidade escolar (Caixa Escolar, Associao de Pais e Mestres APM,
Conselho Escolar, etc.), responsvel pelo recebimento e execuo dos recursos financeiros,
transferidos pelo FNDE . No caso das escolas de menor tamanho, podem receber os recursos das
Secretarias de Educao a que se vinculem ou, ento, diretamente, desde que se consorciem
para criar Unidade Executora que as represente para efeitos do programa. Os recursos so
repassados segundo o tamanho da escola, sendo diferenciados os valores de acordo com a
regio, com maiores valores para as escolas das regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste,
exceo, nesta ltima, do Distrito Federal.
6. OUTRAS FONTES DE RECURSOS PARA A EDUCAO
Esses recursos anteriormente mencionados no so os nicos aplicados no ensino. Diversos
so os programas que tambm destinam direta ou indiretamente recursos para a educao. A
ttulo de exemplo, so mencionados quatro.
O Plano Nacional de Educao Profissional (PLANFOR), com recursos do FAT, nos termos da
Lei n 7.998, de 11 de janeiro de 1990, com as alteraes introduzidas pela Lei n 8.900, de 30
de junho de 1994, financia, no mbito do Programa Seguro-Desemprego, programas e cursos
de qualificao e requalificao profissional, para desempregados e trabalhadores sob risco
de perda de emprego. Tais atividades so financiadas de acordo com os Planos Estaduais de
Qualificao (PEQ), apresentados pelos Estados e Distrito Federal, ao Ministrio do Trabalho e
Emprego. Para um melhor entendimento do funcionamento desse programa, pode ser consultada
a Resoluo n 194, de 23 de setembro de 1998, do Conselho Deliberativo do Fundo de Amparo
ao Trabalhador (CODEFAT) e as que a modificaram, particularmente a Resoluo n 200, do
mesmo ano.
Outro programa de relevo o Programa de Garantia de Renda Mnima (PGRM), destinado
a assegurar s famlias com renda per capita inferior a meio salrio-mnimo condies financeiras,
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
436
CAP.
11
A lista de penalidades, embora ampliada e atualizada para o escopo do presente texto, est largamente
baseada no trabalho de Paulo de Sena Martins, Financiamento da Educao no Municpio, publicado
no Guia de Consulta do PRASEM II. Braslia, FUNDESCOLA/MEC , 1999.
437
MDULO IV
438
CAP.
11
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RIBEIRO, Darcy. Carta: falas, reflexes, memrias, Braslia, Gabinete do senador Darcy Ribeiro,
1/n.16, 1996
439
MDULO IV
12
CAPTULO
SUMRIO
1
2O
INTRODUO
..... 442
..... 443
..... 445
2.2 O PROCESSO DE PLANEJAMENTO NA CONSTITUIO DE 1988 ..... 446
3 ORAMENTO ..... 449
3.1 ELABORAO DO ORAMENTO ..... 451
3.2 LIMITES PARA AS DESPESAS COM PESSOAL ..... 453
3.3 PARTICIPAO DO PODER LEGISLATIVO ..... 454
3.4 ALTERAES DO ORAMENTO .....455
3.5 PROGRAMAO FINANCEIRA ..... 457
4 CLASSIFICAES ORAMENTRIAS ..... 458
4.1 CLASSIFICAO DA RECEITA ..... 458
4.2 CLASSIFICAO DA DESPESA ..... 459
4.3 ENQUADRAMENTO DE DESPESAS ..... 465
5 EXECUO ORAMENTRIA ..... 466
5.1 REGIME DE ADIANTAMENTO ..... 468
5.2 RELATRIO RESUMIDO DA EXECUO ORAMENTRIA ..... 469
5.3 RELATRIO DE GESTO FISCAL ..... 470
6 CONTROLE DA GESTO ORAMENTRIA E FINANCEIRA ..... 470
NOTAS E REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ...... 474
SISTEMA DE PLANEJAMENTO NO SETOR PBLICO
2.1
OS NVEIS DE PLANEJAMENTO
441
MDULO IV
1 INTRODUO
Este trabalho tem por finalidade orientar as autoridades da rea de educao e todas as
demais que, de alguma forma, tenham responsabilidades nas funes de planejar, executar,
acompanhar ou fiscalizar a gesto oramentria pblica, em razo de importantes mudanas
introduzidas na Constituio e na legislao ordinria no final de 1996, relativas ao uso dos
recursos reservados ao ensino. Tais mudanas ocorreram por intermdio da Emenda
Constitucional n 14/96; da Lei n 9.394/96, a nova Lei de Diretrizes e Bases da Educao
Nacional (LDB ); e da Lei n 9.424/96, regulamentadora do Fundo de Manuteno e
Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorizao do Magistrio (FUNDEF).
A questo do planejamento no setor pblico mereceu dos constituintes de 1988 ateno
muito especial, na medida que foram introduzidos na nova Carta dispositivos com o objetivo
de institucionalizar e consolidar a sua prtica em todas as esferas de governo Unio, Estados
442
CAP.
12
Adaptado de captulo com idntica denominao que o autor e Waldemar Giomi apresentaram em trabalho
realizado para o Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada IPEA, em 1994.
443
MDULO IV
444
CAP.
12
os dois papis: oramentao e planejamento. Isso acaba ocorrendo porque o tempo destinado
ao processo de elaborao oramentria escasso, fazendo que sejam privilegiadas as
informaes financeiras, em detrimento dos dados fsicos.2
Passar para um processo de alocao de recursos em que sejam levadas em considerao,
alm das informaes financeiras, tambm as fsicas requer apropriado tratamento das
informaes e definio clara das atribuies dos rgos envolvidos no processo de
planejamento.
Uma correta concepo do que seja planejamento fundamental para que este se transforme
no processo decisrio daquilo que, em um perodo longo, deva ser contemplado nos respectivos
oramentos anuais, embasado principalmente em dados fsicos, restando para o rgo
oramentrio a funo de viabilizar os recursos necessrios implementao dos programas
aprovados nas etapas anteriores do processo de planejamento.
2.1 OS NVEIS DE PLANEJAMENTO
Para possibilitar uma associao com os novos instrumentos estabelecidos pela
Constituio de 1988 conveniente ressaltar os nveis clssicos de planejamento normalmente
percorridos pelo processo decisrio. Basicamente, podem ser identificados: o nvel estratgico,
o nvel ttico e o nvel operacional.
(a) O nvel estratgico caracteriza-se pelas decises mais abrangentes de filosofia, diretrizes
bsicas e objetivos globais da administrao. Ocorre nos escales mais elevados do processo de
planejamento, com conotao eminentemente poltica, indicando o que deve ser feito,
evidenciando o ideal da administrao a ser perseguido, baseado nas aspiraes, nos desejos e
nos valores individuais e ntimos das pessoas e dos sistemas sociais envolvidos e interessados.
Nesse nvel de planejamento, normalmente no h grande preocupao com a preciso do perodo
em que os objetivos devero ser atingidos, mas apenas indicativos do que se deve perseguir.
(b) O nvel ttico, o segundo da hierarquia do processo decisrio, tem como funo
estabelecer o que pode ser feito, delimitado pelo que deve ser realizado, estabelecido no nvel
estratgico, condicionado pelo intervalo de tempo e pelas restries financeiras, organizacionais
e tecnolgicas.
Contemplar dados fsicos nos oramentos significa apresentar no apenas valores a serem despendidos em
cada ao de governo, mas tambm a especificao e quantificao do que ser produzido fisicamente,
como nmero de salas de aula, quilmetros de estradas pavimentadas, e a quantificao do atendimento ao
cidado, como nmero de consultas mdicas, alunos atendidos, merenda escolar fornecida etc.
445
MDULO IV
(c) O nvel operacional, delimitado pelo que deve e pelo que pode ser feito, estabelecidos
nos nveis anteriores, define o que ser feito. Tem como principal caracterstica o detalhamento
das decises do nvel ttico com a preocupao de implementao operacional do que
efetivamente ser realizado, estabelecendo as aes para que as metas possam ser atingidas.
Relembrar esses conceitos fundamental para passar da teoria prtica, delimitada pelas
condies especficas do setor pblico e condicionamentos legais estabelecidos pela Constituio
e legislao vigente. correto considerar que o processo decisrio de estabelecimento de
diretrizes, objetivos e metas e a elaborao do Plano Plurianual deve ser enquadrado como
nvel estratgico. Nesse nvel, define-se o que dever ser feito durante o perodo governamental,
sob a coordenao do rgo central de planejamento. fundamental a participao dos
dirigentes dos rgos das administraes central e setoriais para que as decises sejam
legitimadas e tornem-se viveis nos demais nveis de planejamento.
A elaborao das Leis de Diretrizes Oramentrias e do Oramento Anual enquadram-se
no nvel ttico, porque delimitado pelo que deve ser feito no perodo governamental; essas
leis definem o que pode ser feito, diante das circunstncias financeiras e conjunturais do
exerccio a que se referem.
O nvel operacional desempenhado pela execuo oramentria, que define o que ser
realizado no exerccio financeiro. O rgo central de oramento dever fazer o acompanhamento
da execuo oramentria para adoo das medidas corretivas que se fizerem necessrias ao
cumprimento das metas estabelecidas. Dever realimentar o rgo de planejamento com as
informaes necessrias reavaliao e, se for o caso, alterao do Plano Plurianual.
2.2 O PROCESSO DE PLANEJAMENTO NA CONSTITUIO DE 1988
Em relao ao antigo oramento plurianual de investimentos, previsto na Constituio de
1967, o atual Plano Plurianual ( PPA) apresenta duas vantagens: o prazo de vigncia, compatvel
com o perodo governamental, e o estabelecimento de metas, deixando-se de lado a prtica de
fixao de dotaes financeiras. Embora no seja mais obrigatria a utilizao de dotaes
financeiras no Plano Plurianual, h que se demonstrar sua viabilidade econmica, ou seja, a
indicao das fontes disponveis de financiamento dos programas nele includos. Quanto ao
prazo, vigora a partir do segundo ano do mandato governamental, possibilitando, de um lado,
um mnimo de continuidade das aes de governo e, de outro, o tempo necessrio de um ano
para que o programa da nova administrao seja definido no Plano Plurianual a ser submetido
apreciao do Poder Legislativo.
446
CAP.
12
Prev o artigo 165, 1, da CF que a lei que instituir o Plano Plurianual estabelecer, de forma regionalizada,
as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica federal para as despesas de capital e outras delas
decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada.
447
MDULO IV
seria que, em futura emenda constitucional, esse artigo fosse melhor explicitado, pela sua
fundamental importncia.
O mais conveniente, para a exeqibilidade de um plano que se transforma em lei e tenha
de ser observado nos oramentos anuais do perodo governamental, que seja restrito aos
projetos e s aes de expanso dos servios colocados disposio da comunidade,
consignando-se a previso das despesas de manuteno dos servios pblicos atualmente
prestados apenas para demonstrar a viabilidade econmica do plano.
O segundo instrumento da sistemtica, a Lei de Diretrizes Oramentrias, representa
importante papel no processo de planejamento concebido na Constituio de 1988. Como j se
afirmou, entre as atribuies previstas, a principal definir a prioridade das metas estabelecidas
no Plano Plurianual. Outra funo a de antecipar o debate sobre o oramento, permitindo a
adequada e prvia participao do Poder Legislativo e da sociedade.
A LDO conter, conforme previsto na Lei de Responsabilidade Fiscal,4 um Anexo de Metas
Fiscais, pelo qual sero estabelecidas metas anuais, em valores correntes e constantes, relativas
a receitas, despesas, resultados nominal e primrio e montante da dvida pblica para o exerccio
a que se refere e para os dois seguintes. Esse anexo apresentar, tambm, avaliao do
cumprimento das metas fixadas para o ano anterior, demonstrativo das metas anuais e respectivos
clculos, para evidenciar a sua consistncia com as premissas e os objetivos da poltica econmica
nacional; mostrar a evoluo do patrimnio lquido, avaliao da situao do sistema de
previdncia local, se houver, estimativa e forma de compensao da renncia de receitas e da
margem de expanso das despesas obrigatrias de carter continuado.
Ainda segundo a LRF haver outro documento a ser includo na LDO , denominado Anexo de
Riscos Fiscais, no qual sero avaliados os passivos contingentes5 e outros riscos capazes de
afetar as contas pblicas, devendo ser informado de que forma essas questes sero
equacionadas, caso se concretizem. Geralmente esses riscos so representados por grandes
demandas em andamento, principalmente junto ao Poder Judicirio, que podero culminar em
significativas indenizaes a serem pagas pelo poder pblico. Nos Municpios com populao
inferior a 50 mil habitantes, a obrigao de elaborar o Anexo de Metas Fiscais e o Anexo de
Riscos Fiscais s existir a partir do exerccio de 2005.
Expresso criada pela Lei de Responsabilidade Fiscal, que entretanto deixou de especificar o seu real
significado.
448
CAP.
12
Mesmo com os acrscimos feitos pela LRF, novamente sentida a ausncia de regulamentao
da sistemtica oramentria destinada definio de quais aes e demonstrativos devero
deslocar-se do oramento para a lei de diretrizes, possibilitando a antecipao do processo
decisrio do oramento, para que esta lei no se torne to vazia como tem ocorrido, evitando
duplicidade com os procedimentos da lei oramentria.
3 ORAMENTO
Como se notou na seo anterior, o processo de planejamento estabelecido na Constituio
em vigor poderia estar proporcionando melhores resultados se a regulamentao j estivesse
aprovada. De todo modo, a ausncia de regulamentao no impede que a prtica do
planejamento seja difundida permanentemente. No que respeita ao oramento propriamente
dito, permanece em vigor a Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964, agora com status de lei
complementar, respeitados, claro, os dispositivos especficos constantes da Carta Magna.
O primeiro aspecto a destacar que o artigo 165, 5, da CF estabelece que a lei oramentria
anual compreender:
I o oramento fiscal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e entidades da
administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico;
II o oramento de investimento das empresas em que a Unio, direta ou indiretamente,
detenha a maioria do capital social com direito a voto;
III o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados,
da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos pelo
Poder Pblico.
449
MDULO IV
uma parte dos seus gastos (os investimentos) so submetidos ao crivo do Poder Legislativo, o
mesmo no ocorrendo em relao aos gastos de manuteno de suas atividades.
Ao oramento aplicam-se alguns princpios, como o da unidade, pelo qual todos os Poderes
de cada unidade federada (Executivo, Legislativo e Judicirio), fundos, rgos e entidades da
administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico,
devem estar includos, sem nenhuma exceo. Essa foi uma excelente medida adotada pelos
constituintes de 1988, pois no ordenamento jurdico anterior alguns tipos de rgos tinham os
seus oramentos aprovados por decreto, sem se submeterem ao Poder Legislativo.
Outro princpio o da anualidade. O oramento deve vigorar por um perodo de um ano,
coincidindo com o ano civil (Lei n 4.320/64, art. 34), no sendo admitido qualquer outro tipo
de periodicidade. Pelo princpio da universalidade, o oramento deve compreender todas as
receitas e despesas pblicas (Lei n 4.320/64, art. 6). Gastar apenas o que se arrecada uma
norma ditada pelo princpio do equilbrio, que deve ser observado no oramento. Infelizmente,
esse princpio tem sido pouco obedecido por considervel parte dos entes federados, o que tem
levado acumulao de elevados dficits em suas contas. Em boa hora a Lei de Responsabilidade
Fiscal chegou para consagrar esse princpio ao estabelecer que a LDO dever atend-lo.
O princpio da exclusividade (CF, art. 165, 8) tem por objetivo assegurar que nenhum
dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa seja includo na lei
oramentria. As nicas excees permitidas so as autorizaes para abertura de crditos
suplementares e contratao de operaes de crdito, inclusive as do tipo antecipao de
receita oramentria (ARO).6
Por fim, um princpio definido com muita clareza pelo artigo 56 da Lei n 4.320/64 o
princpio da unidade de tesouraria, assim redigido pelo citado dispositivo: O recolhimento de
todas as receitas far-se- em estrita observncia ao princpio de unidade de tesouraria, vedada
qualquer fragmentao para criao de caixas especiais. Mesmo bem redigido, tem gerado
dvidas na sua interpretao, mas a idia geral que transmite, por uma questo de racionalidade,
a de que qualquer receita ordinria arrecadada pode ser usada para pagar qualquer tipo de
despesa, sem prejuzo, claro, da obrigatoriedade de cumprimento das vinculaes legais e
constitucionais de recursos, como no caso do ensino, no qual existem vrias vinculaes e
subvinculaes a serem observadas.
6
450
CAP.
12
451
MDULO IV
IMPORTANTE
452
CAP.
12
A lei oramentria conter dotao para reserva de contingncia, calculada com base em
percentual da receita corrente lquida7 , cuja forma de utilizao dever ser regulada na LDO . Essa
reserva se destina ao atendimento de passivos contingentes e outros riscos e eventos fiscais
imprevistos. A LRF reafirma dispositivo constitucional de que a lei oramentria no poder
contemplar dotao para investimento com durao superior a um exerccio financeiro que no
esteja previsto no Plano Plurianual ou em lei que autorize a sua incluso (CF, art. 167, 1).
3.2 LIMITES PARA AS DESPESAS COM PESSOAL
A LRF estabelece limites mximos para as despesas com pessoal,8 calculados com base na
receita corrente lquida. Para a Unio, o percentual de 50%; para Estados, Distrito Federal e
Municpios, 60%, com a seguinte distribuio entre os Poderes:
(a) Unio: 2,5% para o Legislativo, includo o Tribunal de Contas; 6% para o Judicirio;
40,9% para o Executivo; e 0,6% para o Ministrio Pblico da Unio.
(b) Estados e Distrito Federal: 3% para o Legislativo, includo o Tribunal de Contas; 6%
para o Judicirio; 49% para o Executivo; e 2% para o Ministrio Pblico.
(c) Municpios: 6% para o Legislativo, includo o Tribunal de Contas, se houver; e 54%
para o Executivo.
Entretanto, no caso dos Municpios, foi promulgada a Emenda Constitucional n 25, que
define percentuais mximos para as despesas globais das Cmaras Municipais, para os seus
gastos com pessoal e com os subsdios dos vereadores, na seguinte conformidade:
(a) para a despesa total da Cmara Municipal, excludos os gastos com inativos, foram
definidos percentuais, segundo a populao de cada Municpio, variando de 8% a 5% das
receitas tributrias e transferncias constitucionais;
7
A receita corrente lquida obtida, no caso do Municpio, pelo somatrio de todas as suas receitas
correntes, excludas apenas as contribuies dos funcionrios para o sistema prprio de previdncia, se
houver, e as compensaes previstas no artigo 201, 9, da CF, ou seja, os valores que o Municpio vier a
receber de outros sistemas pblicos de previdncia (INSS, por exemplo), a ttulo de compensao em razo
de aposentadorias por ele concedidas a servidores que no passado contriburam para esses sistemas.
Nesse conceito so computadas as receitas das compensaes financeiras pela desonerao do ICMS Lei
Kandir e as correspondentes ao rateio do Fundo de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental
e de Valorizao do Magistrio (FUNDEF). Nos Estados o critrio de clculo da receita corrente lquida
praticamente o mesmo, deduzindo-se, tambm, o valor das transferncias constitucionais que fazem aos
respectivos Municpios.
A Lei Rita Camata (LC n 96/99) foi revogada pela Lei de Responsabilidade Fiscal (LC n 101/2000).
453
MDULO IV
(b) a despesa total com pessoal, inclusive subsdios dos vereadores, no poder ser superior
a 70% da receita da Cmara Municipal;9
(c) para os subsdios de cada vereador foram fixados percentuais, segundo a populao
de cada Municpio, variando de 20% a 75% dos subsdios dos deputados estaduais do respectivo
Estado;
(d) a despesa total com os subsdios dos vereadores no poder ultrapassar 5% da receita
do Municpio (redao da EC n 1, que permanece em vigor).
Dessa forma, os gastos com pessoal das Cmaras de Vereadores devero enquadrar-se
tanto nas normas da LRF como naquelas estabelecidas pela prpria Constituio Federal.
3.3 PARTICIPAO DO PODER LEGISLATIVO
No regime constitucional anterior Carta de 1988, o Poder Legislativo participava do
processo de elaborao oramentria apenas de forma simblica. No podia emendar o
oramento e nem rejeit-lo. Se no o votasse at 31 de dezembro, o Executivo promulgava a
proposta original por decurso de prazo. Eram tempos de um sistema poltico extremamente
fechado. Com a redemocratizao do pas e a volta ao Estado de Direito, especialmente aps a
promulgao da Constituio de 1988, o Poder Legislativo recobrou grande parte do poder
que havia perdido. No caso do oramento, foi restaurado o seu poder de emenda, assim como
foi abolido o instituto do decurso de prazo.
No Municpio, assim como nos Estados, Distrito Federal e na prpria Unio, os princpios
so os mesmos: o oramento deve ser votado pelos membros do Poder Legislativo
correspondente, que por sua vez podem alter-lo por intermdio de emendas. O poder de emenda
no , no entanto, ilimitado, estando sujeito s seguintes restries (CF, artigo 166, 3):
(a) as emendas devem ser compatveis com o Plano Plurianual e a Lei de Diretrizes
Oramentrias;
A Cmara Municipal na verdade no possui receita, salvo pequenas excees, j que para fazer frente a
seus gastos recebe duodcimos do Executivo. A interpretao que se deve dar a essa expresso, muito mal
escolhida pelo legislador, justamente o montante dos duodcimos recebidos ou creditados mais as
pequenas receitas que eventualmente arrecada diretamente. No se deve pensar no total das dotaes do
rgo porque esse montante est sujeito a redues ou acrscimos, em razo da necessidade de serem
obedecidos os parmetros estabelecidos na LRF e de cumprimento das metas de resultado primrio e
nominal constantes do Anexo de Metas Fiscais aprovado na LDO.
454
CAP.
12
455
MDULO IV
456
CAP.
12
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MDULO IV
4 CLASSIFICAES ORAMENTRIAS
As receitas e despesas que figuram no oramento so classificadas segundo cdigos
padronizados nacionalmente, de acordo com dispositivos da Lei n 4.320/64 e tabelas aprovadas
por portarias do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto.
4.1 CLASSIFICAO DA RECEITA
Segundo o artigo 11 da Lei n 4.320/64, a receita dividida em dois grandes grupos:
Receitas Correntes So as receitas tributrias, de contribuies, patrimonial, agropecuria,
industrial, de servios, e outras; e, ainda, as provenientes de recursos financeiros recebidos de
outras pessoas de direito pblico ou privado, quando destinadas a atender despesas
classificveis em Despesas Correntes.
Receitas de Capital So as provenientes da realizao de recursos financeiros oriundos
de constituio de dvidas, da converso, em espcie, de bens e direitos; os recursos recebidos
de outras pessoas de direito pblico ou privado, destinados a atender despesas classificveis
em Despesas de Capital.
O esquema de classificao da receita, determinado pela Lei n 4.320/64, art. 11, 4, :
RECEITAS CORRENTES
Receita Tributria
Impostos
Taxas
Contribuio de Melhoria
Receita de Contribuies
Receita Patrimonial
Receita Agropecuria
Receita Industrial
Receita de Servios
Transferncias Correntes
Outras Receitas Correntes
RECEITAS DE CAPITAL
Operaes de Crdito
Alienao de Bens
Amortizao de Emprstimos
Transferncias de Capital
Outras Receitas de Capital
458
CAP.
12
10
Para a Unio, Distrito Federal e Estados, essa nova classificao est em vigor desde o exerccio de 2000.
459
MDULO IV
rgo/unidade segundo as aes de governo nas diversas reas de atuao, desde uma
classificao mais ampla, por funes de governo, at nveis mais detalhados, como programas,
subprogramas, projetos e atividades. padronizada nacionalmente por portaria expedida pelo
Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, reproduzida na publicao Marcos Legais,
na seguinte conformidade:
Funo de Governo (dois dgitos)
Programa (dois dgitos)
Subprograma (trs dgitos)
Aps o cdigo do subprograma acrescentado um novo dgito, indicativo de projeto ou
atividade. Se esse dgito for mpar, trata-se de um projeto; se for par, indica uma atividade.
Segue-se um cdigo de projeto ou atividade, definido na esfera local, no havendo padronizao
para tal, podendo cada ente federado determinar a quantidade de dgitos que vai utilizar e a
respectiva denominao.
Considera-se projeto um instrumento de programao para alcanar o objetivo de um
programa, que envolve um conjunto de operaes, limitadas no tempo, das quais resulta um
produto que concorre para a expanso ou o aperfeioamento da ao do governo. Considerase atividade um instrumento de programao para alcanar o objetivo de um programa, que
envolve um conjunto de operaes que se realizam de modo contnuo e permanente, das quais
resulta um produto necessrio manuteno da ao do governo.
4.2.3 NOVA CLASSIFICAO FUNCIONAL PROGRAMTICA
Para a Unio, Distrito Federal e Estados, a partir de 2000, e para os Municpios, a partir de
2002, foi estabelecida uma nova classificao funcional programtica, de acordo com portaria
expedida pelo Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, j mencionada.
O objetivo pretendido com a adoo dessa nova classificao agrupar a despesa pblica
de acordo com os setores de atuao do governo, primeiro, de forma ampla, por funes e
subfunes, e, segundo, de forma mais detalhada, de acordo com os programas de trabalho
dos rgos governamentais e respectivas aes a serem desenvolvidas, ou seja, por programas,
projetos, atividades e operaes especiais.
Para fins de padronizao em nvel nacional, apenas as funes e subfunes foram
especificadas pelo Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, ficando a cargo dos nveis
locais a especificao, da forma que mais lhes convierem, dos programas que sero utilizados
e a sua subdiviso em aes a serem praticadas por meio de projetos, atividades e operaes
especiais.
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CAP.
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Classificao antiga
Classificao nova
Funo
Programa
Subprograma
Projeto ou Atividade
Funo
Subfuno
Programa
Projeto ou Atividade ou
Operaes Especiais
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Despesas de Custeio
Pessoal
Material de Consumo
Servios de Terceiros e Encargos
Diversas Despesas de Custeio
Transferncias Correntes
Transferncias Intragovernamentais
Transferncias Intergovernamentais
Transferncias a Instituies Privadas
Transferncias ao Exterior
Transferncias a Pessoas
Encargos da Dvida Interna
Encargos da Dvida Externa
Contribuies para o PASEP
Diversas Transferncias Correntes
DESPESAS DE CAPITAL
Investimentos
Obras e Instalaes
462
CAP.
12
11
O governo federal elabora e executa o seu oramento usando uma classificao da despesa por natureza
totalmente modificada. Criou, por lei ordinria que estabeleceu a sua LDO em determinado exerccio do
passado, e com validade apenas na esfera federal, o grupo de natureza, que uma novidade na linguagem
oramentria, pelo menos para Estados e Municpios, e tambm um novo elenco de elementos de despesa,
contrariando, neste caso, o que dispe a Lei n 4.320/64, artigo13, que, pelo princpio da recepo, possui
status de lei complementar, j que regula matria para a qual a Constituio exige lei com essa hierarquia.
463
MDULO IV
Portanto, grupo de natureza no existe legalmente nos nveis estadual e municipal. Agora, a Lei de
Responsabilidade Fiscal, que uma lei complementar, cita expressamente essa modalidade de classificao
da despesa. Poder-se-ia concluir que o grupo de natureza teria sido institucionalizado para todas as esferas
de governo, mas, ainda assim, faltaria a regulamentao de como se comporia essa classificao. O mal
disso tudo, por falta de maior empenho por parte do governo federal e do Congresso Nacional, que a
classificao oramentria da despesa ficou sem uniformizao para todas as esferas. O pior que alguns
Estados, So Paulo entre eles, e algumas Prefeituras esto adotando essa classificao, ao arrepio da lei.
verdade, tambm, que algum esforo foi desenvolvido para regularizar a questo, por meio de projeto de
lei complementar apresentado pelo deputado federal Arnaldo Madeira (SP), mas que acabou sendo anexado
ao projeto de lei complementar que trata das finanas pblicas e regulamenta a sistemtica de planejamento
estabelecida no artigo 165 da Constituio. Infelizmente, o relator, na Cmara dos Deputados, do projeto de
lei que versava sobre a responsabilidade fiscal, no se lembrou de incluir essa regulamentao, o que teria
sido de grande valia para Estados e Municpios e para a uniformizao dos oramentos em todas as
esferas.
464
CAP.
12
FUNDEF
(atividade)
06 01
08 42
188
2113
Recursos do
FUNDEF
07
(fonte de recursos)
R$ 10.000,00
465
MDULO IV
Constituio, determinando que pelo menos 25% das receitas resultantes de impostos dos
Estados e Municpios sejam utilizados na manuteno e desenvolvimento do ensino.
Como exemplos de casos de erros e desvios de finalidade, podem ser citados: registro de
gastos com pessoal em rubrica de servios e vice-versa; gastos de um rgo ou unidade
registrados em outro; enquadramento de despesas com inativos e pensionistas fora da funo
15 (assistncia e previdncia); classificao de despesas com segurana, sade e assistncia
social na funo 08 (educao e cultura); ocultao de receita resultante de impostos ou sua
classificao em outra rubrica, no sujeita vinculao em favor do ensino.
Outra situao, que tambm merece ateno, o caso de bens adquiridos, servios prestados
ou prdios construdos por conta, por exemplo, de dotaes do ensino, cujos destinos sejam
outras reas que no a de educao. Se um nibus foi adquirido com recursos do ensino
fundamental, no pode tal veculo ser utilizado, por exemplo, na rea de esportes e nem
mesmo no transporte de estudantes universitrios, e assim por diante.
A ateno precisa ser redobrada ao se efetuar o enquadramento das despesas nas
correspondentes dotaes, pois, alm das instncias tradicionais de controle, a participao
da sociedade, como a que existe em relao aos recursos do FUNDEF, tende a ser mais vigorosa,
em face dos mecanismos que a Lei de Responsabilidade Fiscal criou para esse tipo de atuao
dos cidados no controle social da administrao pblica.
5 EXECUO ORAMENTRIA
O oramento s ter validade legal depois de apreciado e aprovado pelo Poder Legislativo
correspondente e transformado em lei pelo chefe do Executivo. Iniciado o exerccio e
estabelecida a programao financeira (cotas mensais de desembolso), passa-se fase de
execuo oramentria. As receitas, medida que vo sendo arrecadadas, so contabilizadas
pelo regime de caixa e classificadas na forma j examinada. As despesas seguem um ritual
diferente e passam obrigatoriamente pelos seguintes estgios:
empenho;
liquidao;
pagamento.
O empenho o estgio pelo qual registra-se previamente no sistema de contabilidade uma
determinada despesa a ser realizada, abatendo-se do saldo da respectiva dotao o valor
correspondente e emitindo-se, em nome do favorecido, um documento denominado nota de
empenho. Essa fase tem por objetivo assegurar que determinada despesa est garantida por
recursos do oramento, j que nenhum gasto pblico pode ocorrer sem que haja, previamente,
466
CAP.
12
recursos oramentrios disponveis. O agente pblico que realizar uma despesa sem o prvio
e necessrio empenho estar praticando uma irregularidade e, em razo disso, poder vir a ser
responsabilizado.
O estgio seguinte a liquidao, que ocorre imediatamente aps a realizao da despesa.
Consiste na verificao formal, diante dos documentos comprobatrios, como faturas e notas
fiscais, de que os bens adquiridos foram entregues ou os servios, efetivamente prestados, nos
termos em que foram autorizados ou contratados. O responsvel pelo recebimento dos bens
ou servios deve atestar essa regularidade para possibilitar o pagamento na respectiva data de
vencimento. A cada empenho pode corresponder uma liquidao total ou vrias liquidaes
parciais, sendo estas muito comuns nos casos de entrega parcelada de bens, na prestao de
servios continuados e na realizao de obras pblicas.
O terceiro e ltimo estgio da despesa o pagamento propriamente dito, determinado
pela autoridade competente e processado pelo servio de tesouraria, observada a data de
vencimento e a ordem cronolgica, conforme preceitua a Lei n 8.666/93, que regula as licitaes
e contratos no setor pblico. Observar a ordem cronolgica significa dizer que as despesas
mais antigas devem ser pagas antes das despesas mais novas, ou seja, de acordo com as datas
de vencimento, isso tudo para evitar que a autoridade pblica prejudique algum em benefcio
de outrem. A ordem cronolgica das despesas a serem pagas deve ser organizada por fontes de
recurso, ou seja, uma lista para cada fonte.
Alm dos aspectos oramentrios e contbeis examinados, a despesa pblica deve submeterse a outros requisitos de ordem legal. Por exemplo, o pagamento de servidores s pode ser
feito se sua admisso ocorreu regularmente nos termos da legislao especfica; o pagamento
de subvenes sociais, se autorizado por lei; o pagamento de juros e amortizao de emprstimo,
se houve contrato firmado com instituio financeira aps autorizao legislativa e dos rgos
federais competentes.
No caso de aquisio de bens ou contratao de servios e obras existe, na verdade, outra
etapa que antecede o prprio empenho, que o processo de escolha do fornecedor. A Lei n
8.666/93 prev a realizao de certames licitatrios para a aquisio de bens e contratao de
servios, em funo do seu tipo e do valor estimado. Pequenas despesas, abaixo de
determinados valores fixados pela referida lei, ficam dispensadas da realizao de licitaes.
Mas, mesmo nesses casos, a administrao, pelo seu setor de suprimentos, deve realizar
consultas a vrios fornecedores, a fim de que as compras sejam sempre efetuadas nas condies
mais favorveis para o poder pblico.
467
MDULO IV
468
CAP.
12
desde que esta possua personalidade jurdica prpria e seja uma sociedade civil sem fins
lucrativos, alis sistema que vem sendo utilizado pelo governo federal no Programa Dinheiro
Direto na Escola.
5.2 RELATRIO RESUMIDO DA EXECUO ORAMENTRIA
J previsto na Constituio de 1988 (art. 165, 3), o Relatrio Resumido da Execuo
Oramentria dever ser publicado at trinta dias aps o encerramento de cada bimestre e ser
composto de: (i) balano oramentrio, contendo as receitas por fonte, informando as realizadas
e a realizar, bem como a previso atualizada; as despesas por grupo de natureza, discriminando
a dotao para o exerccio, a despesa liquidada e o saldo; (ii) demonstrativos da execuo das
receitas, por categoria econmica e fonte, especificando a previso inicial, a previso atualizada
para o exerccio, a receita realizada no bimestre, a realizada no exerccio e a previso a realizar,
bem como das despesas, por categoria econmica e grupo de natureza, discriminando dotao
inicial, dotao para o exerccio,12 despesas empenhada e liquidada, no bimestre e no exerccio,
e despesas por funo e subfuno.
Segundo a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (LDB) Lei n 9.394/96, em seu
artigo 72, esse relatrio deve conter todas as receitas resultantes de impostos sobre as quais
incide o percentual vinculado a manuteno e desenvolvimento do ensino, devendo essas
despesas estarem igualmente especificadas no demonstrativo
O Relatrio Resumido da Execuo Oramentria deve ser acompanhado de demonstrativo
com a apurao da receita corrente lquida e a previso do seu desempenho at o final do
exerccio, receitas e despesas previdencirias, dos resultados nominal e primrio, das despesas
com juros, dos restos a pagar, por Poder e rgo, com os valores inscritos, os pagamentos
realizados e o montante a pagar. No ltimo bimestre do exerccio o relatrio em questo deve
ser acompanhado, tambm, de demonstrativos que indiquem o atendimento norma
constitucional que veda a realizao de operaes de crdito em montante superior ao valor
das despesas de capital, das projees atuariais dos regimes de previdncia e da variao
patrimonial, evidenciando a alienao de ativos e a aplicao dos recursos dela decorrentes.
Sendo o caso, devero ser apresentadas justificativas pela imposio de limites aos empenhos
e frustrao de receitas, com especificao das medidas adotadas. A LRF faculta aos Municpios
com menos de 50 mil habitantes a divulgao desse demonstrativo semestralmente.
12
Dotao para o exerccio deve ser entendida como a dotao inicial mais as suplementaes efetuadas e
a deduo da parte cancelada para suplementao de outras dotaes.
469
MDULO IV
O Relatrio Resumido da Execuo Oramentria e o demonstrativo que deve acompanhlo devero ser elaborados de forma padronizada, segundo modelos que podero ser atualizados
pelo Conselho de Gesto Fiscal a ser institudo por lei federal.
5.3 RELATRIO DE GESTO FISCAL
Ao final de cada quadrimestre, cada titular de Poder ou rgo, no caso do Municpio o
prefeito e o presidente da Cmara de Vereadores, dever emitir o Relatrio de Gesto Fiscal,
que conter comparativo dos limites de que trata a LRF com os montantes relativos: (i) despesa
total com pessoal, distinguindo a com inativos e pensionistas; (ii) s dvidas consolidada e
mobiliria; (iii) concesso de garantias; (iv) s operaes de crdito, inclusive por antecipao
de receita; e (v) s despesas com juros. Dever o relatrio indicar, ainda, as medidas corretivas
adotadas ou a adotar, se ultrapassado qualquer dos limites. No ltimo quadrimestre, devero
ser apresentados anexos demonstrando os montantes das disponibilidades de caixa em 31 de
dezembro, os restos a pagar inscritos e as despesas que no puderam ser inscritas por falta de
disponibilidade de caixa, a comprovao do pagamento das operaes de crdito por
antecipao de receita oramentria (ARO) e a comprovao de que no ltimo ano do mandato
essas operaes no foram realizadas.
O Relatrio de Gesto Fiscal dever ser publicado at trinta dias aps o encerramento do
quadrimestre, com amplo acesso ao pblico, inclusive por meio eletrnico, e sua preparao
dever seguir modelos padronizados, atualizados pelo Conselho de Gesto Fiscal, j
mencionado. Os Municpios com populao inferior a 50 mil habitantes podero publicar esse
relatrio semestralmente.
6 CONTROLE DA GESTO ORAMENTRIA E FINANCEIRA
Para complementar as etapas anteriores, nas quais foram abordados aspectos tcnicos do
sistema de planejamento e oramento, falta tratar da maneira como a gesto oramentria e
financeira deve ser controlada, no s em relao ao cumprimento das normas legais e tcnicas,
mas tambm em relao aos resultados alcanados, os quais devem ser cotejados com os
objetivos e metas estabelecidos na fase de planejamento, o que, em ltima anlise, vai indicar
se houve de fato desenvolvimento em benefcio dos cidados, principalmente daqueles que
mais dependem de polticas pblicas.
O controle uma das principais funes numa administrao que se diz eficiente, seja
qual for o tipo de organizao. No setor pblico, no poderia ser diferente, pois sem um
controle de qualidade dificilmente se chega a bons resultados. Suas formas de execuo podem
470
CAP.
12
ter variaes, mas o que se espera a garantia de que o sistema funcione e produza resultados.
No setor pblico, a Lei n 4.320/64, artigo 75, prev que o controle da execuo oramentria
compreender:
(a) a legalidade dos atos de que resultem a arrecadao da receita ou a realizao da
despesa, o nascimento ou a extino de direitos e obrigaes;
(b) a fidelidade funcional dos agentes da administrao responsveis por bens e valores
pblicos;
(c) o cumprimento do programa de trabalho, expresso em termos monetrios e em termos
de realizao de obras e prestao de servios.
Em suma, a lei exige que o controle deve compreender todos os aspectos descritos
anteriormente, no s quanto legalidade dos atos e da fidelidade dos servidores responsveis
por bens e valores, como tambm pelos resultados financeiros e fsicos das aes de governo
praticadas, ou seja, o cumprimento dos objetivos e metas definidos na fase de planejamento.
Com a entrada em vigor da Lei de Responsabilidade Fiscal, a funo de controle foi
significativamente valorizada, na medida em que criou mecanismos para o seu fortalecimento,
como o detalhamento do Relatrio Resumido da Execuo Oramentria, j previsto na
Constituio, e a criao do Relatrio de Gesto Fiscal, que os titulares dos Poderes devero
divulgar a cada quadrimestre, pelo qual se aferir o cumprimento dos parmetros e limites
fiscais previstos na legislao. Para facilitar o controle social, a LRF assegura absoluta
transparncia na gesto fiscal ao prever ampla divulgao, inclusive por meios eletrnicos de
acesso pblico, dos planos, oramentos, Leis de Diretrizes Oramentrias, prestaes de contas,
pareceres prvios dos Tribunais de Contas, Relatrio Resumido da Execuo Oramentria e
Relatrio de Gesto Fiscal. Ainda de acordo com essa lei, na elaborao dos planos, diretrizes
oramentrias e oramentos dever haver incentivo participao popular e realizao de
audincias pblicas. As contas apresentadas ficaro disposio de qualquer cidado ou
instituio da sociedade, durante todo o ano, para consulta e apreciao.
O controle exercido em duas instncias: controle interno e controle externo. Cada Poder
deve instituir um sistema de controle interno para efetuar a fiscalizao dos atos praticados
pelos agentes pblicos, por meio de rotinas prprias, relatrios, exame de documentos contbeis,
conferncia de bens, tomada de contas, levantamentos etc. Os aspectos legais devem ser
verificados prvia, concomitante e subseqentemente aos atos praticados. Ao respectivo rgo
central compete o exame do cumprimento dos objetivos e metas fixados nos instrumentos de
planejamento e oramento, o PPA, a LDO e o OA.
471
MDULO IV
472
CAP.
12
guarda e legal emprego dos dinheiros pblicos e o cumprimento do Plano Plurianual, Lei de
Diretrizes Oramentrias e Oramento Anual. Como o Legislativo no conta com estrutura
tcnica para realizar diretamente essa tarefa, auxiliado pelo Tribunal de Contas, que realiza
auditorias, examina as prestaes de contas apresentadas, processos de licitao, atos de
nomeao de servidores, cobrana dos tributos etc.
No caso especfico dos Municpios, as contas prestadas pelo prefeito incluiro, alm das
suas prprias, as da Cmara Municipal, as quais recebero, separadamente, parecer prvio. O
resultado da apreciao da prestao de contas, julgadas ou tomadas, dever ser amplamente
divulgado. Os Tribunais de Contas tero prazo de 60 dias para emitir parecer conclusivo sobre
as contas apresentadas, a contar do seu recebimento, podendo as Constituies estaduais
prescreverem prazos diferentes. No caso dos Municpios que no sejam capitais e que tenham
menos de 200 mil habitantes, o prazo de 180 dias. Os Tribunais de Contas no podero
entrar em recesso enquanto existirem contas pendentes de parecer prvio.
Alm da documentao contbil, relatrios e demonstrativos exigidos, a prestao de contas
evidenciar o desempenho da arrecadao em relao previso, destacando as providncias
adotadas no mbito da fiscalizao das receitas e combate sonegao, as aes de recuperao
de crditos nas instncias administrativa e judicial, bem como as demais medidas para
incremento das receitas tributrias e de contribuies. Ser dada, tambm, nfase ao atingimento
das metas estabelecidas na LDO , aos limites e condies para realizao de operaes de crdito
e inscrio em restos a pagar, s medidas adotadas para o retorno da despesa total com pessoal
ao respectivo limite, se for o caso, ao cumprimento dos limites da dvida consolidada e mobiliria,
destinao dos recursos obtidos com alienao de ativos e ao cumprimento do limite de
gastos totais de cada um dos Poderes.
Ainda no caso especfico dos Municpios, o Tribunal de Contas, aps realizar o seu trabalho,
emite parecer conclusivo sobre as contas municipais, dizendo se esto regulares ou no. Esse
parecer votado pela Cmara Municipal, e s pode ser rejeitado mediante dois teros dos
votos dos vereadores. Contas rejeitadas de uma administrao podem ensejar, junto ao Poder
Judicirio, procedimentos especficos de responsabilizao, civis ou criminais, dos agentes
que deram causa a irregularidades, assegurado amplo direito de defesa. Eventuais atos de
improbidade administrativa, praticados pelo prefeito, podem levar a Cmara Municipal a decretar
a cassao de seu mandato, aps processo regular e garantido amplo direito de defesa.
Tramita pelo Congresso Nacional, em complemento Lei de Responsabilidade Fiscal, o
Projeto de Lei n 621, que objetiva definir os crimes contra a administrao fiscal, prevendo
473
MDULO IV
punies aos infratores da referida lei, que variam de penas limitadoras da liberdade, de um a
quatro anos de priso, ou, conforme o caso, de perda de cargo e inabilitao para o exerccio
de funo pblica por cinco anos.
Mas isso no tudo. Hoje em dia existem outras instncias de controle da gesto pblica,
como os mais variados conselhos comunitrios existentes principalmente nas reas sociais. O
exemplo mais caracterstico o Conselho Municipal ou Estadual de Acompanhamento e Controle
Social do Fundo de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorizao
do Magistrio (FUNDEF), que tem por misso fiscalizar o uso do dinheiro que a Prefeitura e o
Estado recebem do referido Fundo para aplicao exclusivamente no ensino fundamental pblico.
Qualquer cidado pode denunciar irregularidades que vier a constatar na administrao
pblica. As denncias podem ser dirigidas ao Poder Legislativo correspondente, aos conselhos
comunitrios, aos Tribunais de Contas e ao prprio Ministrio Pblico, que pode designar um
promotor de Justia para realizar investigaes e propor ao juiz de Direito a responsabilizao
de qualquer agente pblico que tenha praticado irregularidades danosas ao errio. A aprovao
das contas do Executivo pelo respectivo Poder Legislativo no elimina a possibilidade de
apreciao de casos especficos por parte do Poder Judicirio, caso fique comprovada a prtica
de atos lesivos ao interesse pblico.
NOTAS E REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
Constituio da Repblica Federativa do Brasil 1988.
Lei Federal n o 4.320/64 Estatui normas gerais de direito financeiro para elaborao e controle
dos oramentos pblicos.
Lei Complementar Federal n o 101/2000 Lei de Responsabilidade Fiscal.
Lei Federal n o 9.394/96 Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional.
Lei Federal n o 9.424/96 Regulamenta o Fundo de Manuteno e Desenvolvimento do Ensino
Fundamental e de Valorizao do Magistrio FUNDEF.
Portaria SOF n o 06/99 Atualiza e consolida a classificao da receita.
Portaria n o 9/74, do Ministrio do Planejamento e Coordenao Geral Atualiza a classificao
da despesa por funes. (Alteraes efetuadas pelas Portarias do mesmo ministrio n o 4/
75, 25/76, 36/80 e 36/89).
Portaria SOF n o 08/85 Explicita os cdigos dos elementos e subelementos de despesa.
Portaria MP n o 42/99 Define novo sistema de classificao da despesa por funes e subfunes
e revoga portarias anteriores.
POLO, Jos Carlos e GIOMI, Waldemar. O sistema de planejamento e oramento do setor pblico
brasileiro. Trabalho elaborado para o IPEA em 1994.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
474
MDULO V
MDULO V
SUMRIO EXECUTIVO
FATO NOTRIO QUE EXISTEM CRIANAS E ADOLESCENTES fora da escola e sujeitos repetncia
escolar e esse fato deve ser analisado e enfrentado como um problema que exige providncias
coletivas. Essa tarefa compete rede de atendimento, que deve priorizar os direitos e interesses
de crianas e adolescentes, principalmente aqueles que encontram dificuldades para integraremse no sistema regular de ensino.
Dentre os principais atores integrantes da rede de atendimento, destaca-se o Conselho
Tutelar, que foi institudo, tambm, com a finalidade de resgatar e/ou prevenir os direitos
infanto-juvenis. No mbito da proteo do direito educao, o Conselho Tutelar interage
com os demais parceiros da rede, participando de programas de proteo alternativos e
transitrios, tais como de abrigos, da casa-aberta, da escola-aberta e da educao social.
Na interface do trabalho protetivo, esses organismos podem instituir programas outros,
de carter permanente, como a materializao das prprias polticas sociais bsicas, dentre
elas, a educao, o apoio scio-familiar, os programas scio-educativos, de sade etc., que
possibilitem a cooperao no atendimento.
A demonstrao dessa articulao ter como sede o territrio municipal. ali que as aes
sero planejadas e desenvolvidas; no Municpio que vivem os protagonistas dessas aes: as
crianas e os adolescentes. , portanto, no mbito municipal que se constituem as polticas de
proteo especial. Articulados em rede, os programas que a compem estruturam-se em torno
de demandas concretas, vivenciadas no dia-a-dia.
A escola ter um papel indelegvel na conquista e manuteno da cidadania. Com uma
grande incidncia na produo de valores, hbitos, atitudes, comportamentos e conhecimentos,
a escola uma aliada fundamental na produo de uma cultura de respeito aos direitos e na
vigilncia para prevenir sua violao.
Os Conselhos Tutelares e as escolas devero manter um canal de comunicao aberto
para a troca de informaes e procedimentos geis, quando identificarem a violao de quaisquer
direitos de crianas e adolescentes.
Essa parceria produz resultados positivos na comunidade, que passa a colaborar, tambm,
com seus recursos, num propsito de popularizar o direito e o acesso s garantias constitucionais,
conferidas pelo status da cidadania, possibilitando a reduo da violncia e, principalmente,
prevenindo a violao dos direitos.
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13
CAPTULO
DE
PROTEO ESPECIAL
MarioVolpi*
SUMRIO
1 PROTEO
2 CONSELHOS
E INCLUSO SOCIAL
..... 478
..... 480
2.1 SERVIOS DE PROTEO TRANSITRIOS ..... 481
2.2 SERVIOS DE PROTEO PERMANENTES ..... 484
3 A ATUAO EM REDE ..... 487
4 A CIDADANIA COMO OBJETIVO COMUM ..... 488
5 A ESCOLA E A PROTEO DOS DIREITOS INFANTO-JUVENIS ..... 491
6 APLICAO E EXECUO DAS MEDIDAS PROTETIVAS: ROTINAS E PROCEDIMENTOS ..... 492
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ..... 494
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CAP.
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Mario Volpi
o Estado se constitui num Estado de Bem-Estar Social (Welfare State), assumindo para si funes de regulao social que pudessem assegurar assistncia mnima queles que no tinham
trabalho, no pudessem trabalhar (incapacidade fsica ou mental) e queles cujo rendimento
do seu trabalho no permitia o suprimento das necessidades bsicas.
Entre o econmico e o jurdico h um hiato preenchido, talvez tardiamente, pelo social.
No que a questo social seja uma coisa nova. O modo sistemtico de interveno no sculo
XVI em relao aos mendigos, aos vagabundos, ao controle da circulao da mo-de-obra e
obrigatoriedade do trabalho so o que Robert Castel chama do cerne da questo social
assistencial, provando assim que a questo social j se colocava na fase anterior industrializao
da Europa ocidental.
Nossa situao atual no difere da problematizao colocada na fase de estruturao do
capitalismo. Os supranumerrios de hoje, os que no participam, no tm, sequer so
explorados, atualizam de forma trgica os inteis do mundo pr-industrializado. A metamorfose
est em que anteriormente a questo era saber como um ator social subordinado e dependente
poderia tornar-se um sujeito social pleno. A questo agora, sobretudo, amenizar esta presena,
torn-la discreta a ponto de apag-la [Castel, op. cit.].
Com o aperfeioamento do Estado Capitalista na Europa, os programas sociais que tinham
o objetivo de atender a demandas sociais, diminuir tenses e humanizar as relaes de
trabalho passaram a se constituir em polticas permanentes de controle social que impedissem
a desintegrao (ou desfiliao, como diria Castel) dos cidados. Nos ltimos 30 anos essas
polticas constituram-se em uma Rede de Proteo Social que tinha por objetivo assegurar a
integrao do indivduo ao mercado (como fora de trabalho e como consumidor). Da essa
rede ser composta de programas de garantia de renda mnima, salrio-desemprego, auxlios
sociais monetrios e no monetrios diversos (creche, escola, moradia), pois seu objetivo era
manter os cidados participando da vida social, evitando sua excluso e a formao de amplos
contingentes de populao empobrecida, cuja produo de estratgias de sobrevivncia gera a
instabilidade do sistema.
Falar, portanto, em Rede de Proteo Social implica a referncia a uma anlise funcionalista
europia que v a sociedade como uma unidade harmnica na qual o objetivo do Estado
preservar sua estabilidade por meio da acomodao dos interesses dos diferentes grupos sociais
e da garantia de protees ao cidado para evitar sua excluso social.
O anacronismo da expresso adotada de forma to ampla est exatamente no fato de que
a realizao do Estado de Bem-Estar Social nunca se deu de forma efetiva no Brasil e a grande
maioria de sua populao est socialmente excluda. Por esse motivo no convm apostarmos
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MDULO V
numa Rede de Proteo Social tradicional, pois no se trata de proteger direitos assegurados e,
sim, de assegurar direitos por meio de polticas sociais de incluso.
Tambm o conceito de excluso social no se apresenta unvoco, carregando consigo as
crticas por dizer mais daquilo que o cidado no do que aquilo que ele . Sem entrar no
debate desse conceito tpico das cincias sociais, consideramos que a realidade brasileira
aponta para um dficit das polticas sociais e do seu funcionamento carregando, historicamente,
mecanismos prprios de excluso. Vejamos alguns exemplos.
A poltica educacional brasileira por muitos anos atuou como uma poltica de excluso
social, pela inadequao dos currculos e da metodologia que gerou a repetncia, congestionou
as sries de acesso escolarizao bsica e gerou um dficit de vagas que, mesmo tendo
diminudo significativamente, deve continuar preocupando todos.
A poltica de sade, apoiada exclusivamente no trinmio centro de sade, hospital e mdico,
gerou processos seletivos no atendimento, concentrando os servios nas redes tradicionais,
ignorando atividades de medicina popular e preventiva, colaborando para o agravamento das
condies de sade dos mais pobres, o que, por sua vez, dificulta o seu ingresso no mercado
de trabalho.
Poderamos falar tambm da poltica habitacional que beneficia exclusivamente a classe
mdia, e de outras polticas sociais cuja promessa de efetiva garantia dos direitos sociais a
todos os cidados ainda no se cumpriu.
claro que reduzir o enfrentamento da pobreza a uma tarefa das polticas sociais representa
um equvoco que ignora os impactos da poltica econmica na produo das desigualdades
sociais. Sem distribuio de renda e gerao de empregos as polticas sociais no tm onde se
assentar.
Ao nos referirmos a uma Rede de Proteo Social ou, mais especificamente, a uma Rede de
Proteo Especial, queremos identificar uma conjunto de polticas sociais estruturadas, capazes
de resgatar o cidado de sua excluso social e inclu-lo numa participao crtica e ativa na
sociedade como um sujeito capaz de interferir na sua prpria histria e na histria da sociedade
na qual se integra.
2 CONSELHOS TUTELARES, PROGRAMAS DE PROTEO ESPECIAL E SISTEMA EDUCACIONAL
rgo de vanguarda do Sistema de Garantias, o Conselho Tutelar rgo permanente e
autnomo, no jurisdicional, encarregado pela sociedade de zelar pelo cumprimento dos direitos
da criana e do adolescente, definidos no Estatuto da Criana e do Adolescente. Cada Municpio
dever ter pelo menos um Conselho Tutelar composto por 5 pessoas escolhidas pela comunidade
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CAP.
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Mario Volpi
por indicao regulamentada pelo Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente.
O papel do Conselho Tutelar assegurar de forma imediata os direitos infanto-juvenis, podendo
inclusive requisitar servios e aplicar medidas protetivas. Caracteriza-se por ser um rgo de
carter comunitrio e operacional.1
A expresso no jurisdicional merece destaque, pois representa uma ruptura com
criminalizao da pobreza presente na legislao anterior ao Estatuto. Melhor dizendo: o
Conselho Tutelar exerce uma funo de carter social e no jurdica. Seu papel caracteriza-se
por contribuir com as crianas e os adolescentes em situao de vulnerabilidade para promover
sua incluso social e no a aplicao de castigos ou punies.
Para isso, deve contar com uma retaguarda de servios e programas que permitam agilizar
os processos de preveno e atendimento s situaes de ameaa ou violao de direitos. Essa
retaguarda se constitui de servios de proteo transitrios e permanentes. A transitoriedade
ou permanncia no se referem ao servio e sim ao usurio.
2.1 SERVIOS DE PROTEO TRANSITRIOS
So aqueles que se destinam a atender a situaes emergenciais enquanto se providenciam
solues mais definitivas. Referiremos, a seguir, alguns mais significativos.
Abrigo
um tpico servio de proteo transitrio e destina-se quelas crianas e adolescentes
que esto impedidos da convivncia familiar por ausncia ou impedimento dos pais. importante
lembrar que a pobreza no se constitui em motivo para afastar a criana da famlia.
Ao se abrigar uma criana ou adolescente deve-se proceder imediata informao
autoridade judiciria. O levantamento de sua histria de vida e sua situao social so elementos
fundamentais para, no imediato momento do abrigamento, iniciar os processo de localizao e
reaproximao da famlia, ou o estudo de alternativas como a incluso em programa de adoo;
encaminhamento famlia substituta; identificao de adultos com os quais existem laos
afetivos ou parentais e que possam assumir responsabilidades de guarda ou apoiar a sua
incluso em algum programa de convivncia familiar.
No perodo em que a criana ou o adolescente estiverem abrigados, o diretor do abrigo
tem responsabilidade de guarda, isto , tem obrigao prestao de assistncia material,
1
Vejam-se nos artigos 131 a 136 do Estatuto da Criana e do Adolescente as atribuies, a composio do
Conselho Tutelar e as exigncias para o exerccio da funo de conselheiro.
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pblicas. Para isso, o Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente o rgo
fundamental e a sua criao depende da vontade poltica do governo e da participao da
sociedade civil para a indicao dos seus representantes.
Trabalhar em rede implica submeter, sem perder sua autonomia e identidade, a um coletivo
mais amplo, sua proposta poltico-pedaggica, para dar maior alcance sua atividade e assegurar
o princpio da indivisibilidade do direito. Esse princpio refere-se compreenso de que os
direitos de cada um no so como gavetinhas a serem preenchidas por diferentes instituies,
mas que precisam ser assegurados integralmente de forma coerente e sistemtica por meio de
servios e benefcios de qualidade que garantam o respeito dignidade de cada um.
Trabalhar em rede contribui de forma especial para otimizar recursos, priorizar reas de
atuao e evitar o paralelismo e a superposio de aes. Para isso muito importante a
existncia de um ncleo de planejamento, monitoramento e avaliao que concentre as
informaes de interesse comum e oriente a avaliao de desempenho de cada um na rede.
Esse planejamento tambm colabora para a definio das responsabilidades e especificidades
de cada um a partir de critrios claros e explicitados.
A grande conquista do trabalho em rede a quebra do isolamento das entidades e a
qualificao (no sentido de melhorar a qualidade) dos servios oferecidos. O jeito de fazer, a
metodologia, depende da correlao de foras da prpria comunidade. O importante tomar
iniciativas concretas e colocar as pessoas a trabalhar juntas. A partir da, cada rede vai tendo
sua prpria tessitura, suas caractersticas peculiares e sua identidade, ganhando fora para
modificar o contexto de excluso social, a partir da sua prpria organizao.
4 A CIDADANIA COMO OBJETIVO COMUM
A excluso social de crianas e adolescentes tem em sua base a sonegao contnua de
seus direitos mais elementares. Tanto as violncias praticadas no contexto familiar, como as
resultantes de estruturas sociais injustas, ou ainda as praticadas isoladamente por pessoas ou
grupos, so componentes de um mesmo quadro de violncia social, no qual crianas e
adolescentes so as vtimas mais vulnerveis.
Os mltiplos fatores que incidem sobre a produo da excluso social da infncia
demandam mltiplas abordagens no seu enfrentamento. Mais do que procurar identificar se os
fatores causais so de ordem estrutural ou conjuntural, preciso considerar a complexidade
da situao de ameaa e violao de direitos para no cairmos numa anlise economicista que
julga que, resolvidos os problemas econmicos, os sociais seriam resolvidos por conseqncia;
ou na viso ingnua de que se resolvem problemas sociais sem necessidade de alterar
fundamentos da economia.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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CAP.
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O antigo Juizado de Menores foi substitudo por Varas especializadas da Infncia e Juventude,
com competncia no s para a apurao de ato infracional atribudo a adolescente, aplicando
as medidas cabveis, como tambm para conhecer os pedidos de adoo, aes civis fundadas
em interesses individuais, difusos ou coletivos afetos criana e ao adolescente, ou ainda
aes decorrentes de irregularidades em entidades de atendimento; aplicar penalidades
administrativas nos casos de infraes contra norma de proteo criana ou adolescente; e,
finalmente, conhecer de casos encaminhados pelo Conselho Tutelar, aplicando as medidas
cabveis.
Criada pela Constituio Federal de 1988, a Defensoria Pblica o rgo responsvel por
atuar na defesa do cidado sempre que seus interesses estiverem em questo. Na rea da
criana e do adolescente, a Defensoria fundamental para assegurar a ampla defesa e o
contraditrio sempre que algum litgio estiver presente. Nesse caso, a Defensoria deve fazer a
defesa tcnico-jurdica do acusado, atuando de forma gratuita no processo.
Os Centros de Defesa da Criana e do Adolescente CEDECA so ONG criadas com o papel
de fazer a defesa jurdico-social, a mobilizao da sociedade e a defesa poltica, isto , a
advocacy num sentido amplo. Um Centro de Defesa, normalmente, tem profissionais das reas
de Direito, Servio Social e Educao que, alm de fazer a defesa jurdico-social da criana e do
adolescente, desenvolvem atividades de popularizao do Direito e de disseminao de uma
cultura de cidadania mais ampla.
Originados de uma concepo de ampliao da democracia presente no Estatuto da Criana
e do Adolescente, os Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente so rgos de
deliberao das polticas de atendimento e garantia dos direitos, compostos em sua metade
por representantes da sociedade civil, e em outra por representantes do Poder Executivo.
Esses Conselhos esto presentes nos mbitos nacional, estadual e municipal. A importncia
dos Conselhos Nacional, Estaduais e Municipais que, ao deliberar sobre polticas pblicas,
tm a possibilidade de definir programas intersetoriais, rompendo com a disperso de recursos
e servios, podendo organizar uma rede de ateno infncia com servios das diferentes
reas das polticas pblicas.
No mbito municipal tambm foi criado o Conselho Tutelar, que um colegiado composto
de cinco membros eleitos pela comunidade para fiscalizar a garantia dos direitos da criana e
do adolescente em uma perspectiva mais imediata. Sempre que algum direito for ameaado ou
violado, o Conselho Tutelar deve ser acionado para proceder a um encaminhamento imediato.
Para tanto, pode requisitar servios pblicos e representar aos rgos responsveis.
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CAP.
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Mario Volpi
Na publicao de Brancher et al., 1999, o captulo O Conselho Tutelar e a Escola apresenta um conjunto
de reflexes sobre essa interface.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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MDULO V
pedaggico de escola cidad inserida na sua comunidade como uma fora viva capaz de produzir
direitos e prevenir violaes.
No cotidiano das atividades escolares devem ser estabelecidos procedimentos geis e
sistemticos de comunicao aos Conselhos Tutelares das violaes de direitos ocorridas.
Casos de violncia domstica; desnutrio; negligncia familiar; abandono; maus-tratos e outras
situaes que extrapolam a tarefa educativa de escola devem ser comunicados ao Conselho
Tutelar para as providncias necessrias.
Por vezes os professores tm conhecimento de que o aluno est se ausentando da escola
por ser obrigado a trabalhar. Essa situao deve ser imediatamente comunicada ao Conselho
Tutelar, para se proceder o retorno da criana escola e, se for o caso, encaminhar os pais
para um programa de renda mnima ou a incluso em algum tipo de apoio scio-familiar.
Outra situao pode ser o pouco aproveitamento do aluno por deficincia na sua
alimentao; instabilidade emocional ou, s vezes, vivncias de situaes de conflito que
dificultam sua participao no processo de aprendizagem. Esgotadas as possibilidades do
encaminhamento da situao pela coordenao pedaggica da escola, o acionamento do
Conselho Tutelar se faz necessrio, o qual dever aplicar as medidas previstas em lei.
Voltando ao conceito de rede explicitado anteriormente, no demais repetir que esses
procedimentos devem estar coletivamente acordados, evitando-se a exposio da criana a um
processo infindvel de encaminhamentos de um lugar para outro, transformando sua histria
pessoal num caso complicado do qual todos fogem.
O desenvolvimento de atividades como gincanas, concursos de desenho, redao ou msica
ou at festivais que promovam o debate acerca dos direitos infanto-juvenis e que estimulem a
leitura do Estatuto da Criana e do Adolescente pelos alunos, professores e pais contribui para
gerar uma cultura de cidadania em que a abordagem de problemas complexos torna-se mais
humana e compreensiva.
Uma parceira entre Conselhos de Direitos, Conselho Tutelar, ONG e escola para a
popularizao do direito tem mostrado resultados muitos importantes em diversos lugares do
pas, para melhorar o ambiente pedaggico, diminuir tenses e violncias e especialmente
para proteger direitos.
6 APLICAO E EXECUO DAS MEDIDAS PROTETIVAS: ROTINAS E PROCEDIMENTOS
Cabe ao Conselho Tutelar aplicar as medidas protetivas nas situaes correspondentes,
devendo para isso estruturar rotinas que lhe permitam ser gil e eficiente. importante observar
que o CT um colegiado e que suas decises no podem ser tomadas arbitrariamente por um
membro isolado. Nos momentos de planto ou de impossibilidade de consulta aos demais
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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CAP.
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O artigo 137 do Estatuto determina que as decises do Conselho Tutelar somente podero
ser revistas pela autoridade judiciria a pedido de quem tenha legtimo interesse.
Como um espao privilegiado de vigilncia dos direitos, o CT deve estabelecer com todos
os programas da Rede de Proteo rotinas de comunicao e encaminhamento formalizadas
por requisio de servios, na forma do artigo 136, inciso II, a, do ECA, planos de trabalho ou
outros instrumento que facilitem o intercmbio de informaes.
Os profissionais de sade, educao, servio social e outros que atuem nessa rea tm o
dever tico e a determinao legal (artigo 245 do ECA) de comunicar ao CT em denncias formais
ameaa ou violao de direitos. No existindo CT no municpio, a denncia deve ser feita
autoridade judiciria.
Recebida a denncia, o Conselho Tutelar, no mbito de suas atribuies, verifica sua
fundamentao e procede aplicao de uma medida protetiva ou, no caso de extrapolar sua
funo, poder: representar junto autoridade judiciria nos casos de descumprimento
injustificado de suas deliberaes; encaminhar ao Ministrio Pblico notcia de fato que constitua
infrao administrativa ou penal contra os direitos da criana ou adolescente; e encaminhar
autoridade judiciria os casos de sua competncia.
O que o Conselho Tutelar pode fazer:
Ouvir a criana ou adolescente de forma reservada, assegurando-lhe privacidade e
tranqilidade para expressar-se;
Atender e aconselhar os pais ou responsvel e, se for necessrio, proceder a
encaminhamento a algum dos servios de apoio scio-familiar, de sade, educao ou outro;
Requisitar servios pblicos nas reas de sade, educao, servio social, previdncia,
trabalho e segurana;
Requisitar certides de nascimento e de bito de criana ou adolescente quando
necessrio;
Defender a criana e o adolescente representando autoridade quando tiver sua liberdade
de expresso e manifestao reprimida;
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MDULO V
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CAPTULO
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O artigo 227 da Constituio Federal abriu definitivamente as portas para uma verdadeira
transformao na condio scio-jurdica da criana e do adolescente. Ao se referir ao direito
educao de forma especfica, prescreve o artigo 225 da Lei Maior a regra consoante a qual a
educao, direito de todos e dever do Estado e da Famlia, ser promovida e incentivada com
a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para
o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. O Estatuto da Criana e do
Adolescente, por sua vez, diploma legal que regulamenta, dentre outros, o direito fundamental
educao disciplinando as relaes jurdicas, no se limita a garantir o acesso ao ensino
pblico e a estabelecer mecanismos para compelir o Estado a cumprir suas obrigaes.
Estabelece, ademais, regra de controle externo da manuteno do aluno na rede escolar,
atribuindo aos dirigentes dos estabelecimentos de ensino fundamental a responsabilidade de,
superado o funcionamento da instncia escolar, comunicar ao Conselho Tutelar e, na sua falta,
autoridade judiciria os casos de altos ndices de repetncia, reiterao de faltas injustificadas
e evaso escolar.
Tal comunicao oportuniza o surgimento de novas relaes institucionais que superam o
autoritarismo e permitem inserir a sociedade na discusso para detectar as causas e encontrar
meios de possibilitar o retorno e a freqncia do aluno s aulas, integrando todas as foras
para mant-los na escola.
Embasados nessas consideraes e mobilizados a desenvolver aes educacionaisintegradoras para superar as insuficincias existentes que decorrem de interpretaes
parcializadas, sobretudo as do disposto no artigo 56, inciso II, do ECA, reuniram-se o Ministrio
Pblico, a Secretaria Estadual de Educao, a Secretaria Municipal de Educao de Porto
Alegre e a Coordenao dos Conselhos Tutelares de Porto Alegre, com o objetivo de avanar
na interpretao, tendo como propsito buscar uma melhor eficincia no trato da evaso escolar
e garantia de permanncia na escola.
Um dos principais e mais significativos resultados da constituio desse frum
interinstitucional foi a elaborao de um plano de orientao de aes, as quais poderiam ser
executadas pelos agentes em seu cotidiano, diante da situao de alunos evadidos ou
infreqentes. Para tal elaborao, ficou clara a necessidade de alcanar-se um consenso mnimo
quanto a formas de uniformizao de atuaes e de consolidao sobre o conhecimento dos
papis de cada instituio, uma vez reconhecido que a conseqncia dos afastamentos,
definitivos ou temporrios, da escola era e extremamente negativa para o aluno que se
desvinculava da escola e do grupo ao qual pertencia, sendo muito difcil, em seu retorno, o
restabelecimento das relaes tanto com o grupo quanto com o trabalho desenvolvido na sala
496
CAP.
14
FICAI
de aula. Para o aluno e para a sua famlia, esse afastamento se dava sem muitos questionamentos,
pois no havia movimentos organizados por parte da sociedade como um todo, no sentido de
conscientiz-la sobre os direitos da criana e do adolescente e os deveres da famlia e do poder
pblico na garantia do acesso e da permanncia desse aluno na escola.
Discusses sobre propostas pedaggicas e regimentos escolares tambm foram
contempladas no frum por permear a avaliao das reais condies de incluso, permanncia
e avano do aluno. Ademais, o percentual de 75% de freqncia exigido pela Lei 9.394/96 ( LDB)
tambm mereceu definio de critrios de atuao integrada, por representar uma ameaa
aprovao dos infreqentes e evadidos que retornam escola. Nesse sentido, idealizou-se a
possibilidade de realizar-se o trabalho de resgate do aluno em prazos curtos. Chegou-se ao
prazo de 5 semanas, antevendo-se a possibilidade de novo resgate em caso de eventual
reincidncia de infreqncia ou evaso, por igual perodo, sem que seu direito de aprovao,
pelo critrio de freqncia, j estivesse prejudicado, uma vez que o equivalente a 25% dos 200
dias letivos significam 50 dias letivos ou 10 semanas de aula, perodo que, sem prejuzo do
necessrio acionamento e atuao de todas as instituies envolvidas (escola/Conselho Tutelar/
Ministrio Pblico), possibilitaria a mobilizao pretendida para o retorno do aluno.
O prazo de cinco semanas ficou assim distribudo: uma semana para o professor regente
de turma ou disciplina dar o alerta direo; uma semana para a equipe diretiva, juntamente
com o Conselho Escolar, tomar as providncias no mbito escolar; duas semanas para o Conselho
Tutelar aplicar as medidas cabveis; e uma semana para o Ministrio Pblico exercer suas
atribuies.
Harmonizada a forma de atuao interinstitucional, surgiu a FICAI Ficha do Aluno
Infreqente, uma elaborao coletiva de proposta poltico-pedaggica inovadora, resultado
de um processo de discusso realizado pelo conjunto de instituies co-responsveis na prxis
por combater a evaso escolar. A FICAI um instrumento que visa adoo de um procedimento
uniforme de controle da evaso escolar em todo o Estado do Rio Grande do Sul, que se
materializou, inicialmente, em Porto Alegre, por meio de termo de compromisso, firmado em
1997 pela Coordenadoria das Promotorias da Infncia e da Juventude, Conselhos Tutelares,
Secretaria Estadual de Educao e Secretaria Municipal de Educao. No primeiro semestre de
1999, j contabilizava o Ministrio Pblico idntico compromisso firmado por 409 dos 467
Municpios do Estado do Rio Grande do Sul.
No sistema de operacionalizao da FICAI, a atuao da escola primordial, pois, alm da
famlia, as instituies educativas so fundamentais na complementao do desenvolvimento
pessoal e social das crianas e adolescentes, representando no apenas um espao fsico, mas
497
MDULO V
tambm uma extenso do corpo social que convive com os desafios trazidos para seu interior.
Ressalta-se como fundamental seu papel inovador na medida em que age ativamente, de forma
a possibilitar espao de ousadia em sua poltica pedaggica, quando as circunstncias scioeducacionais o indicarem. Tal concepo rompe com a dimenso meramente organizativa e
funcionalista da escola.
Nessa senda, o agente principal do processo o professor. Cabe a ele diagnosticar quando
o aluno no est indo escola e desencadear o movimento, por meio do preenchimento do
documento denominado Ficha do Aluno Infreqente FICAI, acionando a equipe diretiva que,
juntamente com o Conselho Escolar e eventual parceria com as entidades organizadas da
comunidade escolar, dever realizar contato com a famlia e todos os movimentos necessrios
para possibilitar o retorno do aluno. Por certo, a escola poder criar suas prprias alternativas
no sentido de resgatar seu aluno de um processo de excluso social.
Esgotadas as providncias do mbito escolar para reinsero do aluno, caber equipe
diretiva encaminhar a 1 e a 3 via da FICAI ao Conselho Tutelar e, na sua falta, autoridade
judiciria, resumindo os procedimentos adotados. O Conselho Tutelar, no mbito de suas
atribuies, poder exigir oficialmente a participao dos pais, aplicando as medidas protetivas
consideradas cabveis para manter a criana ou o adolescente na escola.
O Conselho Tutelar, no logrando o resultado almejado, encaminhar a 1 via da FICAI
Promotoria de Justia da Infncia e da Juventude, comunicando escola o encaminhamento.
De posse da 1 via da FICAI, da qual constar a identificao e a qualificao do aluno, bem
como o resumo das providncias efetuadas pela escola e pelo Conselho Tutelar, o promotor
de Justia tentar ainda o retorno do aluno (poder realizar audincia pblica com os pais ou
notificar para ouvir individualmente) e, se for o caso, promover a responsabilidade dos pais
ou responsveis. Em qualquer das hipteses, o promotor de Justia dar cincia do ocorrido
ao Conselho Tutelar e escola, efetuando a devoluo da 1 via para a escola, que registrar
o encaminhamento na 2 via, remetendo a 1 via respectiva Secretaria de Educao.
Na preparao para deflagrar o processo de participao dos diferentes segmentos na
implantao da FICAI, buscou-se, como estratgias de mobilizao e sensibilizao, realizar
audincias pblicas e reunies, agrupando as escolas das redes estadual e municipal de uma
mesma regio para, apresentando a proposta e discutindo a evaso e a repetncia, sempre
pontuais nas agendas educacionais, sinalar a importncia da participao comprometida e do
trabalho coletivo tambm com a famlia e a comunidade escolar, como forma de garantir a
qualidade da ao e construir uma relao de parceria interinstitucional, respeitando e
estabelecendo os papis que competem a cada uma. Esses encontros permitiram a socializao
498
CAP.
14
FICAI
RS
Avaliamos que a FICAI tem produzido cotidianamente resultados positivos que j comeam
a ser percebidos. Das 1.557 FICAI encaminhadas ao Ministrio Pblico no perodo de junho de
1998 at julho de 1999, 1.071 crianas e adolescentes retornaram escola. Muitos outros casos
foram resolvidos no mbito escolar ou na esfera de atuao do Conselho Tutelar.
Apesar de entendermos que a consolidao da FICAI se dar a mdio prazo afinal foram
dcadas trabalhando na lgica de apenas consolidar o percentual de infreqncia sem fazer
muitos movimentos efetivos para o retorno do aluno , mesmo que os resultados ainda no
atendam totalmente a nossas expectativas, sua realizao importante, uma vez que representa
a construo e a constituio de uma nova prtica pela incluso escolar.
499
MDULO V
FICAI FICHA
DE
COMUNICAO
DE
ALUNO INFRENQENTE
1. DADOS DA ESCOLA :
Nome:.....................................................................................................................................
Endereo:...............................................................................................................................
Municpio: .............................................................................................................................
Rede Estadual
Rede Municipal
2. DADOS DE IDENTIFICAO
DO
ALUNO :
DA
SITUAO ESCOLAR:
Nome:.....................................................................................................................................
Srie/Turma/Turno::................................................................................................................
Datas das faltas: .......................................................... .....................................
Nome do Professor: ...............................................................................................................
Data da comunicao:........../........./......... Assinatura:...........................................................
500
CAP.
14
FICAI
...............................................................................................................................................
................................................................................................................................................
...............................................................................................................................................
Retorno do aluno escola em: ................./.............../..........................................................
Assinatura do Diretor: ...........................................................................................................
501
MDULO V
ENCAMINHAMENTO SECRETARIA
DE
EDUCAO:
502
CAP.
14
FICAI
COMO FUNCIONA
ESCOLA
(1) PROFESSOR:
Constata a infreqncia reiterada do aluno no perodo de uma semana;
Preenche as trs vias da FICAI, campos 1 e 2;
Encaminha Direo da escola.
(2) DIREO DA ESCOLA:
A equipe diretiva, juntamente com o Conselho Escolar e parceria com as entidades
organizadas da regio, realiza, no prazo de uma semana, contato com a famlia e todos
os movimentos necessrios para possibilitar o retorno do aluno;
Obtendo xito com o retorno do aluno escola, preenche os campos 3 e 4
correspondentes FICAI;
No obtendo xito, a Direo da escola tambm preenche os campos 3 e 4 da FICAI,
resumindo os procedimentos adotados na tentativa de o aluno retornar escola e
encaminha as 1 e 3 vias ao Conselho Tutelar. Na falta de Conselho Tutelar, encaminha
autoridade judiciria.
CONSELHO TUTELAR
(3) CONSELHEIRO:
Localiza o aluno;
Tenta, de todos os meios, fazer que o aluno retorne escola, durante um prazo de, no
mximo, duas semanas, aplicando a medida protetiva de retorno escola e
compromissando os pais para que promovam o devido acompanhamento escolar (ECA,
artigo 129, V);
503
MDULO V
Obtendo xito, registra na FICAI, campo 5, devolve a 1 via escola e arquiva a 3 via;
Quando do no-cumprimento das medidas aplicadas ou da no-localizao do aluno,
SECRETARIA DE EDUCAO
504
CAP.
14
FICAI
505
MDULO VI
MDULO VI
SUMRIO EXECUTIVO
508
MDULO VI
509
MDULO VI
510
MDULO VI
15
CAPTULO
* Procurador de Justia e integrante do Conselho Estadual de Defesa dos Direitos da Criana e do Adolescente
do Estado do Paran.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
511
MDULO VI
512
CAP.
15
513
MDULO VI
514
CAP.
15
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MDULO VI
516
CAP.
15
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MDULO VI
equivocado pretender que o ECA, em qualquer de suas regras, esteja a atentar contra o
princpio da autoridade no sistema educacional. A previso legal (que se contrape, isto sim,
ao autoritarismo) est a enunciar que o educando deve ser tratado com dignidade e respeito,
vedando-se ento e estabelecendo como figura criminosa submeter criana ou adolescente
sob sua autoridade a vexame ou a constrangimento (art. 232, do ECA).
As regras de disciplina, a serem estabelecidas de maneira clara no Regimento Escolar e
aplicadas pelo Conselho Escolar (aps, por bvio, assegurada a ampla defesa), devem
contemplar sanes pedagogicamente corretas, que jamais importem na excluso do aluno do
sistema educacional (e, no raras vezes, a escola expulsa do seu seio exatamente aquele que
dela mais necessitava para o adequado desenvolvimento) ou em conseqncias destitudas de
carter educativo (como aquelas que revestem de imobilismo no construtivo ou na suspenso
pura e simples que viola o direito educao, quando no acaba correspondendo a um aparente
prmio pelo ato de indisciplina).
De se considerar que o desinteresse pelas atividades escolares, assim como as dificuldades
na aprendizagem e conseqente insucesso do aluno podem gerar a indisciplina. Ao tempo
em que se constitui um poder/dever para o sistema educacional tratar da eliminao dos atos
de indisciplina (e combater qualquer tipo de violncia), sem dvida que preciso aprofundar
o conhecimento acerca de suas causas, buscando-se tambm identificar a origem dos problemas
daqueles que recebem o rtulo de indisciplinados (cabendo sempre considerar, como anotam
Maria Jos Milharezi Abud e Sonia Aparecida Romeu, que
a disciplina vem associada a outros aspectos do comportamento e o seu desenvolvimento na
conduta de cada um representa uma conquista progressiva, lenta, que se d medida que o
indivduo se desenvolve como um todo, isto , medida que amadurece fsica e mentalmente,
aprimora a sua inteligncia, ganha em equilbrio emocional, autonomia individual, capacidade de se
relacionar com seus semelhantes in Disciplina na escola: autoridade versus autoritarismo, Arlete
DAntola, org. So Paulo: EPU, 1989, pg. 81).
518
CAP.
15
519
MDULO VI
520
CAP.
15
521
MDULO VI
522
CAP.
15
523
MDULO VI
oportunidades de progresso social (ou, trasladando-se para o nosso tema especfico, teramos
o reconhecimento da igualdade de oportunidades no acesso, permanncia e sucesso dentro
do sistema educacional).
Em outro aspecto, se o juiz de Menores era apresentado pela lei ento em vigor (o Cdigo
de Menores) com contornos de onipotncia (j que se lhe permitia, entre outras coisas, decidir
levando s ltimas conseqncias o princpio da livre convico cf. art. 5o; legislar sobre a
matria de menores mediante portarias e provimentos cf. art. 8o; decretar a perda ou a
suspenso do ptrio poder e a destituio da tutela em situaes das mais variadas, inclusive
de gravidade discutvel cf. art. 45; atuar como censor dos espetculos teatrais, cinematogrficos,
circenses, radiofnicos e de televiso cf. art. 52; criar rito procedimental revelia de qualquer
texto legal cf. art. 87), no atendimento aos casos concretos acabava tomado pela angstia da
impotncia no tocante a contribuir decisivamente para o estabelecimento de um novo projeto
de vida para a sua clientela marginalizada, j que no podia legalmente exigir do Estado o
cumprimento do seu dever institucional e indelegvel de atuar concretamente na promoo
social das crianas e adolescentes (e respectivas famlias).
Agora, diante da inscrio e detalhamento dos direitos fundamentais relativos infncia
e juventude (estabelecidos na sua maioria como direitos subjetivos e, portanto, dever do Estado),
a autoridade judiciria desfruta da especial condio de poder prestar a tutela jurisdicional
prolatando decises que apresentam o condo de transformar positivamente a realidade social.
O juiz de Infncia e Juventude tem a possibilidade de quando devidamente provocado (face
ao princpio da inrcia da jurisdio) decidir sobre as questes sociais mais significativas,
seja no plano individual ou nas esferas coletivas ou difusas. Uma sentena do juiz da Infncia
e Juventude pode implicar a garantia do exerccio de direitos como o da educao (determinando,
por exemplo, a construo de creches ou estabelecimentos educacionais), da sade
(determinando, por exemplo, a construo de um posto de sade ou as vacinaes obrigatrias
recomendadas pelas autoridades sanitrias), da profissionalizao (determinando, por exemplo,
a instituio de programas pertinentes iniciao profissional), e assim por diante.
Ou seja, o juiz da Infncia e Juventude pode transformar a Justia em espao significativo de
luta para a instalao de uma sociedade que trate com mais eqidade e isonomia as crianas e
adolescentes, propiciando a todos a concretizao dos direitos elementares da pessoa humana
(e de nada adianta a fixao de direitos fundamentais para a infncia e juventude se a omisso
generalizada possibilitar sejam eles tratados como meras declaraes retricas ou singelas
exortaes morais, com o valor e peso de avisos, lies ou conselhos e, por isso mesmo,
postergados na sua efetivao ou relegados ao abandono). Se antigamente acabou-se difundindo
524
CAP.
15
o mito de que entregar a criana ao juiz representava a pronta soluo de questes de qualquer
contedo, hoje tal raciocnio encontra foro de realidade, j que as crianas e adolescentes passam
a contar com a atividade jurisdicional para a efetivao dos seus interesses juridicamente tutelados.
Mas alm de explicitar os direitos genericamente prometidos na Constituio Federal, de
estabelecer um conjunto de medidas judiciais para a garantia de tais direitos e de ameaar com
sanes penais e administrativas os que no cumprirem os seus imperativos proibitivos, o
Estatuto da Criana e do Adolescente apresenta mais um importante mecanismo destinado a
fazer valer os ditames que assenta. Trata-se do de incumbir uma instituio, integrante da
estrutura organizacional do Estado, da defesa dos interesses e direitos pertinentes infncia e
juventude. Como se sabe, os promotores e procuradores de Justia passaram a ter o dever
funcional de atuarem no sentido de garantir a efetivao das normas estabelecidas em favor
das crianas e adolescentes. Num pas onde a maioria da populao no tem acesso Justia
(seja por falta de condies econmicas ou pela inexistncia da Defensoria Pblica na grande
maioria das Comarcas), andou bem o legislador do ECA quando atribuiu ao Ministrio Pblico
to magnnima misso.
Alis, de se abrir parnteses para dizer que os elaboradores do Estatuto da Criana e do
Adolescente alcanaram compreender corretamente os novos contornos institucionais do
Ministrio Pblico, alinhavados especialmente pela Constituio Federal de 1988. Entendeuse, acertadamente, que quando o legislador constitucional indicou ser o Ministrio Pblico
instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa
da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis
(cf. art. 127, caput), bem como ao arrolar como uma das suas funes institucionais a de zelar
pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos
assegurados nesta Constituio (cf. art. 129, inc. II), podendo, para tanto, promover o inqurito
civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente
e de outros interesses difusos e coletivos (cf. art. 129, inc. III), deu-lhe foro de instituio de
primeira grandeza, convocando-a para verdadeira defesa da sociedade.
Se vazia a discusso acerca de o Ministrio Pblico ter ou no se transformado num 4
Poder, afastado de dvida est que veio a alcanar, via do novo ordenamento constitucional, o
poder inerente s instituies independentes e autnomas. A preocupao, agora, consiste em
estabelecer a maneira pela qual ser atendida a regra, absoluta e inafastvel, no sentido de
que o poder, que emana do povo, a favor dele deve ser exercido. Assim, fez-se por reconhecer
no Estatuto da Criana e do Adolescente que o exerccio democrtico do poder exige do
Ministrio Pblico um atuar permanente em proveito da maioria da populao brasileira,
525
MDULO VI
exatamente das camadas sociais distantes dos predicados inerentes cidadania. Foi tambm
absorvida a idia de que o Ministrio Pblico, rompendo com antiga postura de estrita burocracia
legal (mero agente do Poder Executivo a fiscalizar o Poder Judicirio quanto correta aplicao
das leis, inclusive daquelas injustas, destinadas dominao enquanto forma de dar legalidade
a situaes de explorao e opresso), deve agora atuar como verdadeiro agente poltico,
interferindo de maneira positiva na realidade social e, mediante exame do contedo ideolgico
das normas jurdicas, dar prevalncia para a materializao daquelas que signifiquem proposta
de libertao do povo, internalizando na esfera administrativa ou no espao oficial do
Judicirio as reivindicaes sociais na forma de conflitos coletivos, politizados e valorados
pela tica dos interesses das classes populares.
Por tudo isso e porque se acredita no Ministrio Pblico como fiel defensor de um Estado
genuinamente democrtico que o legislador do Estatuto da Criana e do Adolescente
determinou-lhe o zelo pelos interesses individuais, coletivos e difusos ligados proteo da
infncia e da juventude, que no raras vezes implicar cobrar das autoridades pblicas uma
atuao mais eficiente no fornecimento s crianas e adolescentes de educao, sade,
profissionalizao, lazer, etc., vez que sua tarefa obriga buscar prevalncia do interesse pblico
primrio (ou seja, o interesse relacionado ao bem geral) em contraposio s vezes com o interesse
pblico secundrio (ou seja, o modo pelo qual os governantes vm o interesse pblico). Em
outro aspecto, considerada a infeliz praxe forjada no sentido de que quando surgem leis a favor
dos excludos ainda assim de nada servem, porquanto no so aplicadas, convm ressaltar que
o Ministrio Pblico assumindo por intermdio de seus agentes a responsabilidade profissional,
poltica e tica da construo de uma ordem social mais justa poder fazer do Estatuto da
Criana e do Adolescente seu instrumento fundamental de luta em favor da sociedade.
No tenho dvida de que garantir a vida, a liberdade, a educao, a sade, a
profissionalizao e outros direitos estabelecidos no Estatuto da Criana e do Adolescente
(seja na via administrativa ou judicial) corresponder incrementao do processo de
democratizao da sociedade brasileira, canalizando as aspiraes de emancipao dos
segmentos populares e contribuindo assim para superar a alienao poltica e econmica imposta
maioria dos brasileiros. O desejo de que o promotor de Justia da Infncia e Juventude d
especial contribuio esperada conformao de um novo Ministrio Pblico, que deixe
definitivamente para trs suas razes de patrocinador dos interesses dos reis e dos poderosos,
reconhecendo-se como legtimo defensor dos interesses da sociedade, com a viso clara de
que tal mister implica defender prioritariamente as suas camadas marginalizadas e afastadas
das propostas de cidadania contidas na legislao constitucional e infra-constitucional.
526
CAP.
15
527
MDULO VI
com ou sem passagem pela autoridade policial (observando que, de qualquer forma, a convocao
de fora policial s se justifica como ltimo recurso, porquanto sua ao indiscriminada impe,
freqentemente, indevido constrangimento a atingir exatamente os educandos vtimas da violncia
que se pretende reprimir).
Alis, deve-se levar em conta que, enquanto titular exclusivo da ao scio-educativa e
com a possibilidade de inclusive dela dispor atravs da remisso como forma de excluso do
processo, o promotor de Justia da Infncia e Juventude pode ajustar procedimentos para que
em infraes de bagatela ou de menor potencial ofensivo no se processe o ingresso do
educando no sistema da Justia da Infncia e da Juventude de forma desnecessariamente
estigmatizante (v. o art. 40, 3, b, da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana
e a regra 11, das Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia da Infncia
e Juventude). Em outro aspecto e se necessria, a aplicao de medida scio-educativa deve
objetivar sim a imposio de limites ao educando e seu aperfeioamento enquanto pessoa em
peculiar fase de desenvolvimento (e a repercusso da interveno da Justia da Infncia e da
Juventude ser favorvel nesse aspecto) sem, entretanto, produzir sua excluso (expulso ou
evaso) da escola (da a preferncia das espcies como a da prestao de servio comunidade,
da reparao de dano ou da insero no programa de liberdade assistida), campo para educao
libertadora e formao do futuro cidado (inclusive propiciando a muitos a oportunidade de
deixarem de ser meras vtimas da sociedade injusta que vivemos para se constiturem em
agentes transformadores desta mesma realidade).
Enfim, os atos de indisciplina (e de violncia) devem ser resolvidos no mbito do prprio
sistema educacional, atendidas as regras legais e aquelas por ele mesmo institudas (com
interveno e respostas imediatas, de molde a impedir uma progresso na conduta que vai se
tornando cada vez mais grave e reprovvel), somente se encaminhando as questes ao sistema
da Justia da Infncia e Juventude (a includo o Conselho Tutelar), aps esgotados os recursos
escolares. Por outro lado, quando da prtica de um ato infracional, o sistema educacional no
pode se substituir ao Sistema da Justia da Infncia e Juventude, devendo o caso ser apreciado
e julgado nessa instncia. Sem se pretender levar a Polcia para dentro da escola (e propiciar
assim situaes humilhantes ou vexatrias, bem como as que transformem o espao da escola
que se quer libertrio em campo de opresso), cabe anotar que, assim como ocorre com o
adulto, o ECA prev a possibilidade da apreenso em flagrante do adolescente encontrado
praticando um ato infracional (tal procedimento pode ser levado a cabo por qualquer do povo,
enquanto a autoridade policial tem o dever de realiz-lo). A conteno de atos infracionais
junto ao sistema educacional se far tanto mais positivamente quanto for a sua integrao com
528
CAP.
15
529
MDULO VI
16
CAPTULO
SUMRIO
..... 536
..... 538
DISCURSO RELIGIOSO AO DISCURSO CIENTFICO: A LEGITIMAO DA AUTORIDADE ..... 540
4 O SINTOMA SOCIAL COMO EFEITO DO DISCURSO DA CINCIA ..... 542
5 A DOGMATICIDADE E A CONTINGNCIA ..... 544
6 O PROJETO DA MODERNIDADE E A NOVA RACIONALIDADE:
UMA LGICA DOS OBJETOS E A PROMESSA DA FELICIDADE INSTANTNEA ..... 545
7 O IDEAL DE AUTONOMIA E A PROPOSTA DE AUTO-FUNDAO SUBJETIVA ..... 547
8 O DIREITO UNIVERSAL AO GOZO ..... 548
9 O GOZO PARCIAL E O GOZO TOTAL ..... 549
10 O RECURSO DA LEI E FORMAS DE INTERVENO ..... 552
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ..... 553
2 AS
3 DO
531
MDULO VI
INTRODUO
na esteira da leitura dos fenmenos sociais a partir de instrumentos de anlise fornecidos
pela Psicanlise que se inscrevem nossas contribuies preliminares.1
Partindo da constatao da mudana cultural que caracteriza a passagem da pr-modernidade
(organizada segundo os princpios da hierarquia, holismo e tradio) para a modernidade
(organizada segundo os princpios da igualdade, individualismo e autonomia), observamos
efeitos marcantes, tanto no campo subjetivo como nos modos de relao com o outro (lao
social). Alguns desses efeitos se apresentam de modo problemtico, e sua juno com solues
insatisfatrias geram o que denominamos, segundo a psicopatologia psicanaltica, sintomas
sociais. Estudar e caracterizar essas solues precrias, examinar sua estrutura e articulao
poder nos orientar na escolha de formas de interveno, quer seja para novas propostas ou
no suporte das j existentes.
Portanto, a interseco entre a interveno educativa, a clnica psicanaltica e a operao
jurdica poder ser criativa e eficaz na medida em que pudermos elaborar uma adequada
descrio e interpretao do ncleo patolgico prprio de nossa cultura. Uma preocupao
corrente que ouvimos de muitos magistrados se expressa na pergunta acerca dos efeitos que as
prprias medidas adotadas venham a produzir nas crianas e nos jovens, considerando-se que
no est em jogo apenas um indivduo, mas o prprio social em crise. As novas patologias da
resultantes (toxicomanias, delinqncia, somatizaes, etc.), assim como os fenmenos sociais
especficos (excluso social, racismo, seitas, violncias, etc.), reclamam formas de interveno
que em parte ainda precisam ser construdas, e em parte j se encontram em operao nos
procedimentos jurdicos, educacionais e teraputicos atuais.
O sujeito moderno, submetido ao imperativo de sair de casa (abandonar a tradio que o
funda), encontra-se acuado na busca de referncia dentro de um tempo e espao sem centro
fixo e submetido ao comando dos objetos. A progressiva substituio da forma de viver em
comum, que organizava o lao social em torno do primado da religio, pela prevalncia do
mtodo cientfico e seus corolrios implcitos, produz novas patologias, individuais e sociais,
para as quais os remdios tradicionais so insuficientes. Podemos examinar, a partir das teses
de Freud e Lacan, que situam a mudana nas relaes do homem com o pai, alguns traos
A contribuio para os Encontros pela Justia na Educao que aqui apresento se produziu a partir de
minha prtica psicanaltica, dos debates com minha mulher e colega psicanalista Conceio Beltro e de
interlocues com magistrados e promotores no Grupo de Estudos A funo paterna e suas representaes na Modernidade, que coordeno no Foro Central de Porto Alegre.
532
CAP.
16
A AUTORIDADE PEDAGGICA, O PAPEL INTERDITRIO DA FUNO NORMATIVA E SEU EXERCCIO EFETIVO E SIMBLICO
Mrio Fleig
dessas novas patologias, ou seja, nas representaes da funo paterna e no lugar da filiao.
Desse modo, essas patologias somente podem ser compreendidas luz do declnio da funo
paterna como mecanismo de referncia e sua progressiva substituio pelos modos de operar
do discurso da cincia e seus corolrios. Como uma das conseqncias, encontramos a produo
de enunciados impessoais, desconectados da situao histrica em que foram produzidos.
Temos, por exemplo, a execuo de uma ordem que deve ser cumprida pela simples razo de
ser uma ordem. Esse mesmo feito se d nos enunciados cientficos formulados por meio de
frases impessoais. Outras conseqncias so o enfraquecimento da responsabilidade,
desaparecimento do sentido comum dos limites, obscurecimento da faculdade de julgar e de
estabelecer uma hierarquia de valores.
Este tema que tenta dar conta de algo no nvel do social uma preocupao que emerge
de vrios campos de trabalho, disso que vem sendo insistentemente apontado e denunciado e
que se trata de uma certa ruptura no nvel da sociedade. Se a sociedade entra em risco, significa
que a organizao da vida de cada um tambm est em risco e vice-versa. Isso produz
preocupaes, que motivam a avanar na anlise das patologias sociais e as correspondentes
psicopatologias individuais, com vistas a propor formas de interveno mais lcidas e orientadas,
ainda que para algum minimamente avisado dos fenmenos culturais possa parecer ousadia
e temeridade.
Entretanto, as patologias sociais assim como as individuais seguem uma lgica peculiar,
cujo mecanismo pode ser isolado a partir do determinismo apreensvel nas repeties, que
revelam uma fixidez extraordinria. Os astros repetem de forma contnua e inexorvel suas
rbitas e ao mesmo tempo sabemos que cada rbita no idntica anterior. Em cada repetio
h uma diferena, o que faz toda a diferena para o universo. A humanidade, desde seus
primrdios, atravs das representaes pictricas nas cavernas, da construo dos mitos e de
sua transmisso oral e escrita, procura se desvencilhar do lugar de puro elemento dessa
repetio. Para isso, se utiliza da linguagem.
Tomando a fundao do mundo judaico-cristo, Deus rompe o caos com um ato que se
efetiva a partir da palavra fiat lux. O mundo grego foi se construindo por meio da transmisso
da letra a partir da teogonia. Os mitos das origens da humanidade ou os mitos individuais, via
de regra, marcam o rompimento do caos e o incio da existncia por meio de uma palavra
fundadora que podemos chamar de dote ou dom.
Ilustram esse feito os contos de fadas, nos quais a histria do protagonista desencadeada
a partir de uma frase. A bela adormecida recebe seus dons e sua danao, assim como os
personagens-criana de outros contos que escutam a sentena que seus pais, adultos ou mesmo
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MDULO VI
aquilo que a cultura tem destinado para si. Nesses casos isso seguido de uma ao que
rompe o vaticnio, como aquelas que evitam ser engolidos pela bruxa ou que repercutem no
prprio salvamento ou dos irmos, numa posio de reverter o processo de ser engolido ou
eliminado por um adulto gigante. Encontramos dois tipos bsicos de personagens. Aquele que
est como um objeto encantado e seu destino alterado e decidido pelo outro, como na bela
adormecida, ou aquele personagem que opera uma mudana em sua histria, no se deixando
encantar. Apesar de aura fantasiosa, o conto infantil traz no seu ncleo, da mesma forma que
os mitos da humanidade, o trgico. O filho devorado pelo pai ou pelo destino ou pelo tempo
ou pela repetio. Tanto Cronos quanto Ugolino representam esse adulto devorando o filho.
No caso dos astros, a interveno que nos arranca de uma pura e indistinta repetio dos
fenmenos da natureza se encontra no prprio ato de contar cada giro que ali se realiza,
facilmente ilustrado pelo rico conhecimento emprico que as pessoas do meio rural possuem.
Que poder mgico se encontra nesse simples ato de contar cada um dos giros? possvel
contar os giros nos atos humanos? Como se faz para contar?
As crianas pedem que a mesma histria seja contada e recontada para enfado de quem as
est contando. E a criana exige rigor no relato, no qual nada pode ser alterado, e corrige se
alguma modificao for feita quanto ao primeiro relato da histria. Essa situao infantil
equivalente, no adulto, s situaes de trauma: o acidentando, o assaltado, aquele que perdeu
algum muito prximo ou que tenha assistido a uma cena de violncia, repete reiteradamente
o relato. O episdio desencadeia o falar sobre o mesmo, reconstruindo a cena. Tanto para a
criana, por meio do conto de fadas, como para o adulto, sob o efeito do trauma, a sada do
horror se faz com o cmbio do terror pela palavra. O inverso tambm pode ser ilustrado: nos
regimes totalitrios, no mbito social, domstico ou educacional, a primeira medida para
sustentao da obedincia so os dispositivos para promover o emudecimento.
Num depoimento, em fevereiro do ano 2000, para o Art Canal 5, da televiso francesa,
um octogenrio declarou que em sua infncia j pertencia ao programa educacional da juventude
hitlerista. Nessa poca, morre seu pai e o instrutor do acampamento de treinamento infantojuvenil o pune severamente por estar chorando. A partir de ento, proibido de falar no pai e
de ter referncias particulares, devendo somente dedicao exclusiva ao culto da bandeira.
Mas tambm no campo da repetio, encontramos na adolescncia um campo frtil. A
repetio do ato que se d nesse sujeito adolescente denuncia a impossibilidade de fazer o
cmbio para a palavra, dando-se a repetio, ento, do puro ato. Esses so apenas alguns
aportes da ordem da fenomenologia que servem para situar a patologia da repetio.
Os estudos de casos e anlises, feitas a partir do exerccio da clnica psicanaltica e em grupo
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A AUTORIDADE PEDAGGICA, O PAPEL INTERDITRIO DA FUNO NORMATIVA E SEU EXERCCIO EFETIVO E SIMBLICO
Mrio Fleig
de estudos sobre a crise de autoridade e as fraturas da lei na famlia, escola e cultura, enlaando
o discurso analtico com o discurso jurdico, numa frutfera discusso com magistrados e promotores
de Justia, mostram que o cotidiano, tanto privado quanto pblico, encontra-se permeado por
repeties que escapam ao ordenamento da lei. Essas manifestaes preocupantes, tanto em
suas causas quanto em seus efeitos, se caracterizam como sintomas sociais na medida em que
no mais se limitam ao mbito privado e sim tm implicaes no mbito de nossa prpria cultura.
De outro lado, o cotidiano no feito somente de rupturas da lei e das regras que organizam
o social. So encontrados muito mais sujeitos que pautam suas aes pela lei do que sujeitos
que se contrapem mesma. Diante da infrao da lei, em suas mnimas e mximas formas,
podemos ainda nos perguntar: por que uns no roubam, por que no matam, por que no se
suicidam? O que os mantm, apesar das adversidades, de modo relativamente estvel, em
consonncia com os atos ordenados pela lei? Se, para o insistente infrator da lei, se d uma
repetio cujo ato idntico insiste a cada vez, de modo brutal e assustador, aparentemente
fugindo a qualquer razo, o que mantm outros na seqncia de atos realizados segundo a lei?
O eixo fundamental para tratar essa questo na perspectiva da Psicanlise j muito claro
na formulao de Freud: a questo do social e a questo do indivduo (indivduo e sociedade),
enquanto aquilo que incomoda e causa sofrimento uma e mesma questo. No h como
abordar as patologias individuais sem considerar as patologias sociais e vice-versa. Esse nico
eixo tem a ver com a relao do sujeito com o pai, como j referimos, e isso Freud diz
explicitamente em seu principal texto cultural, que trata das origens da cultura (ou civilizao),
que Totem e Tabu. neste contexto que podemos compreender melhor a concluso de
Freud (1912-1913a, p. 185-6):
Ao concluir, ento, esta investigao excepcionalmente condensada, gostaria de insistir em
que o resultado dela mostra que os comeos da religio, da moral, da sociedade e da arte convergem para o complexo de dipo. Isso entra em completo acordo com a descoberta psicanaltica de
que o mesmo complexo constitui o ncleo de todas as neuroses, pelo menos at onde vai nosso
conhecimento atual. Parece-me ser uma descoberta muito surpreendente que tambm os problemas da psicologia social se mostrem solveis com base num nico ponto concreto: a relao do
homem com o pai.
Se estamos de acordo com essa indicao, partimos da pergunta: o que muda na relao do
sujeito moderno com o pai? E afinal de contas, o que um pai? Cabe, em primeiro lugar, diferenciar
o indivduo-pai do exerccio da funo paterna. Quando falamos da questo paterna, j estamos
endereados sua funo de tal modo que o exerccio dessa funo no coincide nem com a
funo em si e nem com o pai efetivo. Portanto, no se trata simplesmente de reduzir o exame
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MDULO VI
questo do pai efetivo de cada um, mas sim operao dessa funo. Cabe ressaltar que aqui,
funo tomada no no sentido da funo de um rgo, que serve para alguma coisa, mas no
sentido matemtico de um x que pode ser preenchido por diferentes valores.
Evidentemente que, no sentido matemtico, em cada situao o x pode ter apenas um
valor. Mas ele em si vazio e a funo no tem dono. Ela poder ser operada por este indivduo
ou por aquele. O que se trata de perguntar quem opera essa funo e como que essa funo
se configura. Quais transformaes vem sofrendo essa funo ao longo da histria ocidental
at nossos dias? evidente que no temos condies de perseguir todas essas questes num
texto apenas, mas uma perspectiva de investigao extremamente rica e decisiva.
Pressupomos aqui a tese psicanaltica de que o sujeito humano, em sua subjetividade, no
o mero resultado do desenvolvimento do suporte biolgico, assim como cada cultura no se
explica pela natureza previamente suposta, mas sim que tanto a cultura como o sujeito se
constituem a partir de um processo inaugurado sempre a partir da relao estabelecida com os
outros. Isso significa que o mundo humano, ou seja, a subjetividade se forma a partir de
fragmentos trocados com o outro, quer seja o resduo de uma palavra, a memria de um olhar
oblquo ou a lembrana da sensao de um toque. Machado de Assis mestre na descrio da
captura desses pequenos elementos. Em Dom Casmurro, Bentinho se d conta de seu amor
por Capitu no momento em que escuta, atrs da porta, Jos Dias contar para sua me o que via
no olhar que esse dirigia para Capitu.
1 O NASCIMENTO PSQUICO DO SUJEITO: A FUNO MATERNA E A FUNO PATERNA
No caso da constituio psquica do sujeito, observamos que o nascimento subjetivo do
beb requer a operao ativa de um outro, a me no caso, que opera sobre a cria humana sua
inscrio na lngua e na cultura, atravs de um irrestrito investimento de valor na mesma. Diz
o ditado: Toda me coruja, do qual deriva a expresso do ficar corujando, espreitando
com embevecimento. a posio das madonas renascentistas nas quais, pela primeira vez, o
artista coloca na tela a criana captando o olhar materno. Sabemos que as falhas nessa operao
da funo materna esto correlacionadas no-constituio do corpo prprio enquanto
subjetivado e sensibilizado (psique e carne).
O organismo infantil, mesmo se apresentando sem falhas graves, pode ficar desconectado
dessa subjetividade, funcionando como um circuito fechado. Estamos nos referindo s graves
patologias da infncia reunidas no conceito de autismo. O trabalho clnico, a partir desse
diagnstico precoce, feito por meio dos primeiros indcios presentes nas partes do organismo
tidas inicialmente como desconectadas pelo beb, como o olhar, a voz, a ingesto e a expulso,
pode conduzir a uma interveno preventiva na relao me-beb. Essas partes do corpo no
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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A AUTORIDADE PEDAGGICA, O PAPEL INTERDITRIO DA FUNO NORMATIVA E SEU EXERCCIO EFETIVO E SIMBLICO
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correspondem sua funo original que colocada a trabalhar a partir dos apelos feitos
criana. Trata-se de um olhar que no olha, de uma boca cujo msculo no se presta para
produzir nem um sorriso e nem para conter a baba. Esta patologia, que o autismo, pode nos
servir para elucidar patologias sociais contemporneas, que trazem indcios da desconexo de
procedimentos, tendendo a funcionar de modo automatizado. Penso nos enunciados que
circulam em nossos sistemas, funcionando de modo constante, sem autoria, sem um centro de
responsabilizao.
Um segundo tempo na constituio psquica do sujeito ocorre na medida em que a me, ou
aquele que opera a funo materna, apresenta seu beb a um outro, fazendo que ocorra a
operao da funo paterna. Dessa maneira, a me no se mantm em uma dualidade unificadora
com o beb, imprescindvel no primeiro tempo, mas reconhece e convoca um outro para participar
dessa relao com o beb. Ou seja, quando a funo paterna opera, o que ela faz uma separao.
Na medida em que a me insere a criana na relao com um terceiro, ela faz que a criana
se desprenda dessa juno me/beb. O incio da relao na qual a me fala e responde pela
criana fundamental para a constituio de um lugar subjetivo. Por exemplo: a me pergunta
para o recm-nascido se ele est com frio e mesmo sem esperar qualquer manifestao da criana,
supe que houve uma resposta e diz: Ento, vou colocar um casaquinho em voc! Nesse
momento, para a me, a criana j est falando. Nessa relao dual descrita, j est presente o
terceiro, que a lngua. Essa relao dual no pode se eternizar. Logo, com a introduo da
presena de um terceiro, a me insere seu beb no social e isso ocorre de tal forma que esse ato
da me, de pr em operao a funo paterna, decisivo na estruturao desse sujeito humano.
Isso faz que esse nascimento esteja impregnado da prpria constituio do social.
Portanto, se h um terceiro em jogo, j se est no social e a entrada da cria humana na
palavra e na lngua consiste na operao da lei simblica, que inscreve a cria a partir do desejo
materno e desejo paterno. Contudo, essa passagem crucial e significa que a instncia terceira
no se reduz ao pai efetivo, mas funo, enquanto figurao de uma referncia fundadora,
demarcando uma alteridade especfica que no se confunde com o semelhante. Na cultura
creole da Martinica, essa funo exercida pelas avs. Desse modo, tanto o pai como a me se
apresentam para o filho no apenas como semelhantes, mas como representantes da cultura,
ocupando um lugar dspar, condio sine qua non para introduzi-lo na lei simblica.
Na representao religiosa dessa operao, a instncia terceira que permite ordenar uma
subjetividade e o social a prpria divindade. Lacan, ao extrair do contexto teolgico a
articulao lgica dessa operao, denomina de Outro, com maiscula, esse lugar alhures de
onde estamos referidos, e de funo paterna a operao dessa instncia terceira enquanto
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A AUTORIDADE PEDAGGICA, O PAPEL INTERDITRIO DA FUNO NORMATIVA E SEU EXERCCIO EFETIVO E SIMBLICO
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cultura. Essa mesma forma de olhar para o beb pode ser repetida com xito nas relaes
escolares e no aprendizado das leis, uma vez que ali esteja presente, no adulto, o desejo que
a criana deseje aprender.
Em Roma, a criana era apresentada ao pai, que a reconhecia ou no. Em nossa cultura
tambm apresentada ao pai, que vai ao cartrio. E se no h pai, ele apresentado sociedade,
por intermdio do registro. Disso resulta a importncia subjetiva do registro civil. Tambm a
criana apresentada ao padre, Igreja ou a algum representante religioso. emblemtica a
apresentao do Menino Jesus no Templo, para a circunciso, que representa o pacto com
Deus e com a cultura.
Sabemos, segundo as contribuies da Antropologia Cultural, que a constituio de um
sujeito depende de sua inscrio em uma dada cultura e essa inscrio se d de forma arbitrria.
Essa arbitrariedade em geral est expressa nos desgnios misteriosos das divindades ou na
fora do destino lido nos orculos sagrados. Portanto, a partir de um lugar cultural que
escapa ao domnio do prprio sujeito e de seus semelhantes, estando a includos os pais, que
advm a referncia que coloca em operao a lei simblica.
A operao da lei simblica se faz ento a partir da arbitrariedade daquele que a opera,
que fica investido pelo lugar de Pai, funciona em nome do Pai ou em nome da lei. Muitas vezes
o magistrado ou promotor ocupa essa funo para alm da lei jurdica, especialmente na
modernidade, baseada em equivalncias medidas facticamente. Essa arbitrariedade da lei
simblica o que permite a passagem da apreenso quase delirante de um pai, que toma sua
cria como dotada de um valor nico, como uma diferena radical, para sua inscrio efetiva na
cultura, isto , como dotada de um valor verdadeiro. Essa operao, que no se calca em
nenhuma razo a no ser no ato de um pai um pai encarnado, operando a funo paterna ,
resulta na possvel inscrio da cria humana, instituindo um lugar subjetivo possvel. As relaes
nas quais se encontra banida essa mediao esto fadadas para solues violentas, onde o eu
somente pode sobreviver pela destruio do tu. Os dramas cotidianos dos vizinhos ou as
paranias entre colegas do a precariedade dos laos duais, pela ausncia de interdio
proveniente da lei simblica. A lei mosaica interdita os crimes das relaes duais.
O predomnio de relaes duais, no mesmo modelo das linguagens artificiais que se
organizam apenas com dois sinais, como a linguagem dos circuitos integrados, produz um
estado de parania generalizada, cuja expresso mais imediata a desestruturao subjetiva,
lanando o indivduo numa espiral da violncia contra os semelhantes e contra os objetos,
num retorno sobre si mesmo.
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uma resposta s conseqncias do discurso da cincia. Essa resposta gira em torno da reintroduo
da questo do pai e a dimenso do sujeito no interior do discurso da cincia. E isso se faz pela
no-recusa da diviso inerente pessoa, que se encontra sempre dividida entre seu dizer e seu
dito, entre saber e verdade, entre enunciado e enunciao. Quando agimos, acontece muito mais
do que a pura objetividade de nossos atos e nossas palavras. O que dizemos contm o ato de
dizer, a enunciao, que no se esgota naquilo que foi dito. Muito mais do que dizemos, o ato de
dizer que comporta a possibilidade de implicao, responsabilidade, adeso e compromisso com
o outro. Por exemplo, ao empenharmos nossa palavra, seja para ns mesmos, seja para um
compromisso com o outro, o que est em jogo no apenas o contedo dos enunciados que
proferimos, mas o prprio ato de enunciao, a palavra pronunciada e assentida. esse ato de
assentimento que determina a autoridade de nosso ato, e para tal, colocamos em operao aquilo
que nos d referncia subjetiva, ou seja, a funo paterna.
No discurso da cincia, a operao em jogo visa realizar o desaparecimento da enunciao, o
dito tende a apagar os vestgios do dizer e o saber se universaliza, passando a valer para todos,
anulando o valor de qualquer verdade singularizada. Essa operao cientfica permite a produo
de enunciados com valor para todos os sujeitos e para todas as situaes, o que resulta em
sistemas altamente produtivos. Na relao do homem com a natureza, o ganho insupervel,
assim como na produo de objetos, passando-se rapidamente do artesanato para a produo em
srie. Contudo, os efeitos subjetivos de tal operao que se apresentam problemticos, gerando
o declnio da autoridade calcada na enunciao do sujeito e a proliferao da autoridade fundada
em enunciados impessoais.
De modo mais especfico, perguntamos: como se fundamenta um enunciado? O que que
o torna legtimo, justificado e detentor de autoridade? Dois so os modos de tornar um enunciado
sustentvel.
O modo tradicional, progressivamente descartado e esquecido pela supremacia do modo
cientfico de validao, se faz pelo ato de proferir o enunciado e esse dizer passa a ser referente,
independente das qualidades de quem o profere ou das qualidades do prprio enunciado.
no ato de dizer que se funda a autoridade do enunciado, e se o mesmo encontra simpatia no
que o escuta, no pblico, sua autoridade se torna reforada. Tanto a palavra de Deus quanto
a autoridade paterna encontram sua legitimidade desse modo. no dizer do pai que se funda
e se define o lugar de filho. O peso maior se localiza na palavra unida ao ato de proferimento
enquanto garantia dada pelo enunciador.
O segundo modo de validar um enunciado advm do exame de sua consistncia lgica,
ficando dispensado o enunciador e seu ato de enunciar. A autoridade do enunciado decorre
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MDULO VI
de sua consistncia, pouco importando quem o profira, que deve de preferncia ser excludo,
pois haveria o risco de introduzir algum erro.
Ora, o segundo modo de validao de enunciados, como funciona no discurso da cincia,
implica uma progressiva deslegitimao da autoridade paterna e um incremento da legitimidade
materna. Isso se observa nas novas configuraes familiares como a famlia monoparental, na
qual os filhos se renem em torno da me, ou nas mulheres que optam por um produo
independente, dispensando de sada o lugar paterno para seus filhos. A implicao mais
preocupante dessa transformao se situa na passagem do lao familiar e social articulado a
partir do terceiro, que opera referncia, para um lao dual.
De um lado temos a pergunta sobre a funo paterna, sobre o que isso que se distingue
simplesmente dos personagens que possam ocupar a cena no que os personagens no
sejam decisivos e importantes , mas que essa funo possa ser exercida, ou posta em
funcionamento, por qualquer integrante do social.
4 O SINTOMA SOCIAL COMO EFEITO DO DISCURSO DA CINCIA
A noo mais freqente de sintoma tem sua origem histrica na medicina, em que situado
a partir daquilo que aparece como o que causa o sofrimento no nvel do corpo. O sintoma, na
teorizao de Freud, progressivamente perde esse carter mdico (ou psiquitrico) e aparece
como algo que seria da ordem de uma estrutura. Definimos estrutura, de acordo com LviStrauss, como algo que nunca existe na realidade concreta, mas que define o sistema de relaes
e transformaes possveis dessa realidade. A estrutura designa no a realidade concreta, mas
a lei ou conjunto de leis que delimitam e determinam as modificaes possveis dos elementos
do sistema. Nesse caso, a estrutura um sistema de relaes, constituindo-se na sntese das
transformaes possveis e que permite formular o campo de nossas experincias. A partir
disso, o sintoma no seria mais pensado como uma espcie de apndice que precisa ser extirpado
do sujeito, mas como algo que organiza o sujeito. No se trata de jogar fora o beb junto com
a gua do banho. A relao com o sintoma no uma relao de expurgao e, nesse sentido,
no uma relao moral como podemos ler na histria dos tratamentos das patologias psquicas
ou em outras prticas sociais em relao aos ditos sintomas que precisam ser extirpados e
eliminados, mas o sintoma tem uma verdade, na medida em que d conta de um certo sofrimento.
O resultado disso a perspectiva freudiana que introduz um modo diferente de lidar com o
sintoma e com a verdade.
A clnica psicanaltica ensina, atravs do trabalho cotidiano, que ali onde alguma coisa falha
e produz um mal-estar insuportvel para o sujeito e mesmo para os que esto a sua volta, ali
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tambm h uma verdade acontecendo. Trata-se, em primeiro lugar, de poder suportar essa verdade
e permitir que a mesma seja enunciada, constituindo-se no princpio metodolgico primrio da
interveno psicanaltica. E isso certamente no acontece sem dor e sem resistncias. Desse
pressuposto metodolgico decorre que no h prtica clnica bem-fundada, seja ela psicanaltica
ou educativa, sem a correlativa apropriao da verdade que se mostra nas falhas tanto subjetivas
quanto sociais. Qual a verdade que insiste em querer se mostrar nas falhas de nossa sociedade,
organizada em torno da racionalidade cientfica prpria do projeto da modernidade?
Quando se fala de sintoma social, introduz-se uma diferena entre esse e o sintoma singular:
o sintoma social enquanto expresso do discurso social dominante em uma dada cultura e o
sintoma singular como a produo mais prpria de cada um. As inibies, os sintomas psquicos
e as angstias de cada dia so importantes, quer dizer, no o joguemos fora, porque seno vamos
juntos com eles. Da mesma forma, podemos pensar com relao ao sintoma social. Ele no pode
ser banido, uma vez que o sintoma social aquele sintoma que faz parte do discurso dominante.
Lembramos uma experincia desastrosa numa cidade do interior do Brasil, na qual foi decidido
que as crianas de rua seriam recolhidas para uma instituio, o centro da cidade ficaria limpo e
essas crianas, nos casos legtimos, seriam colocadas para adoo. Havia a a inteno de limpar
a cidade e ao mesmo tempo tomar uma medida de proteo em relao a essas crianas e
adolescentes, abrindo-lhes a possibilidade de um lar ou de uma situao protegida. Como
conseqncia, desencadeou-se nesses jovens uma srie de surtos paranicos, tentativas de suicdio
e elevado ndice de agresso fsica equipe, e vrios deles tendo que passar ao uso de medicao
psiquitrica. Esses jovens no estavam apresentando essas patologias quando moravam na rua.
Isso quer dizer que a pura e simples tentativa de extirpao de um problema gerou outro, de
dimenses dantescas, pois essas crianas e adolescentes foram transportados de um cdigo para
outro que lhes era completamente estranho. Obviamente se criou ali a relao dual de perseguidor/
perseguido. O mesmo se d em situaes de sala de aula, quando o professor, tentando exercer
sua funo educativa de autoridade, eleva o tom de sua voz, passando a gritar. Produz-se o
mesmo efeito de parania, ficando as crianas tomadas de pavor persecutrio.
O discurso dominante diz respeito quela estrutura discursiva que d as direes bsicas
de uma civilizao, de uma cultura, de um povo, e que conseqentemente situa de modo
predominante a subjetividade. Poderemos ver que no nvel do sintoma social temos mudanas
histricas e que algumas delas podem ser situadas com preciso, o que permite tomar conta
daquilo que o sintoma tem a dizer, enquanto verdade que se mostra nas falhas e nos fracassos.
Ento, a tarefa fazer que haja um trabalho de acolhimento e de nomeao desse sintoma e
no uma operao de extirpao. Esse trabalho se inicia pelo disposio de se deixar surpreender
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e interrogar pelas eventos que perturbam, abrindo espao para que a palavra possa circular,
da mesma forma como a lngua apresentada enquanto significante para a criana. Trata-se de
resgatar o nexo fundamental entre a palavra e a verdade que nela est contida, no seu enlace
com o sujeito ali implicado.
Exemplificando nossa perspectiva: num modelo de sociedade tradicional, que se ordena
por ideais partilhados homogeneamente, a perspectiva de cada sujeito ser amanh aquilo
que seus ancestrais foram ontem, resolvendo desse modo as questes do dever-ser de cada um
e da coletividade e fornecendo uma teoria da vida e do universo que responda s grandes
questes do homem. O repertrio de saber acumulado nessa cultura suficiente para sua
viabilidade, harmonizando o destino pessoal com a coletividade. Ou dito de outro modo, o
cotidiano e o social so ordenados a partir de enunciados dogmticos que operam a constituio
do sujeito e do social a partir de um suposto absoluto e onipotente, de tal modo que no h
como interrogar tal arbitrrio e nem seus efeitos. o modo de constituir uma referncia, dentro
do discurso religioso.
O sistema pedaggico na modernidade est construdo a partir do discurso cientfico e,
paradoxalmente, pretendido construir seres pensantes a partir do mesmo. Entretanto, isso
por si mesmo j da ordem da impossibilidade, posto que na cincia no h sujeito, mas
apenas enunciados universais. Na cincia na h lugar para a singularidade. Desse modo, o
paradoxal como, por meio de um discurso universalizante, apagador das diferenas, se possa
pretender construir singularidades. Este o grande impasse, porque continuamos querendo,
via a tradio, formar pessoas comprometidas com a cultura, mas fazer isso por meio de um
discurso que rompeu com a tradio.
5 A DOGMATICIDADE E A CONTINGNCIA
Ora, a modernidade, enquanto um projeto cultural fruto da formulao relativamente explcita
de seus prprios protagonistas, implica uma ruptura irremedivel dos sistemas de crenas e
representaes homogneos e coesamente partilhados. Essa ruptura se mostra na possibilidade
da introduo da contingncia na suposta ordem dogmtica precedente. Enquanto a ordem
dogmtica se orienta pelo pressuposto de que o mundo assim desde sempre e por isso mesmo
deve continuar com foi estabelecido desde toda a eternidade, a cincia moderna, pela descoberta
dos mecanismo secretos da natureza, pode romper com a suposta imutabilidade e introduzir a
contingncia, afirmando: Ainda que sempre tenha sido assim, possvel ser diferente. Os
enunciados do discurso da cincia afirmam sempre verdades vlidas dentro de um contexto de
conhecimento e no com valor eterno. Ou seja, o homem moderno tem um ideal de autonomia e
de efetivar possibilidades que no estavam listadas no repertrio do desejo de seus ancestrais.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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economia, enfim, todas as figuras da tradio foram simplesmente rejeitadas e a grande bandeira
tornou-se o ideal de ruptura de qualquer forma de hierarquia, ou seja, a conquista do ideal de
igualdade e autonomia. Isso no significa recusar os benefcios da mesma, ou que se deve
retornar s formas anteriores de organizao. No se trata tampouco de um julgamento moral
do que certo ou errado, mas de avaliarmos as conseqncias do predomnio dos ideais de
autonomia. Assim colocado, a unio entre a recusa da tradio e a busca de um modo de
fundao em si mesmo determinam um sistema de auto-referncia.
8 O DIREITO UNIVERSAL AO GOZO
Tambm deve ser considerada a questo dos direitos universais que esto embutidos no
ideal de autonomia, uma vez que o seu ncleo a questo da igualdade. Encontra-se firmado
que todos so iguais, mas no est esclarecido em relao a qu e de que modo. H um
aspecto que pertinente, e que est formulado textualmente na declarao dos direitos
universais, como ideal de consecuo da felicidade comum por meio do acesso ao gozo de
seus direitos naturais e imprescritveis. Ora, aqui se afirma o direito ao gozo de cada um, que
anteriormente estava reservado ao senhor feudal ou divindade. Gozo sinnimo de fruio
ou usufruto, enquanto modo de obteno de satisfao, que vai desde o direito ao gozo sexual
at o gozo no consumo dos objetos.
Como j foi examinado, o afastamento e a suspenso de algo so indispensveis para a
constituio do sujeito humano. Mas, tendo-se em vista que a sociedade atual se funda no primado
de que cada indivduo pode ter acesso ao que lhe falta de forma imediata e instantnea, como
possvel se dar a suspenso de algo nesse contexto? Quais as possveis conseqncias disso?
O sujeito se organiza em torno daquilo que lhe falta e as carncias podem ser de trs tipos:
o objeto que pode suprir as necessidades, o objeto do amor e do desejo e finalmente o objeto
que coloca em jogo o gozo. Considerando-se a diferenciao entre esses trs tipos de objetos
faltantes, quais os efeitos psquicos das mudanas na economia dos objetos na modernidade?
Denomina-se gozo a operao de incorporao de algo que possa produzir um estado de
completude, ainda que transitria. A representao mtica do gozo aparece exemplarmente na
figura do paraso terrestre ou na figura da vida eterna no cu. Contudo, a operao da funo
paterna colocou um limite nesse gozo mtico, arrancando Ado e Eva dessa suposta plenitude
e lanando-os no espao e tempo delimitadores. De acordo com esse mito, esse castigo funda
o mal-estar civilizatrio, e desencadeia a busca incessante do paraso perdido. Se tratamos isso
do ponto de vista da cultura, podemos lembrar que no campo individual tambm continua
sendo buscada a unidade mtica que um dia esse indivduo supe ter tido na relao me/
filho. Essa busca incessante pelo paraso perdido move a construo do cotidiano, do amor e
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empenha seu corpo. Para obter a fruio dos alimentos, ningum precisa comer um pedao de
sua boca, assim como no se espera que a obteno do gozo sexual se faa s custas do
consumo dos rgos. Isso comumente acontece nos crimes resultantes de processo alucinatrio
psictico, quando o objeto perde a intermediao da palavra. Por exemplo, quando a metfora
sexual de comer uma mulher passa para o campo do canibalismo.
Para o adolescente, a entrada no exerccio efetivo do gozo sexual fica perturbada pela
suposio de que gozar possa equivaler ao consumo de si mesmo ou do outro, nessa delicada
operao psquica entre a coisa e a palavra, ou seja, sua representao. Tanto o adolescente
quanto o adulto podem recuar para a inibio sexual diante da suposio de que tal ato possa
destruir ou danificar o parceiro ou a si mesmo. Ora, o gozo parcial se encontra regulado
simbolicamente, dando-se no campo da linguagem, segundo suas regras. to parcial como o
so as palavras, que se seguem umas s outras e nenhuma delas pode dizer tudo, mas cada
uma e a cada vez tem seu sabor prprio. Os parceiros gozam um do corpo do outro em partes,
uma de cada vez. Aqui se retorna a Machado de Assis, para quem a paixo usufruda a cada
momento atravs de um pequeno recorte no corpo. um gozo descontnuo e parcial, marcado
sempre por limites. Por isso, se diz que gozar ou terminar a mesma coisa. A expresso
popular que identifica o gozo sexual com terminar e acabar diz a verdade. O problema se
d quando a palavra perde seu valor de metfora e o fim do ato sexual com o acabar venha
a significar a morte. O terminar significa exclusivamente a plenitude, estranho isso que a
plenitude se d quando no se tem mais nada daquilo.
O filme O Imprio dos Sentidos apresenta uma outra forma de gozo, que total. A
expresso clssica prxima disso se encontra na experincia mstica, enquanto sada do campo
da linguagem (no h mais palavra que possa nomear a experincia mstica) e entrega de todo
o ser em unio com a divindade, que o gozo proposto pelo Conclio de Trento e que deflagrou
a experincia mstica catlica moderna. Enquanto no gozo parcial o sujeito sai relativamente
inteiro (claro que, s vezes, algum pode perder pedaos do corao), no gozo total oferecido
um pedao do corpo, podendo chegar inclusive morte.
A partir do que at aqui desenvolvemos, possvel determinar com mais clareza as
conseqncias do deslocamento do valor prevalente numa cultura tradicional para a
modernidade, especialmente o surgimento de outras formas de gozo determinadas a partir da
veiculao de um promessa de gozo sem falhas. Aquilo que era prometido para depois, na
vida eterna, a modernidade exige que se d o mais rpido possvel, aqui e agora. E observada
uma acelerao na produo do objeto, sempre mais prximo e mais adequado ao gozo sem
falhas. Pode ser chamada de cultura do instantneo, seja por meio da imagem, seja na
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A AUTORIDADE PEDAGGICA, O PAPEL INTERDITRIO DA FUNO NORMATIVA E SEU EXERCCIO EFETIVO E SIMBLICO
Mrio Fleig
comunicao, seja no caf instantneo. Duas faces de uma mesma moeda, o prprio objeto,
que para ser sem falhas, falha e precisa ser substitudo, e nessa falha do objeto o sujeito
encontra a sua prpria falha.
nesse contexto que sobressaem os contornos do sintoma social prprio da cultura
contempornea. Melman (1992) conceituou o sintoma social como aquilo que se inscreve no
discurso dominante de uma sociedade em uma poca determinada, como soluo veiculada
para os seus impasses. A busca de um objeto que supostamente venha a realizar a promessa
desse gozo total, aqui e agora, caracteriza um dos ncleos do sintoma social da cultura ocidental
moderna. Desse modo, a prevalncia do objeto, fundao por auto-referncia e a promessa de
um gozo sem falhas a ser efetivado sempre imediatamente, constituem esse ncleo organizador
das vrias manifestaes sintomticas.
A indstria moderna, incluindo a da esttica, aprimora-se na produo do objeto (do bigcheese ao silicone), a cada vez prometido como o mais apto a produzir o gozo almejado,
substituindo os antecedentes deixados ento na obsolncia. A gama de objetos prontos para
serem consumidos vasta. No se trata de fazer uma classificao dos mesmos, mas apenas
observar seus efeitos na determinao da posio do sujeito. Ali onde emerge uma insatisfao,
desencadeia-se a busca de um objeto que venha a preencher e acalmar esse insuportvel. Isso
corresponde ao que Freud j apontou como a verdade da civilizao: o mal-estar. As solues
vo na direo de tentar remediar tal mal-estar. Nada melhor pode ser dito a esse respeito do
que Holliwood j tem filmado do american dream ou do american way of life. Nessa perspectiva,
as vrias formas de intoxicao fazem parte do sintoma social: a hiperingesto de plulas de
sade, anti-depressivos, objetos inteis nos shoppings, drogas, lcool e violncia.
Melman (1992) nos delimita trs modalidades do sintoma social moderno: a toxicomania
propriamente dita, o alcoolismo e a delinqncia. As substncias txicas pesadas produzem
um estado de gozo indescritvel e induzem o sujeito a abandonar o gozo parcial e a rumar para
os domnios do gozo total, fora da linguagem e implicando cada vez mais o corpo. As substncias
mais leves e socialmente permitidas, como o lcool, produzem um gozo limitado, mas que ao
mesmo tempo anestesia a infelicidade cotidiana. E o gozo delinqente, no qual o objeto
capturado na forma do roubo, ou ainda na forma da destruio e depredao.
Um dos efeitos mais surpreendentes relativo posio do sujeito diante da normatividade
social. Uma norma tem carter vinculante para um dado sujeito na medida em que esse sujeito
se encontra referido por ideais, que so buscados como dotados de alto valor. Ora, se esse
sujeito j alcanou tais ideais, eles deixam de ter fora vinculante e as normas sociais perdem
sua eficcia. o que se observa na posio corrente do toxicmano que se entrega ao comando
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do objeto de gozo representado pela substncia que produz um estado de plenitude sem
comparao. Mas esse gozo tambm pode se dar com placebo, excrementos ou qualquer
substncia que faa um simulacro da droga. Para poder reiterar esse estado de gozo, o sujeito
tende a romper a normatividade relativa ao lao social vigente. O rompimento e a dissoluo
do carter vinculante da lei pe em risco a viabilidade do tecido social e nisto a prpria
viabilidade subjetiva de cada um.
O sintoma social, ao mesmo tempo que denuncia a doena da cultura, se prope como
soluo. Tanto no caso da toxicomania como na experincia malograda de limpar as ruas da
cidade albergando crianas e adolescentes de rua, se d a mesma proposta de encontrar a
soluo que venha a desfazer um mal-estar. Mas tais solues substitutivas produzem uma
inviabilidade. O uso da soluo escolhida tende a coincidir com a efetivao da morte.
A lei e a sustentao do objeto enquanto proibido, mesmo que produtores de mal-estar,
protegem de um encaminhamento mortfero. O campo limitado da linguagem permite um
percurso que contorna a precipitao da morte. Este o efeito do que Freud conceituou como
castrao, operao da falta simblica que permite a estruturao de um lao social vivel. o
mesmo que dizer que o sujeito foi submetido operao da funo paterna, instncia terceira
que lhe impe limites, lhe assinala que h algo impossvel e lhe indica um lugar de existncia,
inscrevendo-o, pela nomeao, numa filiao.
10 O RECURSO DA L EI E FORMAS DE INTERVENO
A lei jurdica se pauta pelo ordenamento das equivalncias entre os objetos e os sujeitos,
buscando a justia pela suposio dos mesmos direitos para todos, e tendo sua incidncia
efetiva no ordenamento social enquanto reguladora. Entretanto, incapaz de inscrever a
diferena e instaurar um sujeito. Essa lei instauradora denomina-se lei simblica. Da j podermos
compreender a situao de embarao em que se encontram os dispositivos jurdicos, quando
so solicitados a operar a funo paterna. A lei jurdica no instauradora, mas em um dado
momento o magistrado pode estar ocupando o lugar simblico de Pai. No compete ao Estado
exercer a funo paterna, mas sim pr um limite ao uso dos privilgios, pautando-se pela
equivalncia entre os cidados e entre os bens que circulam na cultura. Entretanto, como fazer
quando esses dois lugares se confundem?
Dentro desse pequeno quadro, opondo lei jurdica e lei simblica, possvel discriminar
diferentes formas de interveno no sintoma social. Considerando-se que a sada da repetio
indefinida e infinita da rbita dos astros se deu na medida em que, de algum lugar e tempo,
comearam a ser contados cada um dos giros e isso normalmente se funda no mito instaurador
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de cada cultura como resultado de um desgnio arbitrrio dos deuses , possvel entender
que a repetio dos atos humanos segue uma mesma lgica. Cada giro na rbita subjetiva e
social um pedido de inscrio numa dada srie e, se essa inscrio fracassar, cai-se numa
repetio que no alcana inscrever a diferena daquele giro. O efeito disso que as aes se
apresentam como vs, estreis, no articulando suficientemente a trama de significaes que
se chama histria.
Aqueles que no contam, os annimos ou apenas referidos pelos apelidos, os excludos
de alcanar um lugar com dignidade, tendem, por no contar para ningum e por isso mesmo
incapacitados para contar, a serem jogados em rbitas repetitivas e sem trajetria. Muitas vezes
pelo ato delinquente que o sujeito tenta fundar uma histria, fazer uma marca que lhe permita
cavar um lugar e constituir um srie, iniciar a efetivamente contar para si e para algum,
entrando na classe dos contveis. Como possvel inscrever a diferena da cada um, mesmo
nas repeties do cotidiano? A trajetria a resultante da srie de inscries dos giros, mesmo
que sendo sempre os mesmos, a cada vez marcando um lugar na srie e nisso se diferenciando.
Contar os giros significa inscrev-los numa srie, ou seja, registr-los.
Para concluir, remeto-me aos ensinamentos de um historiador da arte e poltico, tambm
preocupado com as mesmas questes, e que pode nos auxiliar:
A presena de obras de arte sempre caracterizadora de um contexto que manifesta sua
historicidade. Uma vez que o contexto que determina as idias de espao e de tempo, estabelecendo uma relao positiva entre indivduo e ambiente, descaracterizar o ambiente destituindo-o
das suas presenas artsticas tradicionais uma maneira de favorecer as neuroses coletivas, que se
exprimem, mais tarde, em atos de rejeio da civilizao histrica, que vo desde o pequeno
vandalismo e o banditismo organizado at os fenmenos macroscpicos de violncia e de terrorismo e todos sabem que este o preo pago pelo no desejado triunfo da sociedade de consumo
(Argan, 1995, p. 87).
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CAP.
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555
MDULO VI
17
CAPTULO
SUMRIO
* Juiz da Infncia e Juventude de Belm 24 Vara Cvel. Detentor do Prmio Criana e Paz do UNICEF.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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CAP.
17
e Bases da Educao Nacional (LDB), no sentido do dever da famlia, especialmente dos pais,
com a educao dos filhos.
Em recente pesquisa realizada em Belm pela Secretaria Municipal de Educao, com
apoio do UNICEF, sobre O Sucesso e o Fracasso na Educao Bsica, os pesquisadores concluem
que a escola no est preparada para trabalhar com alunos (as) que fogem do convencional.
Neste caso, opta pela excluso do aluno. Parece que os seus profissionais tm se negado a
enfrentar essas questes, deixando de reconhecer que talvez muitas das causas da evaso
podem advir das condies sociais dos alunos, transcrevendo, para ilustrar o asseverado, o
depoimento de uma professora: Na maioria das vezes os pais se separam e as crianas so
distribudas na casa dos avs e tios e deixam de frequentar as aulas. Eu tive um aluno que
faltou durante trs meses, e at pensei que ele tinha se evadido, mas depois a me veio dizer
que se separou do marido e as crianas no tinham onde morar, mas que agora j dava para o
seu filho retornar escola (prof. 2 Escola Bem-te-vi). 7
A Constituio Federal dispe que dever da famlia assegurar, com prioridade absoluta,
o direito educao dos filhos (CF, arts. 227 e 205), dispondo, da mesma forma, no artigo 229,
que os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores de idade.
A Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (Lei n 9.394, de 20.12.1996) reala,
igualmente, o dever da famlia com a promoo da educao de seus membros, conforme se
constata no que est expresso nos artigos 1 e 2, dentre outros. importante ressaltar que a LDB
chega mesmo a dispor que compete aos Estados e aos Municpios, em regime de colaborao, e
com a assistncia da Unio, zelar, junto aos pais ou responsveis pela frequncia escola (LDB,
art. 5, 1 e seu inciso III), dispondo, igualmente, que dever dos pais ou responsveis efetuar
a matrcula dos menores, a partir de sete anos de idade, no ensino fundamental (LDB, art. 6).
O Estatuto da Criana e do Adolescente reza, tambm, o dever dos pais ou responsvel
no somente com o sustento e a guarda, mas tambm com a educao dos filhos (ECA, arts. 22
e 55), sendo que uma das medidas que podem ser aplicadas pelo Conselho Tutelar aos genitores
ou responsvel pela criana e pelo adolescente, nos termos do artigo 136, II, , justamente, a
obrigao de no somente matricular o filho ou pupilo, mas tambm acompanhar sua freqncia
e aproveitamento escolar (art. 129, V).
Como se constata vista do texto constitucional e da legislao infraconstitucional (ECA e
LDB), dever dos pais, no plural. Alis, a legislao refere-se a pais, no plural, no somente
quando trata dos deveres de ambos com a educao dos filhos, mas, tambm, quando dispe
sobre os direitos dos mesmos nesse aspecto, como se v no ECA, que reza: direito dos pais
7
559
MDULO VI
ou responsveis ter cincia do processo pedaggico, bem como participar da definio das
propostas educacionais (ECA, art. 53, pargrafo nico).
A LDB, por sua vez, dispe sobre o dever dos estabelecimentos de ensino de articular-se
com as famlias ( LDB, art. 12, VI), bem como Informar aos pais ou responsveis sobre a freqncia
e o rendimento dos alunos, bem como sobre a execuo de sua proposta pedaggica ( LDB, art.
112, VII), expressando, tambm, como uma das incumbncias dos docentes, colaborar com as
atividades de articulao da escola com as famlias dos educandos (LDB, art. 13, VI).
Mesmo que o casal esteja separado de fato ou judicialmente, ou mesmo divorciado, o dever
continua sendo de ambos os genitores, justamente porque a separao ocorre entre marido e
mulher; nunca entre pais e filhos. Alis o ECA no deixa dvida no sentido de que o ptrio poder
ser exercido em igualdade de condies pelo pai e pela me (art. 21), alm do que, como dispe,
tambm, o Estatuto, o estado de filiao personalssimo, indisponvel e imprescritvel (art. 27).
Alm do mais, mesmo que haja a separao dos pais, a famlia que tem o dever com a
promoo da educao no se dissolve quanto aos pais em relao a seus filhos, mesmo
porque a Constituio Federal define a entidade familiar como a comunidade formada por
qualquer dos pais e seus descendentes (artigo 226, 4). O que termina com a separao
judicial e o divrcio a sociedade conjugal, nunca a relao entre pais e filhos.
A propsito, o Cdigo Civil no deixa dvida quando expressa que a separao judicial
no altera as relaes entre pais e filhos, seno quanto ao direito que aos genitores cabe de
terem em sua companhia os filhos (art. 381). Por outro lado, a Lei n 6.515, de 26 de dezembro
de 1977, que trata da separao judicial e do divrcio, dispe que a separao judicial somente
pe termo aos deveres de coabitao, fidelidade recproca e regime matrimonial de bens,
como se o casamento fosse dissolvido (art. 3).
A separao judicial, consensual ou litigiosa, importa na separao de corpos e na partilha
de bens (Lei do Divrcio, art. 7). Entretanto, os pais continuam confundindo partilhar bens com
partilhar filhos, como se estes fossem simples objetos. Igualmente no que concerne ao divrcio,
pois nesse caso s se finam o casamento e os efeitos civis do matrimnio religioso (Lei do
Divrcio , art. 24), nunca o estado de filiao e os deveres inerentes ao ptrio poder, que, alis,
deve ser exercido no interesse dos filhos menores de idade e no no de seus pais; e s se
extingue pela morte, pela emancipao, pela aquisio da maioridade civil e em face da adoo
nos termos da lei civil. A propsito, a mesma Lei do Divrcio expressa, sem deixar dvida, que
O divrcio no modificar os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos (art. 27).
Infelizmente muitos pais continuam desinformados sobre essa circunstncia, o que acaba sendo
uma postura de violncia contra seus prprios filhos, com reflexos reais no ambiente escolar.
560
CAP.
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MDULO VI
Em muitos casos, como reflexo da prpria violncia familiar. As manchetes da mdia noticiando
violncia no mbito escolar causam perplexidade. Por exemplo, em 1998, o jornal Proteo
Integral de n 17, da Associao Brasileira de Magistrados e Promotores de Justia da Infncia
e da Juventude, trouxe como manchete de capa: Crescem atos infracionais nas escolas, dando
notcia de uma pesquisa realizada em todo o pas pelo Laboratrio de Psicologia do Trabalho
da Universidade de Braslia (UnB), constatando que um velho problema tpico das escolas
pblicas, e que poucas vezes foi abordado com seriedade, est se transformando em um
grande problema da sociedade: o vandalismo, acrescentando que No so incomuns relatos
de casos de alunos barrados na entrada das escolas portando revlveres calibre 38. E j se
registram estupros praticados contra professoras em escolas brasileiras, o que j demonstra
que a violncia vai alm de danos ao bem pblico. 11
Na mesma matria, noticia que
o crescimento do registro de ocorrncias de atos infracionais nas escolas fez com que o
Ministrio Pbico do Estado de So Paulo, atravs da Promotoria de Justia da Infncia e da Juventude,
tomasse a iniciativa de criar um instrumento de comunicao destes atos s autoridades competentes.
Trata-se de um modelo de ofcio baseado nas ocorrncias policiais no qual a diretoria da escola
informa e descreve o ocorrido diretamente Promotoria, indicando os fatos e testemunhas e pedindo
o devido encaminhamento da questo.11
562
CAP.
17
deve agir o educador quando o aluno for flagrado portando uma arma na escola? Como agir
diante da exigncia dos pais de um aluno que foi vtima de um colega para que a escola puna
o agressor, inclusive ameaando o diretor se este no tomar estas providncias? Qual seria o
correto encaminhamento durante uma violncia, o que fazer primeiro e a quem procurar? O
que fazer quando descoberto que um aluno faz trfico de drogas dentro da escola? Como agir
se um aluno apanhado usando substncia entorpecente no ambiente escolar? O que deve ser
feito quando um professor pratica uma violncia fsica ou moral contra um aluno? E quando
o aluno que pratica contra o professor? uma atitude correta o diretor que pegou o aluno
quebrando carteira da sala de aula mandar os pais pagarem as carteiras quebradas? Est correto
a direo da escola obrigar o aluno a lavar e pintar a parede do banheiro da escola que
pichou? O que um Conselho Tutelar e como ele pode ajudar no problema da violncia na
escola? Que medidas de preveno podem ser eficazes para evitar atos infracionais praticados
por adolescentes no ambiente escolar?
4 CAUSAS BANAIS PROVOCAM VIOLNCIA
impressionante como simples esbarres, um olhar ou uma atitude de um colega mal
interpretados e outras situaes banais podem despertar o furor de um jovem, ao ponto de
provocar, at mesmo no colega de sala de aula, leses corporais e traumas psicolgicos graves.
Em alguns casos sem que nunca tenham tido qualquer rixa ou desentendimento entre si, e at
sendo companheiros de esporte e lazer. Ouvidos em audincia, no Juizado da Infncia e da
Juventude, os adolescentes no titubeiam em responder que praticaram o ato infracional porque
ele olhou esquisito para mim, ele muito metido, no gostei do jeito dele, ele puxa-saco,
ele s quer ser, disseram que ele falou mal de mim, pisou no meu p de propsito, sentou
na minha cadeira, estava tentando tomar meu namorado, no sei o que deu na minha cabea.
Eis um exemplo, em que um simples incidente de um esbarro provocou tanta violncia
entre colegas de uma escola, levando a Promotoria da Infncia e da Juventude a representar o
adolescente, narrando os atos de violncia por motivo ftil:
Consta nos autos que a adolescente Waleska encontrava-se no ptio do Colgio em seu
momento recreativo, por volta das 10,30 horas, quando o adolescente representado pisou no p da
colega, ocasio em que esta o chamou de pomba lesa, resultando em uma discusso banal, vindo
o adolescente representado revidar a agresso verbal sofrida, jogando na colega uma sanduche
que trazia, desferindo-lhe, ainda, quatro tapas. Por sua vez, para defender-se, a vtima jogou no
representado seu copo de suco, ocasio em que aquele tentou agredi-la com um soco, somente
no conseguindo porque a vtima colocou os braos no rosto. Ocorre, porm, que a pulseira do
relgio do representado chegou a arranh-la, conforme exame de corpo de delito de fls. 8.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
563
MDULO VI
tambm impressionante que foi constatado que somente em 14,28% das escolas
pesquisadas houve depoimentos revelando a existncia de relacionamento solidrio entre os
alunos e entre estes e seus professores. Concluram, ainda, os pesquisadores:
Algumas escolas apresentaram a preocupao constante com a segurana de seus alunos e
funcionrios, pois so freqentes os assaltos s suas proximidades; rivalidade entre alunos do turno
564
CAP.
17
da noite das escolas prximas; investidas de bandidos que chegam, s vezes, a molestar e abusar
sexualmente dos alunos, entre outros. Algumas escolas esto localizadas em reas com alto ndice
de violncia e so desprovidas de servios de segurana pblica. Foi possvel identificar, nos
depoimentos, que vrios funcionrios, professores e alunos j foram vtimas de algum tipo de
violncia, como relata uma funcionria de uma das escolas: Quando iniciei na escola no ano de
1997, no estacionava meu carro na escola, deixava-o a duas quadras da mesma, em frente a uma
residncia e pedia para alguma pessoa da casa reparar, pois a rea prxima escola muito
perigosa (Funcionria 1 Escola Rouxinol). Outra funcionria da mesma escola complementa
dizendo fui rendida por um assaltante que colocou a faca em meu pescoo. Esses dados e outros
coletados no decorrer do estudo revelam que a violncia, sob diferentes formas, realidade no
entorno e tambm no interior das escolas. Esta situao tem contribudo para deixar alunos (as),
professores e demais profissionais da escola apreensivos e preocupados com a defesa pessoal. 7
Na mesma pesquisa, tambm foi constatado que o tratamento dispensado aos alunos nem
sempre cordial, sendo que um professor chegou a responder que ...as salas de aula fedem
demais... fedem a suor dos alunos... eles fedem; tem piolhos... (Professor 2 Escola Arara
Azul). 7
Da mesma forma, foi verificado que:
... em uma das escolas, algumas crianas que chegaram bem antes da hora da entrada -15:00
h tiveram uma recepo um tanto agressiva por parte de um funcionrio de apoio que as mandou
de volta para casa, a fim de retornarem s no horrio. Quando questionados sobre tal comportamento,
nos justificaram dizendo: Elas so mandadas, antes da hora, pelas prprias mes que no querem
ser perturbadas em casa. (Funcionria 1 Escola Arara Azul).7
Continuam os pesquisadores:
outro aspecto observado, segundo depoimentos de quatro professoras de duas escolas, est
relacionado utilizao de reforo negativo punio como estratgia para garantir a aprendizagem,
o que pode ser verificado nos depoimentos: No meu tempo era assim, quando estudava fazia dez
vezes a palavra que tinha errado e no morri por isso. Passo muita cpia para as crianas, embora
a supervisora no concorde com o meu mtodo (Prof. 3 Escola Bem-te-vi); ... Eu nunca abandono
o velho para assumir o novo, mas sempre tento mesclar esses dois aspectos em meu trabalho em
sala de aula. Eu procuro estabelecer o dilogo e a afetividade com meus alunos, pois minha
experincia comprovou que se no trabalhar esses dois aspectos, no adianta, pelo fato de eu no
ser bonita, de no ser jovem e de no ser branca, tenho de cativar meus alunos pela afetividade
(Prof. 4 Escola Bem-te-vi).7
565
MDULO VI
5 MANIFESTAES L EGISLATIVAS
Os legisladores nacionais vm se preocupando com a questo da violncia na escola, adotando
como fundamento, inclusive, que esto se antecipando a um problema de maiores propores
que pode acontecer se nada for feito, a exemplo do que acontece, hoje, nos Estados Unidos.
O deputado Zenaldo Coutinho, por exemplo, apresentou projeto na Cmara Federal (Projeto
de Lei n 723/99) propondo que o trote acadmico vire crime, com a previso de pena de at
seis anos para quem usar o trote para humilhar, maltratar ou ferir novos estudantes.
A iniciativa do deputado federal decorreu, segundo justificativa, do trote mortal tendo
como vtima o estudante Edson Hsueh, morto em abril de 1999 durante o trote da Faculdade de
Medicina da Universidade de So Paulo. O deputado, dizendo-se indignado com a crescente
onda de violncia contra os estudantes, fez a seguinte assertiva que considero de grande
relevncia:
No podemos mais conviver com essa atitude. As universidades so locais para estudo e
crescimento pessoal. Passar no vestibular uma vitria e constitui momento de alegria. Infelizmente,
muita gente est se aproveitando para fazer desse instante de alegria um momento de sofrimento
e de liberao de maus instintos.6
Desde 1995, tramitam na Cmara Federal mais de 23 projetos de lei sobre o trote escolar,
dentre outros relacionados com violncia no ambiente escolar. Em vrios Estados, tramitam
projetos de lei no mesmo sentido.
6 A VIOLNCIA DE EDUCADORES CONTRA ALUNOS
A violncia no ocorre somente entre alunos, mas tambm partindo destes contra seus
prprios educadores, a incluindo-se docentes, diretores, orientadores educacionais e todo o
pessoal de apoio administrativo de uma escola, que devem ter, igualmente, a funo de
educadores (porteiros, motoristas, serventes, seguranas, copeiros etc.). possvel encontrar,
tambm, posturas violentas partindo dos prprios educadores contra os educandos, o que
motivo de perplexidade, especialmente em se considerando o dever redobrado que eles tm
de agir, com competncia, quando houver ameaa ou leso a direitos de crianas e adolescentes.
Assim, a violncia se instala no ambiente escolar vetorizada no somente por educandos,
mas tambm por educadores. So de natureza fsica e psicolgica, e funcionam com efeito
bumerangue, no que concerne violncia praticada por alunos contra seus prprios educadores.
A me de um adolescente, ao qual se atribua autoria de ato infracional, deixou registrado,
em seu depoimento prestado em juzo, a confirmao das declaraes de seu filho:
... que a diretora chamou a me do depoente na diretoria dizendo que ele estava expulso da
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CAP.
17
escola e disse textualmente ladrozinho no estuda na escola; que durante um ms ficou impedido
de estudar e que s conseguiu voltar para a escola quando o Promotor da Infncia e da Juventude
exigiu da diretora o seu retorno... (Processo arquivado na 24 Vara da Infncia e da Juventude de
Belm).
A situao chega a tal absurdo, de ameaa aos direitos dos educandos, que um secretrio
estadual de Educao, substituto, dirigiu oficialmente um expediente ao ento secretrio especial
de Estado de Promoo Social do Par, solicitando medidas para que os infratores no
freqentassem as escolas pblicas do Estado, chegando mesmo a rogar providncias junto ao
Juizado da Infncia e da Juventude para que adolescentes infratores no fossem encaminhados
rede pblica estadual, dizendo, inclusive, que a SEDUC no tem competncia para atender
esse tipo de adolescente. No expediente expressa, dentre outras coisas, aps narrar o caso de
uma aluna acusada de ameaar uma professora estadual, o seguinte:
...Complementarmente, rogamos, tambm, o empenho de Vossa Excelncia, junto ao Juizado
da Infncia e da Juventude, demonstrando que a finalidade da SEDUC , no vai alm dos limites do
ensino convencional, mesmo para alunos excepcionais, e que a parte referente a menores com
srios desvios de conduta e necessitados de escolas com caractersticas de reeducao, readaptao
e correo, embora sejam da competncia do Estado, no o so desta Secretaria. (A) Secretrio
Estadual de Educao, Substituto. (Of. SEDUC n 2.762/G.S., de 12.11.1999).
O curioso que esta no vem sendo a posio adotada pela titular da Secretaria Estadual
de Educao em suas manifestaes e encaminhamentos. Do mesmo modo, o governador do
Estado tem tido concepo e postura diferente da que foi exposta por seu secretrio substituto,
a comear por sua elogivel atuao, quando senador, durante o processo de votao do
Estatuto da Criana e do Adolescente, pregando, nas manifestaes pblicas, a necessidade da
incluso, e no da excluso, para a reinsero social e familiar do adolescente autor de ato
infracional, inclusive como forma de evitar a reincidncia.
Da mesma forma como se posiciona o secretrio estadual de Educao substituto, existem
professores e diretores de escolas pblicas que insistem na pedagogia da excluso ao se
recusarem a receber adolescentes infratores, sob o argumento de que a escola no para este
tipo de aluno. Em alguns casos necessrio mandado judicial e ameaa de processamento
criminal pelo crime de desobedincia, dentre outros, para que o infrator seja aceito na escola,
o que lastimvel partindo de um educador.
O educador precisa ter sempre em mente que toda criana e adolescente tem o direito
fundamental a um desenvolvimento sadio e harmonioso (ECA, art. 7), e que posturas como
esta podem provocar nos mesmos danos irreparveis, sob o ponto de vista bio-psico-social.
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CAP.
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deve ser dado com prioridade absoluta, alis, um princpio que pela primeira vez surgiu no
Direito Constitucional brasileiro.
7 BOAS L EIS E A MUDANA DE MENTALIDADE
O Brasil possui, no seu Direito Positivo, um arcabouo legal de boa qualidade no que diz
respeito educao, com princpios e normas impregnadas de concepes modernas, em geral
elogiadas pela melhor doutrina especializada. Basta ver a Lei n 9.394/96 que estabelece as diretrizes
e bases da educao nacional, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Constituio Federal,
dentre outras manifestaes legislativas relevantes ao aprimoramento da qualidade do ensino.
Entretanto, no bastam leis exemplares para que se tenha uma prtica educacional
competente. Temos exemplos, no pas, de excelentes leis, que pouco ocorrem na prtica,
situao que alguns definem como o Brasil legal e o Brasil real.
Por exemplo, ainda possvel encontrar escolas cujo maior avano pedaggico foi a
mudana da cor do quadro: de negro para verde. Ou do giz, que passou a ser antialrgico, ao
lado das melhorias no prdio da escola. Entretanto, a proposta pedaggica continua ultrapassada
ou mal aplicada, sem atrativo aos alunos, desprovida de eficcia e modernidade, inclusive sem
qualquer recurso audiovisual e de informtica, sem Internet. Em alguns casos, at mesmo por
falta de convencimento do prprios professores sobre a indispensabilidade da utilizao desses
recursos no processo educacional. O mesmo acontece com os temas transversais, diante do
fato de que existem educadores que ainda no se convenceram da importncia de sua imediata
adoo nas escolas.
evidente que uma escola no se faz somente pela existncia de avanos tecnolgicos,
nem pela boa construo e admirvel arquitetura de seus espaos fsicos. A construo do
conhecimento impe, principalmente, um relacionamento pessoal competente, realmente
educativo, harmonioso, participativo, solidrio, impregnado de fraternidade entre educador e
educando, no somente na sala de aula, mas, tambm, em todas as demais atividades escolares,
inclusive extra-curriculares, com a inarredvel participao da famlia e da comunidade, como
determina a Constituio Federal e a legislao infraconstitucional (LDB e ECA).
Para que se verifiquem avanos no processo educacional, fundamental que exista tambm
mudana de mentalidade dos operadores sociais e do Direito, dos educadores e dos prprios
educandos, assim como de seus pais ou responsveis, devendo, tambm, a comunidade estar
convencida de seu dever legal e constitucional de participar, de forma competente, da promoo
da educao. A mudana de mentalidade deve comear pela correta concepo de que educao
no s pedagogismo. tambm direito. E com todo o status de direito fundamental.
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CAP.
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educadores, que estejam com comportamento na escola em desalinho com as regras sociais
estabelecidas, ou mesmo quando o educando descumpre as normas do Regimento Escolar.
Alm disso, ainda h o problema de existir, em geral, apenas um orientador educacional para
centenas e at milhares de alunos. Muitos servios de orientao educacional so sinnimos
de locais de punio aos chamados maus alunos.
Essa situao irregular persiste, pela concepo e prtica ainda arraigadas em muitos
educadores de que o servio de orientao educacional deve ser convocado para responsabilizar
o aluno pela prtica de ato infracional.
Especialistas confirmam esse entendimento no sentido de que:
(...) na plena vigncia da nova Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (Lei Federal n
9.394, de 20.12.1996), com seus princpios e normas modernas, a concluso mais evidente que
o equivocado suporte terico que fundamentou a orientao educacional, ou seja, o estruturalfuncionalismo, ao invs de trabalhar o educando com a viso total do bio-psico-social, ainda hoje,
em pleno perodo de virada do sculo, salvo excees, insiste em reduzir seu trabalho ao atendimento
aos casos-problema, especialmente em determinadas escolas pblicas. Na mesma linha de raciocnio,
pode-se dizer que a tradio, o conservadorismo, a falta de reflexo crtica sobre a prtica profissional
e, basicamente, as circunstncias histrico-ideolgicas nas quais foram baseadas suas funes explicam
porque, ainda hoje, o orientador educacional, em muitos casos, privilegia a ateno ao chamado
aluno irregular, ao aluno tido como problema, ao aluno irrequieto, ao criador de conflito no ambiente
escolar.2
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MDULO VI
Os educadores precisam saber que a omisso pode at mesmo ser tipificada como crime
de tortura. Com efeito, dispe a Lei n 9.455, de 7 de abril de 1997, que punida com a pena
de recluso de dois a oito anos a pessoa que submete algum sob sua guarda, poder ou
autoridade (como o caso do professor e do diretor de uma escola com referncia aos alunos
do estabelecimento educacional), com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso
sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter
preventivo; sendo que todo aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o
dever de evit-las ou apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos e, se resulta
leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos;
aplicando-se a pena de recluso de oito a dezesseis anos ocorrendo morte; aumentando-se a
pena de um sexto at um tero, se o crime cometido por agente pblico e tem como vtima
criana, gestante, deficiente e adolescente, sendo que o crime de tortura cujo condenado no
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CAP.
17
tem direito a fiana, graa ou anistia e cumprir a pena em regime fechado acarreta para seu
autor inclusive a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio
pelo dobro do prazo da pena aplicada.
Alm do mais, o educador (que no somente o docente, o diretor e o orientador
educacional, mas tambm todos os servidores de apoio administrativo, como porteiros,
seguranas, vigias, copeiros, serventes e todos os demais que exeram alguma funo na escola)
que adotar atitude omissiva diante de ameaa ou leso a direito dos alunos, inclusive,
evidentemente, no que concerne violncia fsica ou moral, pode, tambm, ser acionado, no
Juzo Cvel, com ao de indenizao decorrente do ato ilcito por ter-se omitido. Nesse caso,
no somente por danos materiais como por danos morais, podendo, inclusive, haver cumulao
de pedidos, desde que oriundos do mesmo fato, como permite a Smula n 37 do Superior
Tribunal de Justia, assim como entende a melhor doutrina. Com efeito, dispe o Cdigo Civil:
Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou
causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano (art. 159 do CC).
No dia-a-dia das escolas, diante de um ato infracional praticado por um adolescente, tem
acontecido em muitos casos que o educador assume, indevidamente, o papel de policial ou
juiz. Em outros casos, limita-se a realizar os procedimentos pedaggicos, encaminhando o
aluno somente a uma conversa com o orientador educacional, ou a uma audincia de advertncia
na diretoria, omitindo-se das demais providncias impostas por lei. Alguns casos concretos
ilustram muito bem a situao.
H casos que impressionam e preocupam. So situaes que se julgava impossvel de
acontecerem diante dos avanos da Pedagogia, como puxar a orelha do aluno como forma de
castigo corporal pela prtica de indisciplina na escola.
Outro caso concreto pode ser invocado para demonstrar os equvocos cometidos que violam
os direitos humanos dos alunos, alm de se constituir em uma afronta Pedagogia moderna:
uma professora, ao receber a queixa de um aluno de que tinha sumido sua caneta, no trmino da
aula, fechou a porta da sala, no deixando ningum sair e passou a revistar todos em busca do
objeto que teria desaparecido dizendo que precisava descobrir o aluno ladro porque a escola
era s para pessoas honestas, o que criou constrangimento para todos, inclusive pela forma
como foi feita a revista nos objetos e no corpo dos educandos, quando o educador deveria ter
aproveitado para discutir com seus alunos a questo da honestidade, do respeito aos direitos
das pessoas, dos direitos da vtima, o processo de apurao da autoria do ato infracional e a
responsabilizao do infrator, sem prejuzo do encaminhamento da vtima orientao educacional
para ser informada de seus direitos e orientada em como exerc-los.
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A pequena vtima deu uma lio de cidadania, inclusive diretora, ao dizer em audincia que:
(...) acha importante o processo porque caso no fizesse isto o adolescente representado
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poderia ficar incentivado a repetir a agresso com outro colega porque, certamente, iria achar que
nada aconteceria com ele, e que apenas haveria a conversa na diretoria e sua suspenso.
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pedaggica com os alunos envolvidos vtima e infrator para vincular a educao s prticas
sociais e dar significativa colaborao para prepar-los ao autntico exerccio da cidadania,
que so objetivos da educao em face da legislao pertinente.
Essas providncias no significam transformar as escolas em Delegacias de Polcia. O
efeito pretendido exatamente o inverso, uma vez que os educadores deixaro de ter atitudes
polialescas, o que ainda hoje se verifica em muitas escolas diante de um adolescente em
conflito com a lei penal. Alm do mais, o educador no pode se recusar a cumprir a lei,
inclusive informando a vtima de alguma violncia fsica ou moral, mesmo na forma tentada,
sobre seus direitos, bem como orientando sobre como exerc-los corretamente, cabendo ao
servio de orientao educacional o dever de tomar essa providncia, fazendo, inclusive, os
encaminhamentos respectivos, caso este seja o desejo da vtima.
No que se refere ao adolescente infrator, alm dos aconselhamentos pedaggicos, das
advertncias e das demais sanes disciplinares adotadas pela direo da escola em face do
Regimento Escolar que no contrariem, evidentemente, o direito educao do adolescente
infrator e de seus outros direitos fundamentais, inclusive de expresso e ampla defesa, assegurado
o contraditrio nos procedimentos disciplinares , tem inegvel efeito educativo para o aluno
infrator que ele, tambm, seja informado das eventuais conseqncias do ato infracional,
independentemente da respectiva responsabilizao cvel pela prtica do ato ilcito. Portanto,
para ambos infrator e vtima , tal encaminhamento extremamente educativo.
A deciso de processar o adolescente infrator, aluno da escola, somente de sua vtima,
mesmo sendo esta uma criana ou um adolescente, pois so sujeitos de direito e no simples
objetos de interveno da sociedade, da famlia e do Estado. A direo da escola, o docente ou
o orientador educacional no tm legitimidade para decidir pelo aluno, se este for a vtima. E
muito menos podem impedi-lo de tomar as medidas previstas em lei, sendo defeso, alm
disso, omitir informaes tanto ao infrator como sua vtima sobre as conseqncias legais
que podero advir do ato praticado, tanto na esfera cvel como na infracional, com os respectivos
procedimentos previstos em lei. Assim, a conversa com a diretora e com o pessoal da orientao
educacional so bons momentos para essas reflexes, informaes e orientaes, ao lado dos
encaminhamentos referentes aos aconselhamentos e sanes disciplinares que vierem a ser
adotadas no mbito escolar.
A responsabilizao do adolescente infrator no est, como alguns pensam, em desalinho
com a educao. Muito pelo contrrio, pois significa preparar o educando para a convivncia
humana de forma harmoniosa e saudvel, com o respeito aos direitos individuais e sociais,
com uma perfeita conscincia de todos os seus deveres.
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resultantes do ato ilcito se o agente for menor de idade (ver Cdigo Civil, art. 156 , pargrafo
nico do art. 1.518 e art. 1.521, incisos I e II).
Uma outra desculpa corrente para desestimular ou no permitir que a vtima aluno ou
professor tome as providncias legais, se vtima de algum tipo de ameaa ou leso a seus
direitos no ambiente escolar, como violncia fsica ou moral, a de que, se o assunto vazar para
a imprensa, o nome da escola fica manchado, o que uma outra justificativa inaceitvel, justamente
porque o direito dos indivduos a ser assegurado preponderante ao da pessoa jurdica.
Em se tratando de criana e adolescente o ECA bem claro no sentido de que Nenhuma
criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso,
aos seus direitos fundamentais (art. 5), sendo um dever de todos prevenir a ocorrncia de
ameaa ou violao dos direitos da criana e do adolescente (art. 70).
No quotidiano forense so vrias as denncias de que educadores tm sido vtimas de
alunos, mas so proibidos pela direo da escola (especialmente se particular) de tomar as
providncias decorrentes da violncia fsica ou moral que receberam.. O principal argumento da
direo da escola de que o bom conceito da escola no pode ser afetado, o que um absurdo.
Em um dos casos, um aluno de 17 anos jogou, propositadamente, um porto de ferro no
rosto da professora, deformando sua face, simplesmente porque se aborreceu com o pedido dela
para que retornasse sala de aula. A diretora da escola ameaou a professora: estava proibida
de registrar queixa na Polcia especializada e muito menos ingressar com ao cvel de indenizao
por dano material e moral, sob a justificativa de que iria prejudicar o bom nome da escola. E
advertiu: caso fizesse isso perderia o emprego e no teria seu testemunho contra o aluno, mesmo
tendo a diretora assistido a toda a cena de violncia do aluno contra a professora.
Em outro caso, um aluno de l5 anos ofendeu moralmente uma professora da raa negra,
com apelidos depreciativos, configurando-se racismo, que um ato infracional gravssimo,
que sujeita, seu autor, a uma sano rigorosa, sem prejuzo da responsabilizao na rea cvel,
em decorrncia do dano moral sofrido. A direo da escola teve a mesma postura ilegal com a
vtima, ou seja, impediu que a educadora adotasse as providncias legais pertinentes.
Nesses casos, o procedimento correto, altamente educativo, em sintonia com as prticas
sociais e de grande significado formao do educando para o correto exerccio da cidadania
e de harmoniosa convivncia humana, objetivos da educao nacional como dispe a
Constituio Federal, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a LDB, seria os professores
promoverem a responsabilizao do aluno, no somente na rea infracional, mas tambm na
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cvel, no que concerne indenizao por dano moral que pode ser cumulada com a de dano
material, conforme a Smula 37 do Superior Tribunal de Justia.
Um outro argumento arrolado por alguns educadores para desestimular a vtima, e at
impedi-la de proceder responsabilizao do adolescente infrator, at mesmo omitindo
informaes a ela sobre seus direitos e orientaes sobre como exerc-los, inclusive sobre os
procedimentos a serem tomados, ao lado das explicaes ao infrator das possveis conseqncias
de seu ato infracional, o de que agir desse modo seria dar a si prprio um atestado de
incompetncia, um reconhecimento de fracasso como educador que no soube resolver o
conflito estabelecido entre os alunos pelas vias disciplinares.
Igualmente impossvel concordar com essa concepo totalmente equivocada. A comear
pelo fato de que no se trata apenas de um simples conflito em decorrncia da relao
interpessoal, mas da prtica de um ato infracional, que o ECA define como crime ou contraveno
(art. 103), com a respectiva tipificao prevista no Cdigo Penal e legislao correlata; e com a
previso legal no que concerne aos procedimentos a serem adotados para apurao de ato
infracional atribudo a adolescente (ECA, arts. 171 a 190).
Na verdade, um educador que adota essa postura equivocada e ilegal, ao contrrio do que
acredita, no est sendo um educador competente. A comear porque est descumprindo as
normas constantes do Direito Positivo nacional no que concerne educao, especialmente a
Constituio Federal, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a LDB, que obrigam vincular a
educao s prticas sociais, bem como a cumprir a finalidade do pleno desenvolvimento do
educando e seu preparo para o exerccio da cidadania, inclusive no que se refere convivncia
e solidariedade humana.
O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.009, de 13.07.1990) est completando dez
anos de vigncia no Direito Positivo nacional. Mesmo assim, muitos teimam em desconhec-lo,
inclusive achando que ele somente para o carente, o abandonado, o infrator, quando se sabe
que para toda e qualquer criana ou adolescente, rico ou pobre, infrator ou no, sendo uma lei
moderna e eficaz, que forte na preveno, superando a viso do Direito limitada soluo de
conflitos, trazendo mecanismos interessantes de responsabilizao quando houver ameaa ou
leso a direito individual, individual homogneo, difuso ou coletivo, por ao ou omisso,
bastando a simples suspeita (portanto, no precisando esperar pela confirmao) para que todos
estejam obrigados a agir, como, inclusive, dispe o artigo 70 do ECA, dentre outros.
Mesmo assim, ainda possvel encontrar aqueles, at mesmo educadores, que ignoram o
ECA ou tm uma viso distorcida de seu contedo, chegando mesmo a garantir que o Estatuto
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MDULO VI
protege o adolescente que pratica ato infracional. Dizem que por esse motivo no informam
aos alunos, vtimas de alguma violncia fsica ou moral, sobre seus direitos, nem os orientam
sobre os procedimentos que podem tomar diante da ameaa ou leso de seus direitos,
especialmente no que concerne responsabilizao do adolescente infrator, porque com menor
no pega nada e por esse motivo, acrescentam, a vitima no deve perder seu tempo.
No Brasil, insiste-se no absurdo de culpar a existncia do Estatuto da Criana e do Adolescente
para justificar a delinqncia juvenil. Algumas pessoas chegam at mesmo a indagar: e por que
os Estados Unidos tm pena de morte para adolescentes?. Nesse caso preciso retornar a
pergunta, indagando do interlocutor: Os EUA tm conseguido diminuir a violncia juvenil
gravssima, mesmo com penas to graves? Na verdade, os americanos no tm um ECA para
colocar a culpa pelo aumento preocupante de violncia, especialmente nas escolas. Em vrios
pases da Europa, como Portugal, Espanha e Itlia, a delinqncia juvenil vem preocupando as
autoridades destes e de outros pases, e l eles tambm no possuem o ECA para culpar.
A concepo errnea de que o ECA o Evangelho da Impunidade, de que uma arma
nas mos do adolescente infrator, de que uma lei s de direitos sem nenhum dever, pode
provocar at mesmo a justia privada contra o adolescente a quem se atribua a autoria de ato
infracional, praticada pelas pessoas com as prprias mos, e em alguns casos at ressuscitando
a Lei do Talio, do olho por olho, dente por dente. A imprensa vez por outra noticia um
adolescente flagrado pichando que amarrado em um poste, recebe uma surra, tem a cabea
raspada e ainda obrigado a engolir a tinta que estava usando na pichao, com as pessoas,
ao seu redor vibrando e aplaudindo a lio, correo aplicada a ele, quando o procedimento
justo, legal e racional seria apresent-lo autoridade policial para os procedimentos previstos
em lei e a devida responsabilizao pelo ato praticado.
A comunidade desinformada no pensa assim. Da mesma forma o policial. To grave
que o prprio adolescente, tambm se considerando protegido pelo ECA, acaba praticando
violncia, e s descobre que est equivocado, infelizmente, quando j est sentenciado ao
cumprimento de uma sano, que pode ser, inclusive, a privao de sua liberdade, dependendo
da gravidade do ato infracional praticado.
Na verdade, essa concepo deturpada de quem nem leu o ECA acaba se constituindo em
um potente vetor de violncia no somente praticada pelo adolescente, como contra ele prprio,
quando se sabe que o ECA no o Evangelho da Impunidade.
No prprio texto do ECA, est bem claro que no somente os direitos, mas tambm os
deveres devem ser observados, ao dispor que: Na interpretao desta lei levar-se- em conta
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CAP.
17
os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais
e coletivos (...) (ECA, art. 6).
imperdovel desconhecer que os direitos individuais e as garantias processuais de um
adolescente a quem se atribua autoria de ato infracional so absolutamente iguais aos de um
adulto que comete um crime. Basta cotejar o que dispe a respeito o ECA e a Constituio
Federal. Alis, mesmo que o Estatuto no trouxesse o elenco dos direitos individuais e garantias
processuais, esses adolescentes j os teriam assegurados pelo texto constitucional.
O adolescente que pratica um ato infracional estar sujeito a processo contraditrio,
assegurada sua ampla defesa, podendo receber, no julgamento, uma medida scio-educativa.
Adultos e adolescentes acusados da prtica de ato infracional tm os mesmos direitos individuais
e garantias processuais em face do que consta no Direito Positivo nacional.
No que concerne aos direitos individuais:
Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade, seno em flagrante de ato infracional ou
por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente. ( ECA art. 106, sendo que
a Constituio Federal dispe a toda e qualquer pessoa: Ningum ser preso seno em flagrante
delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente (CF, art. 5, LXI).
O adolescente tem direito identificao dos responsveis pela sua apreenso, devendo ser
informado acerca de seus direitos (ECA, art. 106, pargrafo nico). A Constituio Federal dispe:
O preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio
policial ( CF, art. 5 LXIV, ); O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e do advogado (CF, art. 5, LXIII).
A apreenso de qualquer adolescente e o local onde se encontra recolhido sero incontinente
comunicados autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele
indicada (ECA, art. 101). Na Constituio Federal: A priso de qualquer pessoa e o local onde se
encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa
por ele indicada (CF, art. 5 , LXII).
Examinar-se-, desde logo e sob pena de responsabilidade, a possibilidade de liberao
imediata (ECA, pargrafo nico do art. 107). Dispe a Constituio Federal: A priso ilegal ser
imediatamente relaxada pela autoridade judiciria (CF, art. 5, LXV).
O adolescente civilmente identificado no ser submetido a identificao compulsria pelos
rgos policiais, de proteo e judiciais, salvo para efeito de confrontao, havendo dvida fundada
(ECA, art. 109). Na Constituio Federal: O civilmente identificado no ser submetido identificao
criminal, salvo nas hipteses previstas em lei (CF, art. 5, LVIII).
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art. 99), e que so: advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao de servios comunidade,
liberdade assistida, semiliberdade e internao (ECA, art. 112, I a VI).
Os especialistas em Direito Penal esto cada vez mais atentos para o que est ocorrendo
de positivo na rea das medidas scio-educativas. Prova disto que esto pregando sanes a
adultos semelhantes s que j so previstas no Estatuto.
verdade que existem profissionais incompetentes nas reas de Segurana Pblica e Justia
e que no se posicionam como determina o ECA. Conseqentemente, liberam o adolescente
autor de ato infracional cometido mediante grave ameaa violncia pessoa, ou no tomam
as medidas legais corretas para que o mesmo se veja processado. De outro lado, adotam
decises extremamente gravosas ao adolescente, desproporcional ao ato praticado, o que
igualmente lastimvel. Se isso acontece evidente que o problema no da lei, mas do
profissional. Tanto irresponsvel o operador do Direito que libera todo e qualquer infrator,
como aquele que adota como regra apreender todos, justamente porque cada caso um caso,
cada situao uma situao, com todas as suas peculiaridades. Afinal no se pode ignorar o
que dispe o ECA no sentido de que A medida aplicada ao adolescente levar em conta a sua
capacidade de cumpri-la, as circunstncias e a gravidade da infrao (ECA, art. 112, l).
No demais reafirmar que a natureza das sanes aplicveis a adolescentes infratores
scio-educativa, dai porque o magistrado tem o dever legal, ao aplicar a medida, de levar em
conta, em sua sentena, as necessidades pedaggicas, preferindo aquelas que visem ao
fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios (ECA, art. 100), sendo que em nenhuma
hiptese ser aplicada a internao, que a mais grave das sanes, havendo outra medida
adequada (ECA, art. 122, 2).
A medida scio-educativa depende de alguns aspectos para estar revestida do efeito
pedaggico. O primeiro deles que o magistrado precisa ter a competncia e a sensibilidade
para a dosimetria correta quanto escolha da sano apropriada em face do caso concreto.
Uma aspirina aplicada a quem tem cncer no tem o poder de curar, e, se no forem tomados
os procedimentos mdicos corretos, certamente a morte do paciente ser acelerada. Da mesma
forma, quem tem um simples resfriado e tomar uma droga pesada pode sofrer desnecessrios
efeitos colaterais, inclusive com prejuzo sade.
Assim, por exemplo, se o ato infracional for de pequena gravidade, ser uma prova de
incompetncia e irresponsabilidade aplicar ao adolescente infrator uma internao, a mais
grave das medidas scio-educativas, que s pode ser adotada pelo magistrado quando se
tratar de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, por reiterao
no cometimento de outras infraes graves, ou pelo prazo mximo de trs meses ocorrendo
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descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta ( ECA, art. 122, incisos
I, II e III), sendo vedada a aplicao da sano de internao havendo outra medida adequada
ao caso concreto (ECA, art. 122, 2).
A advertncia, a mais branda das medidas scio-educativas, que s pode ser aplicada se
houver prova de materialidade e indcios suficientes da autoria (ECA. pargrafo nico do art.
114), consistindo na admoestao verbal, ao contrrio do que alguns pensam, tem um efeito
pedaggico relevante.
Para que isso ocorra preciso que sejam adotados certos procedimentos, a comear pela
realizao de audincia formal, com as presenas do Ministrio Pblico e do defensor do
adolescente, assim como de seus pais ou responsvel, reduzindo a admoestao verbal a
termo, com a assinatura dos presentes, inclusive, evidentemente, do adolescente.
verdade que, segundo o ECA, sendo outra a medida aplicada ao adolescente infrator que
no a internao e a semiliberdade, a intimao far-se- unicamente na pessoa do defensor
(ECA, art. 190, 1). Entretanto, se no ocorrer a audincia formal presidida pelo magistrado,
no de se desprezar a hiptese de que fica comprometido o efeito pedaggico do
sancionamento por meio da advertncia.
No pode vingar a assertiva de que aplicar advertncia a um adolescente infrator pura
bobagem, sem qualquer efeito prtico, o que uma concepo equivocada. H casos em que
s cabe mesmo a medida scio-educativa da advertncia.
Em um caso ocorrido, uma adolescente de 12 anos foi processada por ter chamado uma
colega de farinha de feira. Para uma adolescente de certas regies do Par, ser chamada de
farinha de feira pode ser ofensivo, porque, no Par, costume vender farinha nas feiras
pblicas, acomodada em sacas que ficam exposta em barracas, sendo que as pessoas costumam
passar pelas barracas, meter a mo nas sacas e sair provando a farinha para descobrir qual a
mais torrada e gostosa. Assim, chamar uma adolescente de farinha de feira pode representar
que todo mundo pega, mete a mo na menina e come, como ocorre com a farinha da feira.
Em um outro, uma adolescente se sentiu ofendida por ter sido chamada de ndia, que, no
Par, para algumas pessoas, tratamento ofensivo, porque muitos consideram a ndia uma pessoa
preguiosa, gorda, descabelada, suja, que anda sempre descala, sem traquejo, o que alis uma
injustia para com nossas ndias. Nesses casos, s caberia mesmo, no mximo, uma advertncia.
Os penalistas sabem da importncia da sano da advertncia, mesmo aplicada a adultos.
Prova disto que o projeto de lei em tramitao no Congresso Nacional, que dispe sobre a
preveno, o tratamento, a fiscalizao, o controle e a represso do trfico e do uso indevido
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de substncias entorpecentes e drogas afins, dispe sobre medidas educativas como sanes
aos infratores, dentre as quais elenca a advertncia.
Um outro aspecto que serve para neutralizar o argumento de alguns de que a advertncia
gua-com-acar para o adolescente infrator, sem fora sancionatria e, conseqentemente,
desprovida de qualquer natureza educativa, o fato de que em diversos pases a admoestao
reconhecida como pena alternativa at mesmo para os adultos.
Portugal um desses exemplos. O novo Cdigo Penal daquele pas, que entrou em vigor
no Direito Comparado, em 01.01.l993 (Lei n 24, de 23.08.1982), avanou positivamente quanto
s penas alternativas, chegando a dispor no artigo 71 que o Tribunal deve priorizar a pena no
privativa de liberdade sempre que ela se mostre suficiente para promover a recuperao
social do delinquente e satisfaa as exigncias de reprovao e a preveno do crime, sendo
que no artigo 59 prev a admoestao, constituindo-se em uma censura solene, realizada em
audincia pelo Tribunal, a indivduos culpados de faltas leves, ou por serem delinqentes
primrios ou por estarem impregnados de real sentimento de dignidade prpria, no havendo
necessidade de outra pena mais grave.
Com efeito, dispe o Cdigo Penal portugus que se a pessoa for julgada culpada pela
prtica de crime que corresponda pena de priso, com ou sem multa, que no ultrapasse trs
meses, ou somente pena de multa at o mesmo limite, pode o Tribunal optar pela aplicao de
uma admoestao, objetivando a rpida recuperao do delinqente, o dano tenha sido reparado
e no exista necessidade de penas mais gravosas ao mesmo.
Da mesma forma o novo Cdigo Penal francs, que entrou em vigor no ano de 1993, traz,
tambm, a admoestao, que se configura por uma declarao de culpa do infrator seguida de
advertncia ao mesmo, sendo que, na Europa, esse tipo de alternativa vem sendo adotada na
maioria das legislaes penais dos pases.
Os pases rabes reconhecem os efeitos negativos do aprisionamento do homem, no
somente pelas conseqncias danosas ao mesmo em face do isolamento a que submetido na
cela, mas, sobremodo, pela ineficcia na sua recuperao, da porque eles tm dado prevalncia
s alternativas priso adotando, nas respectivas legislaes penais, a repreenso ou advertncia
pblica, at mesmo para jovens infratores de 7 a 18 anos de idade, objetivando despertar a
ateno do infrator para que reflita sobre seu prprio ato e no mais repita a agresso ordem
pblica; no Iraque, a advertncia pblica bastante utilizada. Nos Emirados rabes e na
Tunsia, a repreenso ou advertncia somente aplicada a menores de idade que tenham
praticado atos infracionais leves.
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que se fizer necessrio para avaliao dos progressos ou regresses do adolescente, que um
ser que deve ser sempre atendido com ateno redobrada e integral quanto aos aspectos biopsico-social, ou seja, no seu aspecto holstico.
Tambm importante ressaltar que a prestao de servio comunidade no pode ser
confundida com qualificao profissional. Conseqentemente, os momentos de atividades tm
de ser diferentes. Se assim no for corre-se o risco de o adolescente infrator ficar impregnado
da sensao equivocada de que est recebendo um prmio pela prtica do ato infracional
representado por um curso de qualificao profissional que, se no estivesse em conflito com
a lei penal, dificilmente conseguiria cursar.
Por outro lado, como em qualquer outra medida scio-educativa o trabalho com a famlia
do adolescente sentenciado fundamental para o sucesso pedaggico do cumprimento da
sano que lhe foi imposta. Portanto, perder o carter pedaggico se a crueza estiver presente
nas atividades a que for submetido o adolescente julgado a cumprir a PSC, da porque o
magistrado, ao aplicar ao adolescente a medida scio-educativa de prestao de servio
comunidade, deve deixar expresso, na sentena, o tipo de atividade que o adolescente ir
realizar, pois muito perigoso, alm de ilegal, deixar essa deciso para o chefe ou encarregado
da entidade.
Se o responsvel pela entidade em que o adolescente for cumprir a PSC for uma pessoa
serena, tranqila, justa, lgica, competente, dificilmente haver problema. Caso contrrio pode
arrebentar o adolescente fsica e psicologicamente , com posturas violentas contra o mesmo,
inclusive de desrespeito a seus direitos humanos e como pessoa em processo de
desenvolvimento bio-psico-social. Existe profissional despreparado que, sem regras e freios
preestabelecidos pelo magistrado ou pelo convnio, pode descarregar todas as suas inclinaes
e concepes equivocadas e violentas no adolescente que est cumprindo a PSC na repartio
ou setor que dirige. Alis, este mais um motivo pelo qual, no convnio, o tipo de atividade a
ser desempenhada pelo adolescente sentenciado deve estar expresso de forma detalhada e
bem clara, com as respectivas sanes ao servidor se ocorrer o descumprimento do que foi
conveniado entre a entidade e o Juizado da Infncia e da Juventude, ou qualquer outro que
esteja promovendo a celebrao do convnio.
No , igualmente, pedaggico obrigar o adolescente infrator a usar, durante o cumprimento
da PSC, como acontece em alguns pases, camisas com inscries de que est cumprindo a
sano, ou roupas que o identifiquem como infrator. Da mesma forma, inconcebvel e sem
qualquer revestimento de atitude pedaggica criar carteira de identificao do infrator, e muito
menos expedir ao adolescente carteira atestando que cumpriu corretamente sua medida scio-
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educativa. Em face da lei, a identidade de qualquer pessoa, infratora ou no, sua carteira de
identidade expedida pela Secretaria de Segurana Pblica, CPF, carteira profissional e demais
documentos previstos na legislao.
fundamental, tambm, que as atividades a serem desenvolvidas pelo adolescente que
esteja sentenciado a cumprir a medida scio-educativa de prestao de servios comunidade
no o coloque em ridculo, no seja motivo de chacota, de expiao e curiosidade pblica,
como alguns exemplos mostram. A Prova da Vergonha que os Estados Unidos passaram a
adotar, como pena alternativa a jovens delinqentes, no nos interessa, justamente pelos seus
efeitos nocivos personalidade e ao desenvolvimento do adolescente.
Assim, a deciso do magistrado que determinar, na sentena, que o adolescente, como
prestao de servio comunidade, deva varrer a porta da igreja do seu bairro, no horrio em
que as pessoas esto saindo da missa, inclusive seus familiares, sua namorada e amigos,
absolutamente um contra-senso, uma postura de irresponsabilidade, de crueza e uma atitude
altamente antipedaggica ao adolescente infrator, com a possibilidade de que o mesmo fique
para o resto de sua vida traumatizado, desesperanado e at mesmo muito mais violento com
o desejo de vingana contra as pessoas pela humilhao sofrida.
Da mesma forma, o juiz da Infncia e da Juventude que determine, como prestao de
servio comunidade, ao adolescente que ele rodeie o prdio do Frum, oito horas por semana,
durante seis meses, com palitinhos de fsforos, para a gargalhada de todos os funcionrios do
Frum e passantes, e logo depois que o mesmo adolescente retire os palitinhos para nova
rodada, uma cretinice e uma prova de incompetncia que no comporta qualquer justificativa.
Nesse caso, quem precisaria de uma sano seria o prprio magistrado. Se no fosse caso de
interdio mesmo pela maluquice praticada em nome da Justia.
Segundo o ECA, somente nos casos de internao e semiliberdade exigida a intimao da
sentena ao adolescente e ao seu defensor, sendo que, se o adolescente no for encontrado,
est autorizada a intimao da sentena a seus pais ou responsvel, sem prejuzo do defensor
(ECA, art. 190, I, II ). Sendo outra a medida scio-educativa aplicada (advertncia, reparao do
dano, liberdade assistida e prestao de servio comunidade), expressa o ECA que a intimao
da sentena far-se- unicamente na pessoa do defensor (ECA, art. 190, 1).
Entretanto, o magistrado deve ter em mente que extremamente pedaggico ao adolescente
que em toda e qualquer medida scio-educativa e no apenas na internao e semiliberdade
ele seja intimado a comparecer em Juzo para que o prprio juiz da Infncia e da Juventude diga
de viva voz a ele sua deciso e os elementos de convico de seu julgamento. Isto em audincia
formal, no Juizado da Infncia e da Juventude, com a presena de seu defensor, do Ministrio
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Uma das grandes vantagens da liberdade assistida que no objetiva controlar, mas
transformar o comportamento do adolescente probacirio, com o acompanhamento do
orientador que pode ser um profissional da entidade governamental de atendimento ao infrator.
O orientador pode ser, tambm, pessoa da comunidade, designada pelo magistrado, na
sentena, desde que esteja capacitada para acompanhar o caso ( ECA, art. 118, 1 ), a fim de que
sua ao no acompanhamento e orientao do adolescente probacirio seja competente, eficaz
e sem risco de qualquer atitude de violncia contra o mesmo, com total respeito legislao
pertinente e aos direitos humanos do probacirio. Esta a hiptese da liberdade assistida
executada pela comunidade, que, no Par, funciona muito bem, inclusive a executada pela
comunidade universitria (Universidade da Amaznia UNAMA e Universidade do Estado do
Par UEPA).
importante observar que o ECA ordena que o juiz designar pessoa capacitada, o que
significa dizer que na sentena o magistrado j deve vincular o orientador ao adolescente
probacirio, seja a LA executada pela entidade governamental, seja pela comunidade.
A liberdade assistida ser fixada pelo prazo mnimo de seis meses, podendo a qualquer
tempo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra sano dentre as previstas no ECA,
sendo obrigatria, nesse caso, a oitiva do orientador, do Ministrio Pblico e do defensor.
Em caso de descumprimento da medida de LA como qualquer outra, no privativa de
liberdade , o magistrado nunca deve pura e simplesmente decretar a substituio da medida
ou convert-la para uma mais gravosa, no caso a internao e a semiliberdade, sem ouvir o
adolescente, porque pode acontecer que ele no esteja cumprindo por motivos alheios sua
vontade. Por exemplo, em muitos casos, ele no possui sequer o vale-transporte. Em outros,
est doente (at mesmo baleado), a gangue rival no deixa passar e outros motivos que se
constatam no quotidiano de um Juizado, da porque a audincia de advertncia se impe.
A propsito, o ECA dispe que uma das possibilidades de decretar a internao ocorrendo
o descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta ( ECA, art. 122, III),
o que leva concluso de que o adolescente tem o direito de ser chamado perante o juiz para
justificar-se, ou no, em face do descumprimento. Assim, a converso no automtica. A lei
exige uma audincia na qual o adolescente tenha a oportunidade de se explicar. Alm disso, esta
providncia tem um potente efeito pedaggico, da mesma forma como ocorre com a intimao da
sentena feita pessoalmente pelo juiz ao adolescente sentenciado, em audincia formal, com a
presena do MP, do defensor e dos pais ou responsvel, com a respectiva observao ao
adolescente, nessa mesma ocasio, de que tem o direito de recorrer da sentena, devendo
manifestar-se se deseja ou no adotar a postura recursal, como dispe o 2 do artigo 190 do ECA.
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O Estatuto elenca, no artigo 119, as atribuies do orientador, que devem ser exercidas
com o apoio e a superviso da autoridade competente, mas importante observar que a
relao contida nos incisos desse artigo apenas exemplificativa, e no exaustiva, uma vez
que o texto deixa bem claro a incumbncia do orientador com os encargos ali enumerados
dentre outros. Entretanto, isso no implica dizer que o orientador possa ter atitudes, tomar
decises e realizar encaminhamentos em relao ao adolescente probacirio equivocados,
violentos, ilgicos e que ameacem ou violem seus direitos, por ao ou omisso, porque,
ento, quem est precisando de orientao, auxlio e acompanhamento o prprio orientador,
quando ento ele deve ser substitudo ou reciclado.
Um dos casos tpicos de orientador da comunidade desinformado ocorreu com um que
deixou expresso no relatrio que o adolescente precisava ser internado, em converso de
medida, porque estava acordando tarde, todos os dias, ignorando, entretanto, seus avanos
de retornar escola, freqentar curso de qualificao profissional, sair da gangue e abandonar
o consumo de bebida alcolica. Alm do mais ele no estava preparado para saber que todo
adolescente gosta de dormir at mais tarde, motivo pelo qual pesquisas americanas esto
concluindo que os alunos que estudam tarde conseguem as melhores avaliaes.
Os relatrios dos orientadores da comunidade no precisam ser datilografados ou digitados.
Podem ser escritos do prprio punho, sendo importante apenas o contedo, para uma perfeita
avaliao do adolescente probacirio. Deve-se, tambm, anexar cpia dos boletins escolares e
fazer referncia s atividades esportivas, lazer e espiritualidade do adolescente, alm de sua
participao na comunidade, dentre outras observaes que possam levar o magistrado e sua
equipe tcnica a realizar uma execuo judicial com competncia.
A perfeita simbiose das aes do orientador com os professores, diretores e orientadores
educacionais da escola sobre o adolescente probacirio so de fundamental importncia, tendose o cuidado para que a condio de infrator no seja difundida na escola.
O regime de semiliberdade , igualmente, uma medida scio-educativa eficaz, desde que
tomadas certas cautelas para que sua execuo seja competente, inclusive no que se refere
escolarizao e qualificao profissional, utilizando-se preferencialmente os recursos existentes
na comunidade, como deve ocorrer com as demais medidas scio-educativas.
Por ltimo, a internao. A mais grave medida scio-educativa de privao de liberdade,
que deve obedecer aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar
de pessoa em desenvolvimento, e que somente deve ser aplicada quando se tratar de ato
infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia pessoa, por reiterao no
cometimento de outras infraes graves, havendo, tambm, a possibilidade de ser decretada
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acreditando que vai contrariar ou aborrecer o magistrado, justamente porque esse operador
do Direito, em geral, tem slida formao jurdica e entender perfeitamente esse tipo de ao
do adolescente. Alis, isso significa que o adolescente tem a perfeita conscincia de que
sujeito de direitos, mesmo sentenciado a cumprir medida scio-educativa de internao.
Recebido o recurso, o juiz deve estar atento para o disposto no ECA no sentido de que a
apelao ser recebida em seu efeito devolutivo, mas o magistrado deve ter a sensibilidade e a
competncia judicante para tambm conferir ao recurso o efeito suspensivo sempre que houver
perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao ao adolescente sentenciado (ECA, art. 198, VI).
Nessa audincia, o magistrado deve explicar de forma simples ao adolescente no somente
sobre sua convico pessoal como julgador que decidiu pela internao, como tambm repassar
ao mesmo a informao de que o juiz no seu inimigo nem tem a inteno de ser cruento ao
optar pela internao, pois considerou a medida scio-educativa mais apropriada para o caso
concreto, diante da gravidade e das circunstncias do ato infracional praticado, objetivando a
reinsero social e familiar do adolescente infrator, evitando sua reincidncia.
Nesta audincia, o juiz deve informar ao sentenciado que se encerra o processo de
conhecimento mas que se inicia um outro, que o de execuo judicial da medida scioeducativa, sendo que, nesse caso, o juiz estar sempre vigilante para o asseguramento de seus
direitos durante o tempo em que estiver cumprindo a medida de internao, inclusive fazendo
visitas mensais s casas de internao, realizando avaliaes colegiadas e tornando efetivo o
acesso Justia, com a possibilidade inclusive de correspondncias em carta lacrada entre o
adolescente, o magistrado, o Ministrio Pblico e seu defensor. Deve tambm dizer ao
sentenciado que o magistrado passar a ter ateno redobrada para o correto e eficaz
cumprimento de referida medida scio-educativa, adotando aes e programas, no mbito da
execuo judicial, para que o cumprimento da sano seja um sucesso.
Existe uma Lei de Execuo Penal aplicvel a adulto sentenciado pela prtica de crime.
Essa lei, no obstante considerada de boa qualidade, ainda descumprida na prtica. No caso
do adolescente sentenciado pela prtica de ato infracional no existe uma lei de execuo das
medidas scio-educativas.
A Secretaria Nacional dos Direitos Humanos provocou um debate nacional sobre a
necessidade e a oportunidade da existncia dessa lei de execuo, inclusive porque havia denncias
de que estariam ocorrendo ameaa e violao dos direitos humanos dos adolescentes sentenciados
ao cumprimento de medidas scio-educativas, justamente pela inexistncia da lei.
A partir da vm ocorrendo debates sobre o assunto em todo o pas, sendo que a Associao
Brasileira de Magistrados e Promotores de Justia da Infncia e da Juventude, no ltimo congresso
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nacional da categoria ocorrido em Gramado RS, em novembro de 1999, aprovou que necessria
e oportuna a existncia de uma Lei de Execuo das Medidas Scio-Educativas, tendo sido
constituda uma comisso de juzes e promotores da Infncia e da Juventude para elaborar um
esboo para ser apresentado ao debate de toda a sociedade brasileira.
A inexistncia dessa lei tem provocado uma srie de ameaas e violao dos direitos dos
adolescentes sentenciados, inclusive com atitudes de extrema violncia, como por exemplo
um adolescente ser punido com a proibio de jantar pelo fato de ter se recusado a ir para a
escola em uma casa de internao; ou o caso do adolescente que fica na conteno por tempo
indeterminado sem os devidos procedimentos legais utilizando equivocadamente, o educador,
como fundamento o artigo 125 do ECA que dispe dever do Estado zelar pela integridade
fsica e mental dos internos, cabendo-lhe adotar as medidas adequadas de conteno e
segurana, dentre outras situaes constrangedoras e de violncia ocorridas na execuo
administrativa das medidas scio-educativas.
O Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que deve ser permitida a realizao de
atividades externas de adolescente que cumpre a sano de internao, a critrio da equipe
tcnica da entidade, salvo quando o juiz, na sentena, determinar o contrrio. Por falta de uma
Lei de Execuo das Medidas Scio-Educativas, existe at mesmo magistrado que, alegando que
o ECA no define o que sejam atividades externas, deixa expresso na sentena de internao que
todos os adolescentes ficam proibidos de qualquer atividade externa. Por outro lado, existem
distores at mesmo no processo de avaliao peridica dos adolescentes que cumprem medida
scio-educativa. H casos, inclusive, em que, no obstante o ECA disponha que o prazo mximo
e improrrogvel para a concluso do procedimento estando o adolescente internado
provisoriamente, ser de quarenta e cinco dias, ainda possvel encontrar operadores do Direito
que decidem prorrogar o prazo que o prprio texto da lei diz que mximo e improrrogvel.
Como se v, os operadores do Direito tem um papel fundamental no asseguramento dos
direitos dos adolescentes que cumprem medida a fim de que a sano aplicada no perca seu
carter scio-educativo, no deixe de ser pedaggica, para que ocorra a mais rpida reinsero
do adolescente na famlia e na comunidade e que o mesmo no volte a reincidir no ato infracional.
9 REMISSO
A remisso, que no uma medida scio-educativa nem tem a natureza jurdica de
perdo, como querem alguns , deve estar revestida, tambm, de natureza pedaggica, podendo
ser aplicada mesmo sem o reconhecimento ou comprovao de responsabilidade, no
prevalecendo para efeito de antecedente.
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CAP.
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CAPTULO
SUMRIO
.....604
2 JUSTIA RESTAURATIVA .....608
3 JUSTIA EM CONTEXTO .....614
4 JUSTIA NAS ESCOLAS .....621
5 JUSTIA REAFIRMADA E RECONSTRUDA .....632
O PROBLEMA DE COMPARAR SOCIEDADES
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
.....635
* Doutor em Cincias (Leeds, 1989). Mestre em Cincias Sociais (Praga, 1973). Diretor do Centro Talcott.
601
MDULO VI
Antes que a civilizao, tal como a conhecemos, tivesse finalmente se afirmado, das crianas
maiores de sete anos se esperava conduta similar dos adultos. Se cometiam algum crime
sofriam as mesmas sanes, eram colocadas nas mesmas prises e executadas nos mesmos
cadafalsos. Na sociedade moderna, por sua vez, no se espera muito de jovens e crianas, a
quem eximimos de total responsabilidade e tutelamos, at que tenham atingido uma certa
idade regulamentar. Nossa sociedade um mundo de adultos, onde jovens e crianas vivem
em situao de absoluta dependncia, pois ainda mais que aqueles que as tutelam, podem ser
alvo da ateno da Justia, no s quando infringem a lei, mas tambm se deixam de cumprir
o papel de criana ou adolescente (fogem de casa, faltam s aulas, desobedecem) ou at
mesmo em virtude do comportamento dos prprios adultos (abuso, abandono, negligncia).
Por conta dessa dependncia inclusive os jovens que cometem crimes graves no vo para a
cadeia, mas respondem com medidas severas no Brasil, at 3 anos de internao, 3 de
semiliberdade e outros tantos de liberdade assistida; na Inglaterra podem ser submetidos a
custdia por toda a vida.
A situao de dependncia certamente oferece aos jovens e s crianas de hoje em dia
vantagens e garantias inimaginveis no passado. O problema que, ao crescimento dessa
dependncia, corresponde o ressurgimento do elemento repressivo, que medida que os
homens se vo civilizando (...) longe de regredir cada vez mais se desenvolve (Durkheim,
1984: 295). Nos Estados Unidos, por exemplo, um dispositivo chamado waiver of jurisdiction
confere aos Juizados a possibilidade de transferir para um tribunal comum a responsabilidade
de julgar menores acusados de crimes graves. Durante os anos 40 do sculo passado muitos
Estados norte-americanos mudaram sua legislao e deram aos Juizados jurisdio exclusiva
sobre esses menores. Em anos mais recentes, porm, a tendncia liberal foi revertida, inclusive
por meio da reduo da idade em que crianas e jovens podem ser acusados, sentenciados e
punidos como se fossem adultos. Nos Estados de Mississipi e Illinois, por exemplo, o waiver
pode ser aplicado a infratores de 13 anos, em Indiana, a acusados de homicdio com 10 anos
de idade, em New Hampshire e Wyoming no h indicao precisa, o que permite que crianas
de qualquer idade sejam processadas criminalmente.
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Em 1966 uma deciso da Suprema Corte dos EUA (Kent versus United States) autorizou o
waiver somente aps devido processo penal. Provavelmente em decorrncia disso, em 1989
outra deciso (Stanford versus Kentucky) determinou que aos 16 anos jovens podem ser
condenados morte. O relator que justificou o voto da maioria argumentou que, se o melhor
indicador dos padres ticos da sociedade so as leis que os representantes eleitos pela
populao aprovam, no h como afirmar que a pena de morte seja um castigo cruel e
desumano, mesmo para jovens criminosos. Com efeito, somente 15 dos 37 Estados onde h
pena de morte no permitem a sua aplicao a jovens de 16 e 17 anos. Para confirmar o ponto
de vista dos juzes, a revista Time e a rede CNN fizeram uma pesquisa: em todo o pas somente
17% dos adultos se disseram contrrios pena de morte e apenas 35% se opuseram que fosse
aplicada a menores de 16 ou 17 anos.
O QUE ACHAM OS JUZES (NOS ESTADOS UNIDOS) SOBRE APLICAR PENA DE MORTE A JOVENS INFRATORES
APROVAM
SABEM
(7%)
603
MDULO VI
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pelo Ministrio Pblico; em 9% desses casos houve pronncia (o juiz acatou a denncia do
promotor). Dos menos de 10% que foram condenados na primeira instncia judicial, apenas
1,7% teve a sentena de condenao confirmada em segunda instncia (Jornal da Tarde, So
Paulo, 22.9.1999).
O advogado Roberto Ribeiro tem um assombroso histrico de vitrias como defensor de
homicidas no tribunal de Santo Amaro, regio com altos ndices de criminalidade violenta na
cidade de So Paulo. Em 1998, acompanhou 130 casos envolvendo assassinatos, dos quais
apenas dez foram a jri. Somente trs de seus clientes cumprem pena na cadeia. A explicao
para esse impressionante currculo no deve ser buscada exatamente na qualidade do
criminalista e sim na ineficincia do sistema policial e judicirio brasileiro para colocar
bandidos na cadeia. Segundo Ribeiro, em 80% dos processos que ele acompanha, a Polcia
no capaz de juntar provas que sustentem os inquritos. Desse jeito, fica fcil para o advogado
de defesa, comemora Ribeiro (Veja, 8.9.1999).
Na verdade, o problema no , como a jabuticaba, algo exclusivamente brasileiro. Nos
Estados Unidos, onde principalmente os governo estaduais tm investido muito no Sistema de
Justia, as chances de os criminosos serem punidos continuam extremamente modestas. Entre
1995 e 1996, por exemplo, cresceram as condenaes por crimes graves, o que correspondeu a
uma aprecivel diminuio de 10% do ndice de criminalidade. Mesmo assim, a tendncia
predominante ainda continua sendo uma Justia parecida a um funil (ver o grfico da p. 606):
os criminosos, na sua grande maioria, jamais so apanhados e, mesmo quando detidos, no
so condenados. Segundo dados oficiais, todos os anos so cometidos (por maiores de 18
anos) cerca de 16 milhes de crimes violentos: desses a Polcia fica sabendo a metade, e desta
apenas 10% resultam em priso. Dos detidos, 193 mil so condenados; no mais de 150 mil
do azar, vo para a cadeia. Dos culpados por crimes graves 0,23% cumprem menos de um
ano da pena [Barkan, 1997; Scuro, 1998:26-27].
Em concluso, luz de uma perspectiva histrica, comparativa e dos dados de pesquisa
disponveis, neste texto de referncia fazemos repetidas menes situao dos Estados Unidos,
embora sempre procurando estabelecer paralelos com a conjuntura brasileira.1 Comparabilidade,
ademais, no s um problema terico. Por fora de comparaes ilegtimas muitos programas
sociais aparentemente bem-sucedidos em determinados lugares fracassaram em outras paragens.
1
Determinante tambm o efeito do espelho que a nao mais avanada mostra s que a acompanham
e que nele enxergam, devido a tendncias que se manifestam e se realizam com frrea necessidade, a
imagem de seu prprio futuro [Marx, 1976].
605
MDULO VI
606
CAP.
18
Ao comparar a aparente harmonia dessa formao social primitiva com a nossa sociedade
incapaz de produzir diretrizes claras e seguras para a ao individual, no se pretende fazer
apenas uma referncia nostlgica a um mundo esquecido e por quase todos desprezado. O
importante perceber a viabilidade de resgatar o equilbrio institucional, harmonizando
contextos sociais e redefinindo a Justia como atividade que visa no apenas fazer o malfeito
bem feito, mas acima de tudo vindicar as vtimas, reconciliar as partes e restabelecer a paz. A
Justia felicidade que no conseguimos obter isoladamente e por isso procuramos em sociedade
[Kelsen, 1992:14-21]. Na prtica, porm, como h diferentes noes de justia, freqentemente
contraditrias, ela avaliada apenas em funo de interesses, mais precisamente como resultado
de conflitos de interesses. Devemos ao Direito a proeza de oferecer solues de compromisso
entre interesses opostos, garantindo justia (paz social) em bases estveis e razoavelmente
permanentes. S que cada vez mais as premissas necessrias para garantir a paz, a normalidade
ou tranqilidade, se confundem com o ideal de justia e acabam tomando o seu lugar.
A soluo pode estar no resgate da tradio jurdica da humanidade. Na Bblia, por exemplo,
o tema essencial o direito que se traduz pela palavra shalom (o direito que nas suas vrias
dimenses denota a perspectiva divina para a humanidade). Restaurar o shalom precisamente
o objetivo da justia divina, por meio da busca de solues que no faam somente bem feito
mas que tambm possam agregar, no exatamente na base de merecimento, mas das necessidades
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MDULO VI
608
CAP.
18
menos negativa [Machado, 1994: 123]. No entanto, as evidncias mostram que existem condies
de eficincia mais importantes, pois, da mesma forma que outros contextos sociais, a Justia
hoje carece de normas de conduta claras e bem definidas, simples de comunicar, justas e
consistentes na hora de implementar. Vista alternativamente como um sistema de ao construdo
na perspectiva de intervenes configuradas a partir de uma matriz organizacional [Brancher,
1999], a Justia deve estimular atuao institucional integrada, ajudando a estabelecer comunidade
de sentido, aclarar competncias e redefinir normas de comportamento, indicando com isso
como agir e alcanar objetivos de modo mais adequado.
Mas que fazer na prtica para tornar a Justia, em particular a Justia da Infncia e da
Juventude, um sistema eficaz? Na opinio da Associao Internacional de Magistrados da
Juventude e da Famlia, preciso capacitar o Sistema a intervir rpida, certa e apropriadamente,
livre de contradies, por intermdio de:
mecanismos para uma completa avaliao do menor desde o seu primeiro contato com
o Sistema e determinar o risco que ele representa para a comunidade, bem como as
sanes e intervenes mais adequadas em cada caso;
servios de tratamento: conselhos familiares, assistncia mdica domiciliar, cuidados
fora da clnica (em casos de toxicomania, por exemplo) etc;
sanes cada vez mais severas e tratamentos cada vez mais sofisticados, quando o
menor no responde s primeiras intervenes ou a sua primeira infrao foi
particularmente grave ou violenta [McCarney, 1998:2].
No entanto, da mesma forma que as reformas puramente estruturais, essas diretivas so
dispendiosas e difceis de implementar. Pior ainda, no seu bojo se abrigam profundas
contradies. Primeiro, o papel ambguo outorgado s sanes cada vez mais severas. Em
segundo lugar, a reafirmao do papel do Estado e das entidades privadas como tutores in loco
parentis, agentes com poder de avaliar e classificar indivduos desde a mais tenra idade. Por
fim, a insistncia em submeter indivduos problemticos a tratamento cada vez mais sofisticado.
Conseqentemente, na falta de um quadro coerente para, ao mesmo tempo, aplicar punio,
incorporar e dar prioridade a objetivos no coercitivos, as diretivas acabam suscitando dvidas
quanto viabilidade ou at mesmo a desiderabilidade de uma Justia em separado para crianas
e adolescentes [Bazemore e Umbreit, 1997:148].
Na verdade, a incapacidade de reabilitar no se deve s deficincias do Sistema de
Justia, mas unidimensionalidade do modelo repressivo que ele utiliza, o paradigma
retributivo, a contradio entre punir e reabilitar, que se expressa, de um lado, na inteno de
atender a necessidades coletivas excluir o elemento perigoso e mostrar ao criminoso de
609
MDULO VI
qualquer idade que sua conduta abjeta e passvel de rigorosa punio e, ao mesmo tempo,
satisfazer carncias individuais (em particular de jovens infratores) por meio de tratamento,
servios especializados e programas de reabilitao.
Em uma outra obra j mostramos que as contradies do paradigma retributivo podem ser
resolvidas ampliando-se o quadro das opes atualmente oferecidas, tornando o uso e a
finalidade das sanes consistentes com as premissas da reabilitao e da segurana pblica,
por intermdio de um outro paradigma [Scuro, 1999]. Desde os anos 70 e em particular durante
a ltima dcada do sculo passado internacionalmente cresceu o prestgio de uma corrente
reformadora, o movimento restaurativo, cujas propostas vieram alterar profundamente a natureza
dos resultados que o Sistema de Justia atualmente produz. Do ponto de vista desse movimento,
definir justia envolve os seguintes pressupostos:
Infraes no so atos lesivos apenas lei e ao Estado, mas acima de tudo aos indivduos
e relacionamentos, pois resultam em danos s vtimas, s famlias, s comunidades e
aos prprios infratores;
O objetivo essencial do processo legal fazer justia, por meio da reconciliao entre
as partes e da reparao dos danos causados;
Conflitos so resolvidos melhor facilitando-se o envolvimento das vtimas, dos infratores,
das famlias e das comunidades.
O interesse no modo restaurativo de fazer justia surgiu nos passados anos 70 com
programas de reconciliao e mediao entre vtimas e infratores. Anos depois adquiriu status
de engenharia social. Nos pases mais avanados agora proliferam projetos que vo alm da
simples mediao de conflitos, simplesmente resolver diferenas usando meios diversrios
para manter as partes longe dos tribunais, limitar-se a avaliar o impacto das infraes sobre as
vtimas e demonstrar simpatia por elas, ou ento administrar Justia em comunidades etc. Os
defensores da Justia Restaurativa no mais se referem a ela como uma mera adio ou
reaproveitamento do que j existe. Falam de um novo paradigma, veculo de princpios pelos
quais tudo quanto hoje se pensa acerca de justia deve ser definitivamente reordenado.
A Justia Restaurativa encara [por exemplo] crime como um mal causado, acima de tudo, a
pessoas e comunidades. O nosso sistema legal, que enfatiza apenas as normas e as leis,
freqentemente perde de vista essa realidade. Em conseqncia, faz das vtimas uma preocupao
secundria, quando muito. Por seu turno, a nfase no dano implica considerar antes de mais nada as
necessidades da vtima e a importncia desta no processo legal. Implica, ademais, em
responsabilidade e compromisso concretos do infrator, que o sistema convencional interpreta
exclusivamente atravs da pena, imposta ao condenado para compensar o dano, mas que,
610
CAP.
18
Justia Retributiva
Justia Restaurativa
nfase em antagonismos
Do ponto de vista retributivo dar ao infrator o que ele merece, isto , a prpria punio,
considerado como uma forma de tratamento que na prtica resulta em custos e prejuzos
cada vez maiores, em perodos de internao cada vez mais longos e no surgimento de criminosos
cada mais jovens e perigosos. Na mente de juzes, promotores, legisladores e da opinio pblica,
o impacto da retribuio se deve relao direta entre pena, desaprovao do comportamento
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
611
MDULO VI
proscrito e eventuais conseqncias adversas para o infrator. Por sua vez, por estar circunscrita
a esse esquema, a funo tratamento no consegue estabelecer um vnculo claro com a infrao.
Concentra-se, da mesma forma que a funo punitiva, unicamente nos motivos e nas
necessidades do infrator, do qual, todavia, nada se exige, a no ser passiva submisso a um
regime tutelado de benefcios custeados pelo contribuinte.
Tal relao assim como os pressupostos e a idia de castigo eficaz h sculos contestada.
Provavelmente desde quando Pietro Verri (1728-1797) e Cesare Beccaria (1738-1794) pela primeira
vez se rebelaram contra os abusos de poder e as torturas infligidas a acusados e condenados
pela Justia. Beccaria, em particular, acentuou as funes preventivas da punio: inibir o
descumprimento da lei, obrigando o indivduo a calcular as conseqncias de seus atos. Para
isso, a certeza do castigo, mesmo moderado, mais que a severidade da pena, causaria a
impresso mais forte, por intermdio do receio de algo ainda mais terrvel, porm combinado
com a esperana de impunidade. Um sculo depois, mile Durkheim (1858-1917) mostrou
que o papel do componente punitivo no aprendizado moral do indivduo no deve ser limitado
a intimidar ou fazer sofrer o infrator. Como punir repreender, dizia ele, o melhor castigo
deve impor culpa de forma expressiva e ao menor custo.
A questo, pois, no judiar do infrator, nem amea-lo ou aterroriz-lo, mas reafirmar
uma obrigao no momento em que esta foi infringida, para fortalecer o sentido do dever,
tanto do infrator quanto daqueles que testemunham o ato infracional, as pessoas que a infrao
tende a desmoralizar. Desse modo, a sano expressiva promove solidariedade no seio da
coletividade e soluo pacfica das diferenas, ao passo que a sano retributiva semeia a
estigmatizao (o infrator fica marcado), a humilhao e o isolamento, elementos que impedem
o infrator de readquirir seu amor-prprio e o respeito da comunidade, prejudicam sua capacidade
de refrear seus instintos e exacerbam a influncia de fatores de risco ligados a futuros atos de
delinqncia. Enfraquecem, impedem o amadurecimento das relaes comunitrias, de
companheirismo e laos de famlia. Alm disso, aplicado de forma continuada, o castigo tornase ineficaz, atenuando o sentimento de vergonha e o moralismo do infrator. Castigo e o prprio
processo penal acabam levando o infrator a concentrar-se em si mesmo, no em suas vtimas e
na coletividade. Aprende a suportar o castigo sem assumir qualquer responsabilidade por seu
comportamento abjeto [Scuro, 2000:96].
Por outro lado, quando em vez de castigar a Justia prefere tratar, a responsabilidade do
infrator pela falta que cometeu minimizada ainda mais. Tanto quanto a opo pela punio,
a funo teraputica opera segundo uma lgica circular, focalizada apenas no infrator. Tal
como a funo punitiva, para resolver os problemas gerados pelo crime, violncia e desordem,
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CAP.
18
Pena
Tratamento
Compromisso
Infrator
Vtima
Comunidade
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MDULO VI
3 JUSTIA EM CONTEXTO
Do ponto de vista jurdico no novidade enfatizar os direitos das vtimas. O prprio
modelo retributivo admite a utilizao de mtodos vitimolgicos que compreendem
ressarcimento, reparao, mediao e solues fora do ambiente judicial. Recentemente, no
Brasil foi sancionada uma lei de penas alternativas que prometia confiscar bens e valores dos
condenados pela Justia e indenizar a vtima e seus dependentes. O principal destinatrio dos
recursos, porm, seria o combalido sistema carcerrio do pas atravs da criao de um Fundo
Penitencirio Nacional. Desse modo, os interesses dos infratores e do prprio Sistema de
Justia continuariam a ter precedncia em relao s necessidades das vtimas e das
comunidades, a no ser quando estas podem servir de instrumento para aumentar a
probabilidade da condenao e o perodo de deteno do infrator.
A Justia Restaurativa, por sua vez, no Justia do ponto de vista dos direitos das vtimas,
que muitos advogados, juristas e legisladores, motivados por valores retributivos, consideram
em contraposio s garantias legais dos infratores, justificando penas mais rigorosas e um
endurecimento do sistema. Ao contrrio dessa perspectiva punitiva extremada, o paradigma
restaurativo coloca a vtima no centro do processo, sem impor uma opo pelos direitos da
vtima por excluso dos direitos do infrator. Acentua as necessidades da vtima, ao mesmo
tempo que exige do infrator assumir responsabilidades e obrigaes. Compensa a impotncia
imposta no contexto retributivo vtima e ao infrator e pressupe o envolvimento de um novo
ator, a comunidade, garantia de que, aps o ato condenvel ter sido sancionado, o infrator ter a
oportunidade de expressar concretamente seu arrependimento (Bazemore e Umbreit, 1997: 152).
A efetividade da segurana pblica, da reabilitao e da punio passa a ser considerada
como dependente do envolvimento direto de infratores, vtimas e comunidades, com ganhos
de natureza comportamental, material, emocional e cognitiva para esses trs atores e para o
prprio Sistema de Justia. Para as vtimas as vantagens se manifestam por meio do grau de
reparao dos danos, da extenso do envolvimento no processo judicial e do grau de satisfao
dos atores com o processo e seus resultados.2 Os infratores ganham do ponto de vista cognitivo:
entendem as conseqncias de seus atos, reconhecem a sano e tm a chance de desenvolver
um sentimento de empatia em relao s vtimas. As comunidades percebem que o processo
614
CAP.
18
de justia efetivamente se realizou, chegou a bom termo, contribuiu para que os infratores
fossem denunciados e responsabilizados por seus crimes, ajudou a manter a paz, o sentido de
comunidade e o bem-estar social.
O processo de justia restaurativa tem impacto sobre mais pessoas e resultados ainda
melhores que a pena e o tratamento aplicados segundo o modelo retributivo convencional.
Atravs de seu principal mecanismo, as Cmaras Restaurativas, o paradigma pode ser viabilizado
em praticamente todo tipo de contexto primrio (famlia, comunidade) e formal (escola,
empresa, Justia) consubstanciado nas estruturas e caractersticas desses grupos, nas estruturas
e caractersticas das suas normas, de seus valores e de seus relacionamentos.
Que uma Cmara Restaurativa?
Uma reunio de pessoas atingidas pelo comportamento causador de dano
grave. Foro onde infratores, vtimas e as pessoas que lhes do sustentao encontram
meios de reparar prejuzos e evitar a repetio da conduta negativa.
Quem vai?
O infrator, a vtima, seus respectivos apoios e as pessoas que investigaram o
incidente, sob os auspcios de um organizador adequadamente preparado para
(1) decidir quando a Cmara deve ser convocada, (2) selecionar, contatar e informar
os participantes, (3) preparar e dirigir os trabalhos, (4) redigir um acordo entre
as partes, (5) avaliar os resultados, acompanhar os participantes e reproduzir
conhecimentos.
O que acontece?
Os presentes tm chance de relatar os acontecimentos a partir do seu prprio
ponto de vista, bem como dizer o que se passou desde ento. Todos devem adquirir
um claro entendimento das conseqncias do comportamento em questo e
resolver o que vai ser feito para que os danos fsicos e emocionais de algum modo
sejam reparados, bem como para minimizar efeitos negativos futuros. Um termo
deve ser lavrado e assinado por cada um dos participantes, que recebem cpia do
acordo.
615
MDULO VI
Quais so os resultados?
Os termos do acordo podem incluir pedido formal de desculpas, garantias de
que o comportamento prejudicial no voltar a ocorrer, ressarcimento dos danos
(em dinheiro, quando apropriado), reparao de danos materiais, servio
comunitrio, compromisso de assumir doravante comportamento mais adequado.
Os resultados dependem da capacidade do grupo de impor o cumprimento dos
termos do acordo.
Quanto dura?
Depende da complexidade e das circunstncias do incidente, do nmero de
pessoas envolvidas e interessadas em tomar parte. A durao mdia esperada
de 90 minutos.
Quais so as vantagens?
As vtimas tm oportunidade e um foro seguro para dizer como foram afetadas.
Desempenham papel importante na deciso sobre a melhor maneira de reparar o
dano sofrido e minimizar conseqncias futuras. As famlias e as pessoas que do
sustentao tambm comentam o incidente e os seus resultados. Os infratores, em
vez de esquivar-se e distanciar-se das pessoas que prejudicaram, confrontam os
efeitos de seu prprio comportamento e assumem total responsabilidade. A Cmara
Restaurativa lhes oferece a oportunidade de retornar ao convvio da comunidade.
Todos, por sua vez, aprendem muito durante todo o decorrer do processo
[Scuro, 1999: 50].
O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069, 1990) reconhece que certos grupos
primrios, no caso a famlia, tm obrigao de assegurar com absoluta prioridade a efetivao
de uma pluralidade de direitos. Como a tarefa grandiosa e para habilitar a famlia a cumprir
esses deveres, protegendo integralmente os menores de idade no mais amplo sentido, o ECA
prev a garantia de um amplo conjunto de prioridades (art. 4, pargrafo nico). S que o faz
no mbito de uma responsabilidade coletiva extremamente diluda, em que esto includas
entidades abstratas sociedade em geral e Poder Pblico , famlia outorgado um papel
impreciso. Mesmo assim, indeterminada, a nfase no grupo familiar se justifica. Em primeiro
616
CAP.
18
Interao social um processo complexo, mesmo do ponto de vista aritmtico. Por mais superficial que
seja, o relacionamento entre somente duas pessoas constitui um sistema social completo. Com mais um
ator a situao se complica substancialmente. Surgem relacionamentos entre A e B, B e C, A e C e entre
todos os trs. Com quatro pessoas, considerando todas as combinaes possveis, o grupo oferece 26
relacionamentos diferentes. Em um grupo de cinco h 57 relacionamentos. A cada nova pessoa que entra
aumenta bastante a complexidade do grupo.
617
MDULO VI
concepes semelhantes acerca dos outros, de afeio mtua, de identificao com os outros
membros e com o prprio grupo, de conscincia acerca dos limites do grupo e das implicaes
da ao que se realiza internamente.
Dito com outras palavras, os membros do grupo compartilham normas e valores. Graas a
contnua interao essas pessoas reconhecem de modo cada vez mais profundo o carter comum
das normas e dos valores do grupo, identificam-se cada vez mais e percebem que as noes
que possuem, acerca dos outros e de si mesmos, so cada vez mais congruentes e ficam parecidas
com as normas e os valores dos demais membros do grupo. Com isso os relacionamentos
ficam cada vez mais estveis e inevitveis, geram reciprocidade entre os membros, uma
conscincia de tipo, um mtuo reconhecimento de fazer parte e tudo o que isso acarreta.
Esse processo to determinante que ser e relacionar-se fica sendo para todos os efeitos a
mesma coisa.
O mesmo processo se reproduz em todos os grupos, mas no da mesma maneira, pois os
grupos diferem em vrios aspectos, inclusive na importncia que tm para seus membros e
para a sociedade. Alguns dos grupos primrios, porm, so importantes tanto para os indivduos
quanto para a sociedade.
Grupos primrios se caracterizam por relaes de associao e cooperao ntimas, face a
face. So primrios em diversos sentidos, fundamentais em particular na formatao social da natureza
e dos ideais do indivduo. Psicologicamente falando, o resultado da associao ntima uma certa
fuso de individualidades em um conjunto comum, de modo que muitos dos objetivos constitudos
no prprio eu se confundem com a vida em comum e as finalidades do grupo. (...) As esferas mais
importantes dessa associao ntima (...) so a famlia, o grupo de crianas que brincam junto, a
vizinhana ou o grupo das pessoas mais velhas. Esses grupos so praticamente universais, esto
presentes em todas as eras e em todos os estgios do desenvolvimento humano; so a base do que
mais comum na natureza e nos anseios do ser humano (...) So primrios porque propiciam ao
indivduo a sua experincia mais precoce e completa da unidade social, porque apesar e em
virtude de no se alterarem tanto quanto as relaes de vivncia mais elaboradas, constituem a
fonte mais duradoura de onde brotam experincias. No so independentes, refletem o esprito da
sociedade no seu conjunto; so molas que impulsionam a vida no apenas do indivduo, mas
tambm das instituies sociais [Cooley, 1956:23-29].
618
CAP.
18
sentido de fazer parte, de associar-se e cooperar com algo que nos transcende. Mesmo assim,
uma parcela cada vez maior de pessoas parece sofrer com as contradies que resultam dessa
conjuntura. Como demonstram, por exemplo, certos itens do cdigo de tica dos adolescentes
infratores:
(Os internados no admitem) estupro, espancamento do pai ou da me, roubo de velhos,
delao e furto de colegas. Quem faz isso tem de ficar em uma ala separada, que chamamos de
seguro. Tambm caso de morte ofender a me de algum ou chamar o colega de pilantra, que
significa bandido safado, sem carter. essa cultura que os tericos que ficam dando palpite na
Febem desconhecem. Eles acham, por exemplo, que autoritarismo nosso ordenar que os meninos
fiquem com as mos para trs quando esto em fila. S que eles no sabem o que significa para um
menino de l algum encostar a mo nas ndegas dele, ainda que sem querer. a humilhao
mxima, caso para briga sria. Visita da famlia proibido at olhar. A irm do colega passa, pode
estar toda vontade: o menino tem de baixar o olho. Vem a me, o irmo os outros nem chegam
perto. No incomodam, porque a hora da visita sagrada. Agora, tem os que dividem a sua com
quem no recebe ningum, e isso uma das maiores demonstraes de amizade que se pode ter
l. Voc chama o companheiro, deixa ele ouvir as conversas do mundo l fora. Ele senta do lado da
famlia, fica contente. Mas tem de ser muito amigo para dividir a visita. O jumbo (cigarro), o
sabonete que a famlia traz, dividem sempre. Juntam o que ganham e distribuem entre os amigos
que no tm visita porque a famlia mora longe. Agora, o menino que tem famlia na cidade e
nunca recebe ningum malvisto. A leitura que o cara que no merece a considerao da prpria
famlia nem da malandragem do seu bairro porque muito safado. Fica isolado (Antonio Gilberto
da Silva, presidente do Sindicato dos Monitores da Febem, SP); (Veja, 6.10.1999).
619
MDULO VI
Charles Pollard, chefe de Polcia do Vale do Tmisa, informou que em funo das Cmaras Restaurativas j
no primeiro ano os problemas de violncia e indisciplina nas escolas diminuram em 50%, com reflexos
positivos, inclusive diminuio da criminalidade (comunicao pessoal, agosto de 1999).
Juiz Fred McElrea, comunicao pessoal ao autor (abril de 1999).
620
CAP.
18
621
MDULO VI
alunos dos prprios estabelecimentos. Em apenas 10-12% dos casos estiveram envolvidas
pessoas estranhas e, como tambm se verificou em outros pases, a violncia escolar varia
muito de um lugar para outro.
Para endireitar as coisas o governo francs prope uma estratgia fundada em parcerias,
educao moral e cvica no curso primrio, reformulao dos procedimentos disciplinares e de
sanes nas escolas secundrias, dilogo entre adultos e adolescentes em clubes anti-violncia
e, para enfrentar casos graves dentro e nas imediaes das escolas, mais autoridade aos diretores
para agir com rigor e maior margem de manobra s autoridades (Polcia e Ministrio Pblico)
para reprimir atos de violncia no exato momento em que acontecem. Quando perguntaram ao
ministro da Educao sobre a lgica do plano ele disse apenas: nem repressiva nem preventiva,
que a iniciativa mais um esforo de mobilizao da escola, tendo em vista a convocao,
dentro em breve, de toda a sociedade, das comunidades e associaes locais, empresas e
meios de comunicao de massa.
As primeiras reaes ao plano no foram muito positivas: as entidades de policiais
lamentaram dizendo que quando o jogo no tem jeito a polcia sempre o curinga; os sindicatos
de professores se declararam decepcionados por no haver proposta para enfrentar as causas
profundas da violncia (condies de trabalho dos mestres, contedo e prticas pedaggicas,
desigualdade e discriminao) alm de se responder violncia com meios igualmente violentos
(represso, excluso, moralizao). A oposio achou o plano incoerente, as medidas,
parciais, fteis e que o enfoque preventivo propriamente no existe. A federao dos pais
de alunos se disse na expectativa, mas receia que as realizaes do plano no estejam
altura dos princpios anunciados pelo governo (Le Monde, 28.1.2000).
Nos Estados Unidos, por sua vez, as estatsticas oficias comemoram o sucesso no combate
ao crime e na preveno da violncia: por exemplo, no decorrer da passada dcada de 90 no
s diminuiu de forma acentuada a quantidade de adolescentes presos por homicdio, como
tambm ficou cada vez mais evidente que atos graves de violncia tendem a se concentrar em
alguns Estados e centros urbanos (apenas 5,3% da populao jovem do pas inteiro). Todavia,
o que ainda no diminuiu foi o medo da populao e a apreenso da opinio pblica quanto
escalada de violncia em particular nas escolas que prejudica a vida, a educao e as
oportunidades das crianas e adolescentes norte-americanos.
Com efeito, os alunos passam na escola em mdia um quarto do seu tempo ativo, perodo
em que sofrem 30% das agresses e 40% dos furtos e roubos (na faixa dos 12 a 15 anos de
idade, essa proporo aumenta: 35 e 81 por cento, respectivamente). Essas estatsticas so
verdadeiras, pois nas escolas, seja nos Estados Unidos ou no Brasil, no existe clima
622
CAP.
18
1989
Mais de 3 milhes de professores, alunos e funcionrios foram vtimas de atos
criminosos dentro das escolas
Mais de 1/2 milho de crimes graves ocorreram dentro e
nos arredores das escolas
A maioria dos alunos sabia onde, dentro da escola, comprar drogas
Os alunos evitavam determinados lugares na escola, onde sabiam
que poderiam ser roubados ou agredidos, e o medo os fazia perder aulas
Gangues perturbavam a atividade escolar e estimulavam condutas
criminosas
1995
Dos 20% de alunos, vtimas de agresso:
2/3 sabia quem portava arma de fogo, dentro da escola; 1/4 fazia o mesmo
2/3 conhecia algum que fora baleado, esfaqueado ou agredido, na escola
40% dizia que seus parentes tinham arma de fogo; 1/3 contou que
seus amigos tambm tinham
1/4 achava que, com arma de fogo, a vida nos seus bairros era mais segura
Dos jovens que no chegaram ao segundo grau:
43% tiveram problemas com a Polcia
25% pertenciam a gangues
15% afirmaram que j haviam roubado
13% disseram que j haviam trabalhado para traficantes
Kenney e Watson (1998)
623
MDULO VI
Ainda nos Estados Unidos, um levantamento nacional (1994) constatou que 80% das 700
comunidades urbanas, suburbanas e rurais pesquisadas consideravam a violncia um problema
muito srio nas escolas. Quarenta por cento achavam que a violncia ficava pior com o correr
dos anos. Em 25% das escolas estudantes haviam sido mortos ou feridos, no ano anterior ao
levantamento. A maior parte (63%) de todos os respondentes acreditava que o aproveitamento
escolar poderia ser bem melhor se a violncia no fosse um problema to grave.6 No Brasil,
por outro lado, ainda no associamos baixo aproveitamento escolar com os fatores de risco
relacionados com desordem, violncia e criminalidade. Mesmo assim, uma avaliao peridica
promovida por um organismo governamental destaca que dentre as condies que traam
perfil das escolas com melhores resultados acadmicos esto atuao dos diretores e
preocupao com a organizao do ambiente escolar, incluindo-se, nesse indicador, o espao
fsico e/ou a melhoria das condies do aprendizado [SARESP, 1998:45].
AMBIENTE ESCOLAR
Combating Fear and Restoring Safety in Schools, Juvenile Justice Bulletin (abril, 1998)
624
CAP.
18
EXPERIMENTO JUNDIA
Enquanto isso, concentrado nos fatores que determinam o ambiente escolar, um projeto
conduzido por uma equipe multinacional de pesquisadores e sob a superviso da Diretoria de
Ensino da regio de Jundia (Estado de So Paulo) procura reduzir no apenas os ndices de
crime, violncia e insegurana nas escolas, mas tambm promover confiana no ordenamento
jurdico, por meio de aplicao de justia de forma adequada e eficiente, tomando por base o
contexto escolar. Um dos componentes desse projeto so justamente as Cmaras Restaurativas,
implementadas de acordo com as condies locais, articulando problemas no plano de relaes
intrapessoais e interpessoais especficas, em seus mltiplos aspectos, gerando mudanas e
contribuindo para transformar o Sistema de Justia a partir da escola.
O primeiro relatrio do projeto relativo ao primeiro ano (planejamento) foi apresentado
em 1999, no plenrio do Simpsio Internacional de Preveno de Criminalidade (Pequim,
China). A proposta de delineamento atraiu a ateno da comunidade internacional e o Centro
Talcott passou a fazer parte de um grupo de assessores internacionais Grupo de Pequim
para ajudar o governo chins na rea de preveno de criminalidade. O delineamento do
projeto foi aprovado por vrias personalidades, recebendo citaes como as seguintes:
Aplaudo e apoio inteiramente sua abordagem. Longa experincia prtica e acadmica me
ensinou que nenhuma outra pode mostrar com tanta preciso o que realmente acontece e, ao
mesmo tempo ajudar a formular intervenes eficazes e positivas de modificao de comportamentos.
Gostei particularmente da forma como o projeto foi delineado e da maneira como vocs ampliaram
os resultados e as experincias do estudo de Charleston [uma das referncias tericas do experimento
de Jundia]. Em especial, a utilizao de cmaras restaurativas, pode representar uma forma
interessante de articular escolas, famlias e comunidade. Professor Anthony Burns-Howell, diretor
625
MDULO VI
626
CAP.
18
1999)
Nmero
da escola
Nmero
de alunos
% de alunos
defasados
2029
72.4
29.9
1888
73
36.3
3
4
1893
1198
66.9
66.8
30.7
27
C
P
5
6
1352
1494
64
35.6
21.3
29.9
C
C
1335
35.1
22.4
8
9
1291
1371
36.9
76.6
35.4
C
C
10
11
683
2023
76.2
90.3
44.6
35.2
C
C
12
1371
79.8
50.9
13
14
863
1869
52.7
64.1
31.9
40.3
P
P
15
16
1140
1373
29.6
66.7
33.6
36.4
P
P
17
1719
31
32
18
19
1814
1033
41.4
36.5
35.2
45.9
P
C
20
21
1285
793
58.6
59.6
51.3
40.1
P
P
22
881
28.4
45.6
23
24
1194
1940
49.3
67.6
46.2
43.9
P
P
25
26
877
1570
73
34
C
C
Total
36966
Mdia
1369
55
37
% de alunos
no noturno
* C = centro P = periferia
627
Localizao*
MDULO VI
628
CAP.
18
Transformao de conflitos requer estratgias de longo prazo, voltadas s causas dos problemas,
recuperao dos relacionamentos e restaurao do tecido social e comunitrio, em todos os nveis e
situaes complexas, persistentes de conflito potencial ou violento.
629
MDULO VI
Validao interna (modo de testar causa e efeito) e externa (capacidade de generalizar resultados).
630
CAP.
18
(4) Aps seis e dezoito meses de plena implementao das novas polticas disciplinares e
das Cmaras Restaurativas, reavaliar o clima nas escolas;
(5) Quantificao dos resultados e qualificao dos sucessos e insucessos;
(6) Divulgao dos resultados do experimento.
EXPERIMENTO JUNDIA
COMPONENTES
(VACINAS )
Reviso da
poltica
disciplinar*
Sistema de
rastreamento
de condutas
Organizao e
administrao
de sala de aula
Reforo de
comportmento
positivo
Cmaras
Restaurativas*
Regras mais
transparentes
Comunicao
mais freqente
entre escola e
famlias
Treinamento
Reestruturao
do contexto
Treinamento
Infraes
especificadas
Regras
aplicadas de
modo mais
consistente
Conduta
adequada
premiada e
comportamento
indesejvel
sancionado
Alunos e
mestres
entendem o
que se requer
em termos de
comportamento
Orientao
das famlias
sobre
os padres
de conduta
que a escola
privilegia
Alunos
compreendem
m conduta e suas
conseqncias
Sistema de
rastreamento
de conduta
(SIRACON ):
registra
Informaes;
lista punies
(alunos e mestres),
produz relatrios
M conduta
contestada de
forma consistente
e a partir de
regras explcitas,
e aclaradas
suas conseqncias
Alunos problemticos:
tratamento especial
631
MDULO VI
Jos Vicente da Silva, O Estado de S. Paulo (25.6.2000). O que falta no Brasil uma legislao mais dura
com os criminosos, Revista Veja (7.6.2000).
632
CAP.
18
menor que as hordas de delinqentes, cada vez mais jovens e violentos, que todos os dias
emergem para substituir os veteranos.
Diante disso todo recurso gasto para tornar a Justia um sistema mais eficaz parece enorme
desperdcio tanto que h estimativas mostrando que para dobrar o nmero de encarcerados
a cada ano, nos Estados Unidos, so precisos 200 bilhes de dlares! [Barkan, 1997:535].
Felizmente, a prpria imagem do fracasso, que retrata o estado deplorvel do sistema, ajuda a
fazer o diagnstico e sugerir o tratamento: basta deixar de focalizar o funil somente a partir do
bico, de acentuar to-somente seus parcos resultados; em vez do output preciso considerar
o sistema luz dos princpios que o regem, o poder, a energia, os mtodos, as circunstncias
reais que determinam seu funcionamento. preciso levar em conta, de um modo crtico,
afirmativo e comprometido com a reconstruo do sistema, suas limitaes e o que atravs
dele pode ser obtido. A partir da constatamos, em primeiro lugar, que nada de muito significativo
pode ser alcanado se perdurar a nfase, caracterstica do enfoque retributivo, no infrator ou
no prprio sistema. Em segundo lugar, que ainda mais que nas outras grandes corporaes
sociais, polticas e econmicas, as transformaes que ocorrem na Justia so induzidas de
fora para dentro:
O Direito naturalmente, devido sua fixao por uma mquina judiciria independente e
existncia de corpos de especialistas com interesses adquiridos na preservao do status quo,
relativamente impermevel a movimento e mudana. A prpria segurana legal, sempre desejada
por parte considervel da sociedade, at certo ponto depende da resistncia do Direito mudana
(...) imobilidade, de fato, reforada pela lei. (...) S quando sublevaes e tenses na sociedade
tornam-se extraordinariamente grandes, quando o interesse na preservao do Direito em vigor se
tornou incerto em grandes segmentos da sociedade, s ento, freqentemente aps intervalos que
duraram sculos, que grupos na sociedade comeam a submeter a teste, em lutas fsicas, se o
Direito tradicional corresponde s reais relaes de poder [Elias, 1993:282].
633
MDULO VI
Claro o ndice atingia 176 por mil, muitssimo maior que os atuais 110 por 100 mil na regio
mais violenta da cidade de So Paulo [Dean, 1976: 21, 181; Scuro, 1998: 4-5, 18].
O que distingue crime e violncia hoje em dia em relao ao passado que agora ambos
so encarados como problemas sociais. Como tal, deixaram de ser, como antes, alternativas
razoveis para resolver diferenas, prticas, legtimas e at mesmo honrosas. Passaram a ser
violaes inaceitveis da regulao constante e altamente diferenciada do comportamento
necessrio para a vida civilizada; fenmenos que afrontam o autocontrole do indivduo, mas
tambm a condio precpua de monopolizao da fora fsica por parte de um poder racional
e despersonalizado, sob uma nica autoridade [Elias, 1993:200-201]. Isso no bastasse, na
atualidade o crime e a violncia assumiram feies originais, sinistras, que se expressam no
envolvimento cada vez maior de crianas e jovens, afetando de forma devastadora instituies
sociais importantes e dando a impresso de que o problema j embebeu por inteiro o tecido
social [Scuro, 1998:5].
Em um mundo que no tolera mudanas caticas e no estruturadas, extremamente
complexo e interdependente, violncia e criminalidade so problemas sociais que precisam
ser equacionados por via de cooperao e complementaridade, e no da forma convencional,
que privilegia compartimentalizao e distanciamento. Operar o Direito, segundo o modelo
burocrtico, requer apenas conhecer as regras do ordenamento jurdico, a lgica e o
funcionamento do Sistema de Justia. Ao passo que, para servir ao interesse pblico, o Sistema
precisa se abrir, a ordem legal deve ser no s competente como tambm responsiva, a Justia
no pode ser um recipiente passivo, mero funil, mas um organismo facilitador de transaes,
fator de transformao dos mais graves conflitos, capaz de lidar com mudanas e corresponder
s necessidades da cidadania, sem medo de controvrsias, assimilando-as e as redirecionando
[Selznick, 1994:472-3].
Uma ordem legal responsiva faz reviso de regras luz de princpios, realiza a transio
lei justia por intermdio de institutos jurdicos capazes de investigar e descobrir, alm de
instrumento de autoridade. Isso no exige rompimento com o Direito estatal, instaurao do
pluralismo jurdico, de uma legalidade comunitria, ou de mltiplos sistemas normativos
para aplicar justia de forma localizada [Faria, 1994]. Justia sob o Direito significa aplicao
escrupulosa atravs de sistema positivo de valor e legalidade, s faz sentido quando se persegue
o interesse pblico de acordo com regras aplicadas em todos os casos. S que hoje por toda
parte o Sistema de Justia atravessa uma crise que repercute a falta de confiana no poder
pblico, sentimento aliado a dvidas quanto capacidade do regime democrtico de resolver
problemas sociais complexos.
634
CAP.
18
Na verdade, devido sua prpria complexidade, o mundo moderno tolera com bastante
naturalidade a coexistncia de sistemas de ordem social contraditrios, entre os quais se efetua
um processo de gradual transio. O problema quando h esvaziamento de legitimidade da
ordem social a que o Direito se refere [Scuro, 2000:119]. O que pode ser prenncio de uma
revoluo no pensamento jurdico, reforma das instituies ou algo in between; todos de
conseqncias desestabilizadoras para o Sistema de Justia, incorporando individualismo
(crescimento desmedido de demandas) e desrespeito por instituies legais centralizadas. Ao
contrrio, neste ensaio despontou uma influncia estabilizadora, um instrumento de reafirmao
do papel do Estado na aplicao de justia, integral respeito dignidade de todas as pessoas
envolvidas e ao seu direito de ver reconhecidos seus valores e pontos de vista. De um lado,
esse instrumento Cmaras Restaurativas, aqui apresentadas como componente de um
experimento ativo de natureza cientfica medida que ligadas e supervisionadas pelo Sistema
de Justia, podem contribuir efetivamente para resguardar a ordem social a que o Direito se
refere. De outro, viabilizam mudanas e tornam, culturalmente falando, o processo legal mais
apropriado s atuais demandas individuais e sociais por justia.10
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARNES, C. G.; SHERMAN, L. W. e STRANG, H. RISE Working Papers. p.1-4, Canberra: Australian
National University, 1997.
BAZEMORE, Gordon e UMBREIT, Mark. Rethinking the sanctioning function in juvenile court:
retributive or restorative responses to youth crime. In: SULLILVAN, John J. e VICTOR,
Joseph L. (orgs.) Criminal justice. Guilford: Dushkin/McGraw-Hill, 1997.
BRANCHER, Leoberto N. Viso sistmica da implementao e da gesto da rede de atendimento.
In: BRANCHER, Leoberto N.; RODRIGUES, Maristela M. e VIEIRA, Alessandra G. (orgs.) O
direito aprender. Braslia: FUNDESCOLA/Projeto Nordeste/MEC-BIRD, 1999.
COOLEY, Charles H. Social organization. Glencoe: The Free Press, 1956.
DEAN, Warren. Rio Claro: a brazilian plantation system, 1820-1920. Stanford: Stanford
University Press, 1976.
DURKHEIM, mile. Sociologia, educao e moral./trad. Evaristo Santos. Porto: Rs Editora,
1984.
10
Justia uma noo que denota cada vez menos reverncia e submisso a instituies e indivduos e mais
a influncia de uma hierarquia de motivos que incluem segurana, amor e incluso, e respeito por valores
e direitos absolutos, inalienveis do ser humano em comunidade.
635
MDULO VI
636
CAP.
18
637
MDULO VII
DISCIPLINA JURDICA DO
D IREITO E DUCAO
MDULO VII
SUMRIO EXECUTIVO
ARA ATINGIR A PLENITUDE das garantias oferecidas num sistema constitucional democrtico de
direito, o prprio Estado coloca-se disposio dos indivduos, promovendo os meios necessrios
para aquele mister. No conjunto de garantias individuais tuteladas pela ordem jurdica, desponta
o direito educao, cuja importncia determinar o grau de evoluo de um povo.
O Estado de Direito que evolui para o regime democrtico pressupe: (a) a prevalncia da
soberania popular no processo de conduo dos destinos da nao; (b) a existncia de
mecanismos que garantam o controle popular do exerccio do direito; (c) um incondicional
respeito s liberdades pblicas, ncleo dos direitos humanos fundamentais; (d) a definio de
relaes no econmicas que possibilitem a eliminao de toda forma de opresso, para que o
indivduo tenha condies de exercer sua cidadania.
dever incontestvel do Estado atender s necessidades individuais como sade, educao,
alimentao, habitao, transporte, lazer, dentre outras, surgindo, da omisso estatal, a
competncia restauradora do direito violado.
Dentre essas garantias, o direito social da educao surge com destaque, posicionandose, na ordem jurdica, como status de direito pblico subjetivo, com fora suficiente para
subordinar a vontade do Estado adequao de sua finalidade e levar todos os indivduos
realizao pessoal e comunitria pelo exerccio pleno de cidadania.
Para isso, a Constituio Federal conclama, primeiro, o Estado e, supletivamente, a famlia
e a sociedade, para desenvolverem aes destinadas ao atendimento nas creches, na prescola, nos ensinos fundamental, mdio e superior e no atendimento educacional especializado
s pessoas portadoras de deficincia.
Objetivando um esforo operacional conjunto, a Lei de Diretrizes e Bases da Educao
Nacional materializou o sistema integrado de ensino publico, dividindo as responsabilidades
da Unio (organizao e financiamento do sistema federal de ensino) e dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios (suporte tcnico e financeiro), cabendo a estes, prioritariamente, o
desenvolvimento do ensino fundamental.
E quem so os beneficirios dessas garantias constitucionais? O texto no deixa dvidas.
A criana e o adolescente so considerados sujeitos de direitos e, como tal, destinatrios das
polticas pblicas com critrio emergencial e prioritrio de atendimento. A Constituio Federal
640
MDULO VII
641
MDULO VII
19
CAPTULO
SUMRIO
4
5
CIDADANIA
..... 647
..... 646
..... 647
..... 648
9
9.1
..... 649
9.2
DIREITO AO RESPEITO
..... 650
..... 651
..... 651
..... 651
643
MDULO VII
por meio do Direito que a sociedade busca a soluo dos conflitos de seus interesses.
Nesse Estado de Direito, o primado estrito da legalidade pode no conduzir a solues
justas ou adequadas, reforando situaes, por vezes, desiguais e injustas.
Diversa a concepo do Estado Democrtico de Direito, que, mesmo tendo o
Direito como escopo principal, tem sua origem e legitimidade num processo de criao
popular que conduz a um resultado de justia social.
O exerccio da cidadania uma conquista desse Estado Democrtico de Direito, que
se consolida no efetivo atendimento dos direitos fundamentais e essenciais para o
desenvolvimento humano e a manuteno da prpria dignidade, anunciados na ordem
jurdica vigente.
Nesse contexto, a Constituio Federal, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a
Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional so instrumentos garantidores do direito
pblico subjetivo da criana e do adolescente educao.
Portanto, no Sistema de Garantias, os direitos fundamentais do educando se
materializam na igualdade de condies para acesso e permanncia na escola, no direito
ao respeito sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, ao direito de contestar
critrios avaliativos e de organizar e participar em entidades estudantis.
Alm disso, os pais tambm so chamados a contribuir na educao de seus filhos
conhecendo o processo educativo, participando na definio das propostas educacionais,
exigindo um currculo mnimo e obrigatrio. Por outro lado, devem os pais matricular seus
filhos na escola, verificar-lhes a freqncia e o aproveitamento escolar.
O acesso ao ensino fundamental pblico e, portanto, gratuito direito de todos,
independentemente da capacidade econmica de seu titular, devendo ser contabilizada
como dever do Estado sua oferta regular e obrigatria.
1 ESTADO DE DIREITO
Em conseqncia das necessidades humanas brota a noo de interesse, concebido como
razo entre o sujeito e o objeto. Objeto do interesse do homem um bem, podendo ser, grosso
modo, material ou imaterial. Como os bens so finitos, inexistindo em quantidade ou qualidade
para satisfazer a todos os interesses humanos, inexoravelmente advm conflitos.
Quando duas ou mais pessoas tm interesse sobre o mesmo bem verifica-se a existncia
de um conflito intersubjetivo ou interpessoal, ou meramente conflito de interesses, caracterizado
pela unidade de objeto e pluralidade de sujeitos.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
644
CAP.
19
Instalando-se o conflito de interesses as possveis solues podem ter por fulcro a violncia
ou a civilidade. Fora ou racionalidade, emprego das armas ou da razo, subjugao ou
composio constituem-se em meios de soluo dos conflitos intersubjetivos. A prevalncia do
interesse de um em relao ao interesse de outrem repousa, em sntese, na capacidade dos
sujeitos em utilizarem meios violentos ou pacficos para a soluo dos conflitos.
Qualquer que seja o meio utilizado violncia ou civilidade as solues so sempre
precrias. Subsistem enquanto perduram as condies de fora ou racionalidade. Enfraquecido
o adversrio o vencido pode, muito bem, fazer prevalecer, igualmente pela fora, aquele seu
interesse anteriormente contrariado, da mesma forma que o acordo negociado pode ser rompido
a qualquer tempo, bastando que um dos sujeitos reveja sua posio.
A organizao social busca, tendo por fulcro a realidade dos conflitos de interesses,
encontrar solues adequadas e definitivas para as controvrsias. Isto se faz por intermdio do
Direito, instrumento pelo qual a sociedade regula os conflitos de interesses, estabelecendo,
em cada caso, o interesse que prevalece sobre o outro, bem como criando mecanismos que
possam emprestar definitividade s solues propostas pela lei.
O Direito, portanto, tutela interesses individuais e sociais, protegendo-os com a fora da
organizao social. Estado de Direito, portanto, aquele em que as solues dos conflitos
obedecem aos primados da lei. o contraponto do Estado violento e arbitrrio.
1.1 ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
No basta, contudo, o primado da legalidade estrita ou que as solues dos conflitos de
interesses tenham lastro no Direito. Sendo este, basicamente, o instrumento definidor de qual
o interesse subordinante, em caso de conflito, no raras vezes acaba protegendo o poder
econmico ou poltico. Leis podem ser criadas, e muitas o so, com o nico propsito de
manter privilgios, reforando a dominao e garantindo a ordem social desigual e injusta.
Assim, o Estado baseado somente no Direito no garante a existncia de um Estado de
Justia Social. Para este, mister que o Direito tenha como origem um processo de criao
popular, em que as definies da prevalncia de um interesse sobre o outro brotem da livre
discusso. Alm disso, considerando-se que a organizao social tem na preservao do homem
sua finalidade primordial, imprescindvel que esse Direito assegure garantias que permitam
a satisfao das necessidades e a atualizao das potencialidades humanas.
E deve conter, por fim, instrumentos controladores do poder, de sorte que a populao
conduza, de fato, os destinos da nao. Um Estado baseado nesses pressupostos constitui-se
em Estado Democrtico de Direito, que, em suma, significa:
(a) prevalncia da soberania popular no processo de conduo dos destinos da nao;
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
645
MDULO VII
646
CAP.
19
647
MDULO VII
648
CAP.
19
649
MDULO VII
fundamental. Para os Municpios, a LDB, coerente com a sua linha descentralizadora, mantm a
organizao do sistema municipal de ensino como regra geral, mas prev ainda a possibilidade
de cada Municpio optar por integrar-se ao sistema estadual de ensino ou compor com o
Estado um sistema nico de educao bsica.
.Quanto aos recursos relacionados manuteno desses sistemas estabeleceu a Constituio
Federal a obrigatoriedade de aplicao de parte da receita resultante de impostos, estabelecendo
para a Unio limite mnimo de dezoito por cento e para os Estados, Distrito Federal e Municpios,
percentual nunca inferior a vinte e cinco por cento [art. 212].
Alm de tais deveres, relacionados ao ensino pblico, tem o Estado a obrigao, pois o
ensino livre iniciativa privada, de estabelecer e fiscalizar o cumprimento de normas gerais
da educao nacional, bem como autorizar o funcionamento de instituies privadas e avaliar
sua qualidade [art. 209].
8 A CRIANA E O ADOLESCENTE COMO SUJEITOS DE DIREITOS.
A CONSTITUIO DA REPBLICA E O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
Crianas e adolescentes, no s do ponto de vista jurdico, sempre foram vistos como
meros objetos de interveno do mundo adulto, seja ele representado pela famlia, pela
sociedade e pelo Estado. No se lhes reconheciam direitos prprios, exercitveis contra aqueles
que negassem subordinao aos seus interesses.
No mximo, juridicamente, eram tidos como pequenos adultos, podendo exercitar, via
representao ou assistncia dos pais ou responsvel legal, alguns direitos, comuns a toda e
qualquer pessoa, como, por exemplo, o direito de propriedade. Olvidava-se, ainda, que crianas
e adolescentes esto na condio peculiar de pessoas em processo de desenvolvimento e, via
de conseqncia, tm interesses especiais, decorrentes da prpria infncia e adolescncia, e
que tais interesses, pela sua importncia e urgncia, merecem contar com proteo jurdica.
O Brasil, com o advento da Constituio Federal de 1988, rompeu com essa tradio jurdica,
filiando-se idia de que crianas e adolescentes so sujeitos de direitos, podendo exercitlos frente famlia, sociedade e ao Estado [art. 227].
Assim, consignou expressamente que dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar
criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Para coroar o avano pretendido pelo legislador constituinte adveio o Estatuto da Criana
650
CAP.
19
e do Adolescente [CF, art. 206, IV], resultante do poder popular organizado, representando
conquistas advindas dos embates, das lutas, da perseverana. Referido texto de lei estabelece
que a expresso criana reservada para a designao de pessoas de at 12 anos incompletos,
enquanto que adolescente refere-se pessoa entre 12 e 18 anos de idade [ECA, art. 2o], abolida,
vez por todas, a designao menor, impregnada de cunho demeritrio.
Por outro lado, o ECA no regulamenta todas as relaes entre crianas e adolescentes e
famlia, sociedade e Estado; apenas disciplina as questes fundamentais, no substituindo as
legislaes especiais, como, por exemplo, a CLT (relaes de trabalho de adolescentes).
Mais especificamente, no que concerne ao direito educao, o Estatuto da Criana e do
Adolescente apenas disciplina seus aspectos principais, os quais so complementados e
aprofundados pela Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional [Lei n o 9.394, de 20/12/96].
Ao ECA cabe apenas proteger juridicamente, indicando, no Sistema de Garantias, quais so
os interesses pertencentes s crianas e adolescentes, considerados quanto educao e,
como de resto todos os demais, indisponveis em relao a seus destinatrios, estabelecendo,
pois, normas de carter geral.
9 DIREITOS FUNDAMENTAIS DO EDUCANDO
9.1 IGUALDADE DE CONDIES PARA ACESSO E PERMANNCIA NA ESCOLA
Tal direito, previsto na Constituio Federal [art. 206, I] e no ECA [art. 53, I], deflui da
garantia constitucional relacionada ao princpio da isonomia, que veda a distino de qualquer
natureza e obriga, ns todos, a colocar crianas e adolescentes a salvo de toda forma de
discriminao [arts. 5o e 227].
Dessa forma, ainda que se trate de escola particular, vedados esto os privilgios para uns
e obstculos para outros, de vez que as regras de acesso devem ser comuns a toda e qualquer
criana ou adolescente, tendo como critrio bsico a igualdade de condies.
9.2 DIREITO AO RESPEITO
Tanto a Constituio da Repblica [art. 227] como o Estatuto [art. 17] e a LDB [art. 3o IV]
garantem ao aluno o direito de ser respeitado por seus educadores.A incolumidade fsica da
criana ou adolescente no pode, de forma alguma, sofrer qualquer agresso. Abolidos esto
da escola os castigos fsicos, desde a moderna palmada pedaggica at a antiga palmatria.
Por outro lado, a integridade psquica e moral, que abrange a preservao da imagem, da
identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais, constituise em patrimnio individual inviolvel, prprio de cada pessoa, inclusive crianas e
651
MDULO VII
652
CAP.
19
ESCOLA
653
MDULO VII
do crime de abandono intelectual [CP , art. 246]. Isso decorre do fato de que a educao um
dever no s do Estado mas tambm da famlia [CF, art. 205].
Visando ao cumprimento dessas obrigaes, o prprio Cdigo Civil prev como um dos
atributos do ptrio poder a incumbncia dos pais em dirigir a criao e educao dos filhos
menores [art. 384, I]. Estabelece o Estatuto da Criana e do Adolescente o direito de conhecer
o processo educativo adotado pela escola [art. 53, par. nico], de sorte que os pais possam
avali-lo luz de seus princpios e expectativas quanto formao integral dos filhos.
10.2 PARTICIPAO NA DEFINIO DAS PROPOSTAS EDUCACIONAIS
Tm os pais, tambm, o direito de participar da definio das propostas educacionais,
influenciando para que o ensino ministrado sirva aos seus filhos como instrumento de
atualizao de potencialidades e seja adequado s condies peculiares das famlias. Nesse
ltimo aspecto, convm destacar que se o poder pblico estimular pesquisas, experincias e
novas propostas relativas a calendrio, seriao, currculo, metodologia, didtica e avaliao
com vistas insero de crianas e adolescentes excludos do ensino fundamental obrigatrio
[ECA, art. 57], obviamente dever levar em conta as necessidades dos destinatrios principais da
atividade, expostas pelos prprios interessados.
11 CONTEDO MATERIAL DA EDUCAO ESCOLAR
Tanto o ensino fundamental como o mdio devem ter, nacionalmente, uma base curricular
comum, a ser complementada, em cada sistema de ensino e estabelecimento escolar, por uma
parte diversificada, exigida pelas caractersticas regionais e locais da sociedade, da cultura, da
economia e da clientela [LDB, art. 26].
Dentre os contedos comuns a todos os currculos, destaca-se a obrigatoriedade do estudo
da Lngua Portuguesa e da Matemtica, o conhecimento do mundo fsico e natural e da realidade
social e poltica, especialmente do Brasil.
A fim de garantir o desenvolvimento cultural do educando, o ensino da arte constituir
componente curricular obrigatrio, alm da educao fsica, que dever ser ajustada s faixas
etrias e s condies da populao escolar, sendo facultativa nos cursos noturnos.
Ampliando o alcance pretendido pelo legislador constituinte nos paradigmas do Estado
Democrtico de Direito e nos objetivos fundamentais da nao, constar do currculo bsico o
ensino de Histria do Brasil, que levar em conta as contribuies das diferentes culturas e
etnias para a formao do povo brasileiro, especialmente das matrizes indgena, africana e europia.
A Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional estabelece, ainda, a obrigatoriedade do
ensino de pelo menos uma lngua estrangeira moderna, a partir da segunda metade do ensino
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
654
CAP.
19
fundamental, cuja escolha ficar a cargo da comunidade escolar, dentro das possibilidades da
instituio.
Os contedos curriculares da educao bsica observaro as diretrizes estabelecidas na
LDB, das quais destaca-se a difuso de valores fundamentais ao interesse social, aos direitos e
deveres dos cidados, de respeito ao bem comum e ordem democrtica e a orientao para o
trabalho [LDB, art. 21,I].
De outro lado, importante destacar a expressa autorizao legislativa para que, na oferta
de educao bsica para a populao rural, sejam encetadas as adaptaes necessrias sua
adequao s peculiaridades da vida rural e de cada regio, especialmente:
I contedos curriculares e metodologias apropriadas s reais necessidades e interesses
dos alunos da zona rural;
II organizao escolar prpria, incluindo adequao do calendrio escolar s fases do
ciclo agrcola e s condies climticas;
III adequao natureza do trabalho na zona rural.
Por fim, a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional faz expressa remisso aos Planos
Nacional e Estaduais de Educao, cujos principais objetivos devero incluir, dentre outras
metas, o desenvolvimento de currculos e programas especficos, neles compreendidos os
contedos culturais correspondentes s respectivas comunidades (inclusive indgenas) [LDB,
art. 28] e a elaborao e publicao sistemtica de material didtico especfico e diferenciado
[LDB, art. 79, 2o, I a IV].
12 DEVERES DOS PAIS EM RELAO EDUCAO DOS FILHOS
A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia [CF, art. 205], reclama especial
ateno dos pais, pois estes tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores [CF, art. 229].
Esses imperativos nsitos na Lei Maior encontram no Cdigo Civil e no Estatuto da Criana
e do Adolescente maior complementao, valendo lembrar que aos pais, enquanto titulares do
ptrio poder, compete, quanto pessoa dos filhos, dirigir-lhes a criao e educao [CC, art.
384, I], afirmando o ECA que aos mesmos incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos
filhos menores [art. 22].
Dever dos pais, qualquer que seja o seu estado civil, servindo a norma insculpida no
artigo 231, inciso IV, do Cdigo Civil, relacionada s obrigaes dos cnjuges, apenas como
referncia a possibilitar sano decorrente da falta de cumprimento de um dos deveres
fundamentais do casamento do qual resulte prole.
Criar tambm educar, de sorte que o primeiro seria um dever genrico do qual o segundo
seria uma de suas espcies. Educar, por outro lado, em sentido amplo, no propsito de transmitir
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
655
MDULO VII
656
CAP.
19
resumo isto significa cobrana de vagas em nmero suficiente para atender demanda, bem
como necessidade de oferta, pelo poder pblico, capaz de atender a todos aqueles dependentes
do ensino fundamental. No se trata de ao de assistncia social, prestada somente quele que
dela necessitar, ou seja, motivada pela carncia; o acesso ao ensino fundamental pblico e,
portanto, gratuito direito de todos e independe da capacidade econmica de seu titular.
Visando imprimir concretude ao direito de acesso ao ensino fundamental pblico o
legislador ptrio prescreveu o atendimento, por meio de programas suplementares, de material
didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia sade [ CF, art. 208, VII; LDB, art. 4o, VIII;
ECA, art. 53]. Tais obrigaes, tanto quanto o prprio direito de acesso, encontram na ao civil
pblica um poderoso instrumento de coero do poder pblico, quando omisso ou negligente.
Verifica-se pela leitura do artigo 208 do ECA, reiterado pelo artigo 5 o, 3 o da LDB, a possibilidade
de ingresso de aes judiciais de responsabilidade em razo do no-oferecimento ou oferta
irregular do ensino obrigatrio ou de programas suplementares de oferta de material didticoescolar, transporte, alimentao e assistncia sade do educando em ensino fundamental.
A lei, portanto, permite que os interessados ingressem em juzo, pugnando do Poder
Judicirio providncia asseguradora de seus direitos relacionados ao ensino fundamental, de
sorte que tenham eficcia, ou seja, materializem-se em resultados do cotidiano.
A lei no se limita a garantir o acesso ao ensino pblico e a estabelecer mecanismo visando
compelir o poder pblico ao cumprimento de suas obrigaes. Prev tambm uma forma de
controle externo da manuteno do educando no ensino fundamental, de modo a contribuir
para que a prpria escola no motive a excluso. Assim, estabelece como dever dos dirigentes
de ensino fundamental, seja de escola pblica ou particular, comunicar ao Conselho Tutelar
do Municpio e, em sua falta, autoridade judiciria, os casos de reiterao de faltas
injustificadas e de evaso escolar, esgotados os recursos escolares, bem como a ocorrncia de
elevados nveis de repetncia [ECA, art. 56, II e III].
Tal comunicao, de carter obrigatrio, tem por fito inserir a comunidade, interessada
socialmente na escolaridade de seus integrantes e representada pelo Conselho Tutelar, na
discusso dos casos de evaso escolar. 2 O Conselho pode acionar mecanismos possibilitadores
A esse respeito conferir experincia desenvolvida na rede de atendimento composta pelo Ministrio Pblico,
Secretaria Municipal de Educao de Porto Alegre e a Coordenao dos Conselhos Tutelares de Porto
Alegre, com o estabelecimento da Ficha de Comunicao do Aluno Infreqente FICAI , cujos resultados so
bastante positivos, eis que das 1.557 FICAI encaminhadas ao Ministrio Pblico no perodo de junho de 1998
at julho de 1999, 1.071 crianas e adolescentes retornaram escola.
657
MDULO VII
do retorno dos excludos, inclusive, se for e conforme o caso, acionando o Ministrio Pblico
e o Judicirio para as providencias que lhes competem.
A legislao ptria, constitucional e ordinria, garante permanncia do educando no sistema
de ensino, implicando ilegalidade a punio disciplinar consistente na expulso. Isso porque
a via administrativa no pode coartar o exerccio do direito fundamental da criana ou
adolescente, previsto na prpria Constituio Federal.
Evidentemente, isso no faz da escola refm do mau aluno, ou que seus professores e
diretores tenham de submeterem-se aos caprichos, omisses e at aos atos infracionais de seus
educandos. Contudo, a expulso, notadamente naquelas localidades onde exista apenas uma
nica escola, redundar na excluso do educando do ensino fundamental, impedindo o regular
exerccio de um direito. Outras formas disciplinares devem ser encontradas no sentido de
garantir a disciplina escolar, sem que impliquem obstculo ao acesso e permanncia do
educando no ensino fundamental.
14 PALAVRA FINAL
Garantida a vida e a sade de uma pessoa, a educao representa o bem mais valioso da
existncia humana, porquanto confere a possibilidade de influir para que os demais direitos
se materializem e prevaleam. Somente reivindica aquele que conhece, que tem informao,
saber, instruo, e, portanto, cria e domina meios capazes de levar transformaes sua prpria
vida e histria. Se a ignorncia a principal arma dos exploradores, a educao o instrumento
para a transposio da marginalidade para a cidadania, nica medida do desenvolvimento de
um povo.
Inexiste algo mais nobre do que socializar o conhecimento, de vez que aquele que ensina
aprende o real sentido do saber, e aquele que aprende ensina o verdadeiro propsito de educar.
658
MDULO VII
20
CAPTULO
* Procurador de Justia do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, atual procurador-supervisor das
Coordenadorias das Promotorias de Justia de Porto Alegre e coordenador da Regional-Sul da Associao
Brasileira de Magistrados e Promotores de Justia da Infncia e da Juventude.
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660
CAP.
20
ainda carregada de insuficincias, apesar dos esforos histricos dos educadores para superlos e dos avanos formais da legislao, deve, ento, merecer, com urgncia, a adeso dos
operadores da Justia e de todo o Sistema de Garantia dos direitos da criana e do adolescente,
condio essencial para dar razo de ser e de efetividade ao que se anuncia como sendo, hoje,
no Brasil, o direito educao.2
2 Segundo preceitua o artigo 1 da Lei n 9.394, de 20 de dezembro de 1996 (LDB), a
educao abrange os processos formativos que se desenvolvem na vida familiar, na convivncia
humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa, nos movimentos sociais e
organizaes da sociedade civil e nas manifestaes culturais. A abordagem da presente
exposio pretende limitar-se ao tema da educao escolar, para responder ao significado
material de algum ser sujeito do direito educao escolar, de quais so os instrumentos de
exigibilidade desse direito, de quais so os pontos suscetveis de se permitir o acesso ao Poder
Judicirio para a assegurao e de quem est legitimado para o exerccio. A regulamentao da
matria permite responder aos questionamentos sem maiores dvidas quanto sua liquidez e
certeza. o que se pretende demonstrar, ainda que sem esgotar a anlise ou tampouco ingressar
em eventuais controvrsias.
3 Alm da Constituio Federal e das respectivas Constituies estaduais e municipais
(Leis Orgnicas dos Municpios), importa, ao estudo da exigibilidade do direito educao, o
Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei Federal n 8.069, de 13 de julho de 1990), a Lei de
Diretrizes e Bases da Educao Nacional LDB (Lei Federal n 9.394, de 20 de dezembro de
1996), a Lei da Ao Civil Pblica (Lei Federal n 7.347, de 24 de julho de 1985), a Lei da
Probidade Administrativa (Lei Federal n 8.429, de 2 de junho de 1992) e as leis de
responsabilidade (Lei Federal n 1.079, de 10 de abril de 1950, e Decreto-Lei n 201, de 27 de
fevereiro de 1967), alm das normas procedimentais do Cdigo de Processo Civil, do mandado
de segurana e da ao popular. Especificamente, est no Estatuto da Criana e do Adolescente
o detalhamento do contedo material do direito educao escolar, j que a LDB concentra-se
em tratar da oferta, especialmente pela regulao dos respectivos sistemas de ensino.
Sobre educao, Direito e cidadania, ver articulado da autoria do procurador de Justia Paulo Afonso
Garrido de Paula, publicado em Igualdade, Livro 9, Revista Trimestral do Centro de Apoio Operacional das
Promotorias da Criana e do Adolescente do Ministrio Pblico do Paran.
661
4 Pode-se resumir, sob o enfoque estrito do contedo material, o direito educao escolar
aos seguintes pontos:
4.1 Universalidade do acesso e da permanncia Colocada na Constituio Federal
(artigo 206, inciso I) e na LDB (artigo 3, inciso I) como mero princpio do ensino, o Estatuto
assegura criana e ao adolescente a igualdade de condies para o acesso e a permanncia
na escola. Vale dizer que o direito educao da criana e do adolescente impe ao sistema
educacional, considerado no seu todo ou em relao a qualquer uma de suas instituies de
ensino em particular, a eliminao de todas as formas de discriminao para a matrcula ou
para a permanncia na escola.
A permanncia na escola constitui-se no maior desafio da educao escolar brasileira,
porque os indicativos de excluso ainda ilustram de forma constrangedora as resenhas
estatsticas. No se pretende aqui apontar ou analisar as causas e as conseqncias do fenmeno.
Cabe assinalar, no entanto, que a falta da criana ou do adolescente s aulas ou o gradativo
abandono da escola, assim como a repetncia do ano escolar, deixaram de ser questes de
foro interno da instituio de ensino. O Estatuto cerca a escola com uma rede de atores e de
providncias, concebidos para auxili-la no cumprimento de sua misso. Nesse particular, o
direito educao no mais to-s o direito vaga, mas o direito ao ingresso, permanncia
e ao sucesso.
Percebe-se, portanto, que a responsabilidade pelo desenvolvimento do processo educativo
pertence ao educador, papel no qual insubstituvel. A obrigao, no entanto, de velar pelo
integral asseguramento do direito de ser educado envolve um conjunto de aes, para cujo
desenvolvimento exige-se a participao dos pais, do professor, da direo da escola e tambm
dos titulares das atribuies de atendimento criana e ao adolescente em situao de
dificuldade, como proposto, pelo Sistema de Proteo Especial, com suas medidas e programas
de proteo especial, no Estatuto da Criana e do Adolescente.
4.2 Gratuidade e obrigatoriedade do ensino fundamental O ensino da primeira
oitava srie deve ser oferecido gratuitamente a todo brasileiro, inclusive para os que a ele no
tiveram acesso na idade prpria. O acesso direito pblico subjetivo (pargrafo primeiro do
artigo 208 da Constituio Federal). Vale dizer que o acesso ao ensino fundamental direito
lquido e certo de qualquer cidado brasileiro maior de sete anos, exigvel do poder pblico a
qualquer tempo, sem importar a condio pessoal, econmica ou social do inconcluinte. Ainda
no se percebe a mesma condio de liquidez e certeza em relao ao acesso ao ensino mdio,
em face da regra programtica da progressiva universalizao dessa etapa final da educao
bsica.
662
CAP.
20
O pargrafo terceiro do artigo 5 da LDB prev a possibilidade de peticionar ao Poder Judicirio na hiptese
da apurao de responsabilidade pela autoridade competente pelo no-oferecimento do ensino obrigatrio
e gratuito, ao judicial gratuita e de rito sumrio. No se sabe de que ao pretendeu tratar o legislador no
mencionado dispositivo legal e tampouco quais as sanes a que estaria sujeita a autoridade omissiva. A
citada norma carece de complementao, tanto em seu sentido sancionador como procedimental.
663
Sobre o tema, ver comentrios do educador Antnio Carlos Gomes da Costa, em Estatuto da Criana e do
Adolescente Comentado, Munir Cury e outros, Editora Malheiros, pg. 167.
664
CAP.
20
665
pela escola. A forma de participao dos pais, inclusive a cincia do processo pedaggico,
deve ser objeto de regulamentao pelos respectivos sistemas.
5 O Estatuto da Criana e do Adolescente, ao regular, no Brasil, a doutrina da proteo
integral preconizada pela Conveno sobre os Direitos da Criana,5 reorganizou todo o sistema
de atendimento. Preocupado em inibir as transferncias de problemas e a imposio de solues
alheias realidade local, retirou o legislador atribuies at ento da Polcia Judiciria e do
Poder Judicirio, rgos do Estados da Federao, repassando-as para organismos do Municpio,
a quem coube, como instncia mais prxima da populao, a tarefa de responder pela
organizao, manuteno e controle das estruturas de atendimento. Percebe-se a transferncia
de responsabilidades, freqente queixa dos municipalistas. Mas percebe-se tambm a
transferncia de autoridade.
O principal servio pblico de atendimento criana e ao adolescente, organizado e
mantido pelo Municpio, , sem dvida, o Conselho Tutelar. Legitimados pelo peculiar processo
de escolha e de investidura, compete aos conselheiros tutelares atender criana e ao
adolescente, assim como aos seus pais ou o responsvel, toda vez que se afigurar uma situao
de risco pessoal ou social, quer pela ao ou omisso da sociedade ou do poder pblico, quer
pela falta, omisso ou abuso dos pais ou do responsvel, quer em razo da conduta da prpria
criana ou adolescente. Assim, ressalvado o atendimento do adolescente autor de ato infracional,
representa o Conselho Tutelar a porta de entrada do sistema de atendimento, interveno
concebida sob a perspectiva da promoo social das pessoas envolvidas, mister para a qual o
conselheiro viu-se investido de prerrogativas de autoridade pblica. A observao atenta das
suas atribuies e das medidas de sua competncia configura no Conselho Tutelar um servio
pblico voltado precipuamente para a tarefa de prevenir. Atua na base do tecido social, a partir
da clula mais primria, a famlia, para acompanhar o processo de socializao do indivduo.
No momento seguinte, incide em relao aos servios de sade e de educao.
Criana sem escola, criana excluda da escola, criana com sintomas de maus-tratos, criana
com faltas injustificadas, criana sem adequado aproveitamento, criana com desvios de conduta
criana em situao de risco e, em conseqncia, em situao de tutela. Devem agir, lado a
lado, em tais situaes, o Conselho Tutelar e a escola. O Conselho no possui a atribuio de
5
O texto da Conveno sobre os Direitos da Criana, adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas em
20 de novembro de 1989 e assinada pelo governo brasileiro em 26 de janeiro de 1990, foi aprovado pelo
Decreto Legislativo n 28, de 14 de setembro de 1990.
666
CAP.
20
Sobre a defesa judicial do direito educao, ver Interesses Difusos e Direitos da Criana e do Adolescente,
de Josiane Rose Petry Veronese, Livraria Del Rey Editora, Belo Horizonte, 1996.
Ver O Ministrio Pblico e o Estatuto da Criana e do Adolescente, de Hugo Nigro Mazzilli e Paulo Affonso
Garrido de Paula, Edies APMP, srie Cadernos Informativos, 1992.
667
Citao de Antnio Carlos Gomes da Costa, em Possvel Mudar, Srie Direitos da Criana, Malheiros
Editores, p. 07.
668
MDULO VIII
GARANTIA J URDICA DO
DIREITO EDUCAO
SUMRIO EXECUTIVO
670
direito violado, situ-lo em sua adequada categoria para, depois, escolher o remdio
constitucional apropriado para sua defesa.
Muitas vezes, a proteo do direito, principalmente do direito educao, no se
circunscreve apenas no mbito individual, mas abrange latitude maior, de prevalncia coletiva
e, at mesmo, difusa, conduzindo o analista e executor da ao restauradora a situ-lo no
mbito dessas hipteses para precisar a jurisdio.
Assim, a defesa dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos pode ser
efetivada tanto na rea administrativa quanto na judicial. Como exemplo de resgate daqueles
direitos, na via administrativa, temos a atuao dos Conselhos Tutelares, com suas funes
definidas no artigo 136 do Estatuto da Criana e do Adolescente; dos procedimentos
administrativos de competncia do Ministrio Pblico, conferidos pela Constituio Federal
no artigo 129, VI e VIII, e o inqurito civil, criado pela Lei n 7.347/85, instrumento preparatrio
da ao civil pblica,
O inqurito civil , pois, um procedimento administrativo investigatrio, que somente o
Ministrio Pblico pode instaurar. Seu objeto a coleta de elementos de convico que sirvam
de fundamento propositura de uma ao civil pblica.
Para que esse procedimento investigatrio atinja o seu objetivo algumas regras devem ser
seguidas, tais como: (a) da competncia, designada pelo local onde ocorreu ou deva ocorrer a
ao ou omisso, ressalvada a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos
Tribunais Superiores; (b) da publicidade, que determina que o inqurito civil deva ser
franqueado aos interessados, com as ressalvas dispostas no artigo 20 do cdigo de Processo
Penal; (c) do controle da legalidade, no que se refere ao seu arquivamento e aos atos nele
praticados em confronto com a lei; (d) da aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Penal
no que diz respeito instaurao, instruo e princpio da obrigatoriedade da ao e do
arquivamento do inqurito civil; (e) a participao do Conselho Superior do Ministrio Pblico,
como rgo fiscalizador da pertinncia do seu arquivamento.
O inqurito civil no processo e sim procedimento. Ele no um fim em si mesmo, no
contraditrio, no h nele acusaes ou aplicao de sanes; nele no se restringem direitos
nem se decidem interesses. Sua funo colher elementos ou informaes para a formao de
convico para eventual propositura da ao civil pblica. Em vista disso, o Ministrio Pblico,
ao presidir o inqurito civil, tem o poder de expedir notificaes e requisies, respeitadas as
prerrogativas legais e o direito de algumas autoridades na demarcao de dia e hora para
serem ouvidas.
671
Aps a anlise prvia das informaes e documentos carreados para o inqurito civil, um
dos co-legitimados pelo artigo 21, da Lei n 7.347/85, a saber, o Ministrio Pblico, a Unio,
Estados, Municpios e Distrito Federal, as autarquias, empresas pblicas, fundaes e sociedades
de economia mista, as associaes civis constitudas h pelo menos um ano, com finalidades
institucionais compatveis com a defesa de interesses transindividuais, os sindicatos e as
comunidades indgenas, podero iniciar a ao pblica.
No sentido doutrinrio, ao civil pblica a ao no penal e tem como meta o resgate
do direito e/ou interesse transindividual violado. Nessa tarefa, possibilitou, a lei, o litisconsrcio
entre os rgos estaduais e federais do Ministrio Pblico, concorrendo, tambm, para permitir
uma colaborao mais eficaz entre cada uma das instituies co-legitimadas.
Na ao civil pblica, os co-legitimados no buscam direito prprio, mas interesses
transindividuais. Por isso, a lei admitiu a possibilidade de compromissos de ajustamento ou
transao para imprimir maior rapidez soluo dos conflitos.
Por fim, a ao civil pblica ou coletiva e, tampouco, o inqurito civil no podero ser
utilizados para a apurao dos atos administrativos calcados nos critrios da oportunidade e
convenincia do administrador, cuja discricionariedade somente poder ser aferida pela prpria
administrao. Isso no significa, entretanto, que no se possa instaurar inqurito civil ou
propor ao civil pblica diante da falta de vagas para crianas e adolescentes nas escolas ou
diante da inexistncia ou insuficincia quantitativa ou qualitativa de ensino fundamental. Nesse
caso, os fins a serem atingidos pela administrao sero sempre sobre atos vinculados e no
sobre os discricionrios.
Vale lembrar que a ao civil pblica revolucionou a ordem jurdica nacional ao permitir a
expanso de co-legitimados ativos e indicao da proteo de direitos antes sujeitos ao
procedimento processual ordinrio, que impedia, muitas vezes, resultados satisfatrios, em
razo de sua morosidade.
Com essa nova ordem jurdica, os direitos infanto-juvenis, principalmente o da educao,
podero ser exigidos com maior rapidez e eficincia, pois permite a utilizao de procedimentos
eficazes e conduz os operadores do Direito a um compromisso com o restabelecimento da
cidadania.
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21
CAPTULO
SUMRIO
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CAP.
21
Munir Cury
1969) alinhavava, em seu artigo 19: Toda criana tem direito s medidas de proteo que a sua
condio de menor requer, por parte da famlia, da sociedade e do Estado.
A proteo integral dispensada criana e ao adolescente encontra suas razes mais
prximas na Conveno sobre o Direito da Criana, aprovada pela Assemblia-Geral das Naes
Unidas em 20 de novembro de 1989 e pelo Congresso Nacional brasileiro em 14 de setembro
de 1990, por meio do Decreto Legislativo n 28. A ratificao ocorreu com a publicao do
Decreto 99.710, em 21 de novembro de 1990, pelo qual o presidente da Repblica promulgou
a Conveno, transformando-a em lei interna.
O mundo moderno prioriza, de maneira uniforme e indiscutvel, o chamado primeiro
bloco de conhecimento como garantia populao infanto-juvenil. Esse bloco de conhecimento
a Lei de Diretrizes e Bases identifica e denomina educao bsica, composta pela educao
infantil, fundamental e mdia, onde se encontram as duas etapas de educao destinada s
crianas e adolescentes. A esse respeito, a doutrina da proteo integral, alm de universalizar
o ensino no seu mais amplo e inovador sentido, acentua o dever do Estado com a educao
medianteoatendimentoem crecheepr-escolascrianasdezeroaseisanosdeidade( CF,
art. 208, IV), reconhecendo que o processo formativo da pessoa humana contnuo, dinmico
e crescente, acompanhando-a desde os primrdios de seu nascimento. Devemos nos reportar,
nesse sentido, a dispositivo constucional inserido no captulo Dos Direitos Sociais, que garante
aos filhos e dependentes dos trabalhadores rurais e urbanos a assistncia gratuita desde o
nascimento at seis anos de idade em creches e pr-escolas (CF, art. 7, XXV), com o objetivo
de melhoria de sua condio social. Tal circunstncia, embora possa aparentemente significar
mera garantia do direito educao, o que, por si s, seria de grande alcance, na verdade, tem
como condo inserir a criana no vasto elenco de direitos bsicos formativos da sua cidadania.
sabido, ademais, que esse desejvel estgio somente alcanado na medida em que, desde
a infncia, criana so assegurados, promovidos e efetivados os vrios direitos elencados no
artigo 227 da Constituio Federal. A educao, considerando o tema que nos proposto,
um deles.
Em relao s crianas e adolescentes de 7 a 14 anos de idade, dever do Estado garantir
o ensino fundamental obrigatrio e gratuito, inclusive para os que no tiveram acesso na
idade prpria (CF, art. 208, I e ECA, art. 54,I).
Ao se estabelecer a educao como direito fundamental que, como vimos, princpio
consagrado pela Constituio Federal e pela legislao infra-constitucional, o legislador confessou
explicitamente o seu pensamento de que educao e direito tm o seu nexo estrito e lgico.
Mesmo porque de nada valeria fixar as regras do sistema de educao se no fossem
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CAP.
21
Munir Cury
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Entrando agora na segunda fase do mesmo perodo ento estabelecido, as vrias esferas
da Federao tm o dever de, cada qual no mbito de suas atribuies, desenvolver um esforo
ainda mais acelerado visando manuteno e o desenvolvimento do ensino fundamental,
com o objetivo de assegurar a universalizao de seu atendimento e a remunerao condigna
do magistrio.
E exatamente nessa etapa histrica que surge, diante do instrumental existente, a
possibilidade de agilizar e aprimorar a garantia desse direito fundamental a todas as crianas
e adolescentes, seja por meio de fornecimento de subsdios como tambm por meio de articulao
entre os operadores do Direito nos vrios Estados da Federao.
2 CONTEDO INSTRUMENTAL DA EDUCAO ESCOLAR
Ao operador do Direito, especialmente diante do desafio que representa garantir
judicialmente o direito educao a toda criana e adolescente, indiscriminada e universalmente,
interessa sobremaneira conhecer os diplomas que podero auxili-lo nessa atividade,
aparelhando-o e capacitando-o ao desencadeamento de seu dever funcional e cvico. Ainda
que os conhea e j os tenha incorporado no seu cotidiano, parece-nos, no entanto, nunca ser
demais a apresentao desse precioso mosaico, cujas pedras ligam-se harmoniosamente no
resultado final a construo da cidadania das crianas e adolescentes brasileiros.
Mesmo que nos detenhamos especificamente na educao escolar, aconselhvel inserila num contexto mais abrangente, ainda que de relance, lembrando o recente relatrio Situao
Mundial da Infncia-2000:
A educao no comea no momento em que a criana entra na escola, nem termina
quando o sinal toca indicando o fim das aulas. O aprendizado tem incio no nascimento;
acontece no seio da famlia, no bairro, na comunidade, durante brincadeiras. Os professores
da vida so os pais, os irmos, outras crianas, os locais de trabalho, os meio de comunicao.
Uma educao bsica de qualidade um dos direitos humanos.... Mesmo diante de obstculos,
as crianas abraam a oportunidade de aprender sobre o mundo que as cerca e de desenvolver
suas habilidades pars serem bem sucedidas pensamento crtico, auto confiana, capacidade
para solucionar problemas e para trabalhar com outras crianas. Com o crescimento e o
desenvolvimento das crianas, estas habilidades iro ajud-las no apenas no desempenho de
sua vida diria, mas tambm na transformao do seu futuro (UNICEF, p. 56/58).
Isto porque muitos dos instrumentos legais que sero analisados em seguida, podero ser
utilizados para garantir os direitos fundamentais da infncia e da juventude.
O procurador de Justia do Estado de So Paulo e ento presidente da Associao Brasileira
de Magistrados e Promotores de Justia da Infncia e da Juventude Paulo Afonso Garrido de
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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CAP.
21
Munir Cury
Paula, analisando a educao como bem fundamental da vida e um dos atributos da prpria
cidadania, em seu artigo Educao, Direito e Cidadania entende, por educao em sentido
amplo,o atendimento em creches e pr-escolas s crianas de zero a seis anos de idade, o
ensino fundamental, inclusive queles que a ele no tiveram acesso na idade prpria, o ensino
mdio e o ensino em seus nveis mais elevados, inclusive aqueles relacionados pesquisa e
educao artstica. E conclui: contempla, ainda, o atendimento educacional especializado
aos portadores de deficincia, prestado, preferencialmente, na rede regular de ensino
(Cadernos de Direito da Criana e do Adolescente, volume I, Editora Malheiros, pg. 94).
Isto posto, passamos a apontar os principais instrumentos que objetivam garantir a educao
escolar que, como dissemos acima, constituem a base sobre a qual a Justia da Infncia e da
Juventude forjar a cidadania dos destinatrios crianas e adolescentes.
A Constituio Federal de 1988, que o prof. Moacir Gadotti denomina de cidad, porque
estabelece a educao como um dever do Estado, mas tambm dever da famlia, da sociedade
e de todos, mas s o Estado pode dar conta do atraso educacional (Estatuto da Criana e do
Adolescente Comentado, Editora Malheiros, pg. 181), reafirmou em seu artigo 22, XXIV, que
a competncia legislativa para disciplimar as diretrizes e bases da educao nacional pertence
Unio. Competindo Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente
sobre educao, cultura, ensino e desporto (CF, art. 24, IX), seguindo o modelo federativo
adotado no Brasil, distinguimos desde logo as diretrizes gerais para a educao nacional, de
domnio exclusivo da competncia da Unio, e a legislao suplementar da competncia
concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal.
Consistindo em direito pblico subjetivo, relacionado cidadania e dignidade da pessoa
humana (CF, art. 205), a educao assume no texto constitucional a caracterstica fundamental
de essncia para o desenvolvimento da pessoa humana e do pas.
Estabelecido o parmetro inicial da pirmide em cujo vrtice encontram-se as disposies de
carter geral fixadas pela Constituio Federal, o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei
Federal n 8.069/90) passa a indicar as balizas dessa obrigao estatal, desenvolvendo-as de
molde a efetivar gradual e solidamente a conquista do clamor do constituinte. No s proclamando
a educao como um direito, mas orientando-o ao pleno desenvolvimento do destinatrio,
ao preparo para a cidadania e qualificao para o trabalho, assegurando-se-lhes: I igualdade
de condies para o acesso e permanncia na escola; II direito de ser respeitado por seus
educadores; III direito de contestar critrios avaliativos, podendo recorrer a instncias escolares
superiores; IV direito de organizao e participao em entidades estudants; V acesso escola
pblica e gratuita prxima de sua residncia (art. 53).
679
Ademais, garante o ECA o direito dos pais ou responsveis ter cincia do processo
pedaggico, bem como participar da definio das propostas educacionais (art. 53, pargrafo
nico). Lana razes cada vez mais profundas na formao global da personalidade da criana
(art. 54), assegurando o ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, inclusive para os que a ele
no tiveram acesso na idade prpria (art. 54, I); a progressiva extenso da obrigatoriedade
e gratuidade ao ensino mdio (art. 54, II); o atendimento educacional especializado aos
portadores de deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino (art. 54, III); o
atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a seis anos de idade (art. 54, IV); o
acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a
capacidade de cada um (art. 54, V); a oferta de ensino noturno regular, adequado s condies
do adolescente trabalhador (art. 54, VI); e, por derradeiro, o atendimento no ensino
fundamental, atravs de programas suplementares de material didtico-escolar, transporte,
alimentao e assistncia sade (art. 54,VII).
Estabelece, alm disso, a obrigao dos pais ou responsvel de matricular os filhos na
rede regular de ensino (art. 55), fixando deveres dos dirigentes de estabelecimentos de ensino
(art. 56), passando a introjetar preceitos que permitem a possibilidade de um horizonte
promissor (arts. 57 e 58), para, finalmente, enfatizar que os Municpios, com apoio dos Estados
e da Unio, estimularo e facilitaro a destinao de recursos e espaos para programaes
culturais, esportivas e de lazer voltadas para a infncia e a juventude (art. 59).
Prosseguindo a linha descendente dos textos que constituem instrumentos destinados
garantia da educao escolar, a Lei de Diretrizes e Bases da Educao ( Lei Federal n 9394/96)
no pretendeu jamais tornar-se um diploma nico da educao no Brasil. No veio para
cumprir papel de Lei Orgnica da Educao, esgotando a disciplina jurdica do assunto.
Estruturou-se na definio apenas do que se entende por diretrizes e bases da educao
(Maurcio Antonio Ribeiro Lopes, Comentrios Lei de Diretrizes e Bases da Educao,
Editora Revista dos Tribunais, pg. 28). Realmente, o seu texto organiza o sistema legal, definindo
as disposies gerais (art. 1), princpios e fins da educao nacional (arts. 2 e 3), do direito
educao (arts. 4 a 7), da organizao da educao nacional (arts. 8 a 20), da educao
bsica (arts. 22 a 28), da educao infantil (arts. 29 a 31), do ensino fundamental (arts. 32 a 34),
do ensino mdio (arts. 35 e 36), da educao de jovens e adultos (arts. 37 e 38), da educao
profissional (arts. 39 a 42), da educao superior (arts. 43 a 57), da educao especial (arts. 58
a 60), dos profissionais da educao (arts. 61 a 67) e dos recursos financeiros para a educao
(arts. 68 a 77).
680
CAP.
21
Munir Cury
Alm disso, a publicao Marcos Legais, organizada e promovida pelo PRASEM Programa
de Apoio aos Secretrios Municipais de Educao, e destinada a elevar a competncia tcnicoadministrativa das Secretarias Municipais de Educao, em resposta crescente importncia
dos Municpios no ensino fundamental, representa importante coletnea de toda a legislao,
decretos, portarias e resolues relacionadas matria, servindo de importante subsdio
efetivao judicial da garantia do direito educao.
Tambm o Cdigo Penal estabelece em seu artigo 246 o tipo penal do abandono intelectual,
nele incorrendo todo aquele que deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de
filho em idade escolar.
Finalmente, cabe-nos mencionar a Lei Federal n 7.716/89, que define os crimes resultantes
de preconceitos de raa e de cor, preceituando em seu artigo 6 que: recusar, negar ou impedir
a inscrio ou ingresso de aluno em estabelecimento de ensino pblico ou privado de qualquer
grau constitui crime apenado com recluso de trs a cinco anos, e, se praticado contra menor
de dezoito anos, a pena agravada de um tero. Ademais, responde por delito inafianvel a
pessoa que nega acesso a estabelecimento de ensino em decorrncia de raa ou cor.
681
MDULO VIII
22
CAPTULO
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA DEFESA J UDICIAL E EXTRAJUDICIAL
Hugo Nigro Mazzilli*
SUMRIO
1A
2O
INQURITO CIVIL
..... 684
..... 685
* Advogado, procurador de Justia aposentado e professor da Escola Superior do Ministrio Pblico do Estado de
So Paulo.
683
MDULO VIII
684
CAP.
22
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
fato (p. ex., os moradores de uma mesma regio, alcanados por um acidente ecolgico). Coletivos,
em sentido estrito, so os interesses que tambm no podem ser quantitativamente partilhados
entre os integrantes de um grupo j agora determinado ou determinvel de pessoas, que se
encontram unidas por uma relao jurdica comum (p. ex., os pais de alunos que se rebelam
contra o aumento ilegal de mensalidades escolares). Por fim, individuais homogneos so os
interesses que podem ser quantitativamente divididos entre os integrantes de um grupo
determinado ou determinvel de pessoas, unidas pela mesma situao de fato (p. ex., os
consumidores do mesmo bem produzido em srie, com o mesmo defeito).
Embora os interesses difusos, coletivos e individuais homogneos sempre tenham existido,
s ltimos anos que se acentuou, pois, a preocupao em identific-los e proteg-los
jurisdicionalmente, reconhecidas suas especificidades, como no tocante legitimao ativa e
aos efeitos da coisa julgada [Mazzilli, 2000].
Para a defesa na rea cvel dos interesses individuais homogneos, coletivos e difusos,
bem como para a defesa do prprio interesse pblico, existem as chamadas aes civis pblicas
ou aes coletivas, que podem ser movidas pelo Ministrio Pblico, pelas pessoas jurdicas de
Direito Pblico interno, pelas associaes civis e outros co-legitimados, de forma concorrente
e disjuntiva.
Para preparar-se para a propositura da ao civil pblica, o primeiro dos co-legitimados, o
Ministrio Pblico, dispe de um instrumento pr-processual de investigao o inqurito civil.
2 O INQURITO CIVIL
(a) Criao
O inqurito civil foi criado pela Lei federal n o 7.347, de 24 de julho de 1985 (Lei da Ao
Civil Pblica), e, depois, consagrado na Constituio (artigo 129, III). A partir de ento, passou
a ser referido por diversos diplomas legislativos (p. ex., Cdigo de Defesa do Consumidor,
Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n o 8.625/93, Lei Complementar n o 75/93 etc.).
Por semelhana com o inqurito policial, que o meio normal de que se vale o Ministrio
Pblico para preparar-se para a propositura da ao penal pblica, surgiu gradativamente a
conscincia de que, tambm na rea civil, deveria haver um mecanismo de investigao
administrativa para aparelhar o Ministrio Pblico a colher dados para a propositura da ao
civil pblica. Reconheceu-se que, para o correto exerccio de suas diversas funes, criminais
ou no, era preciso que essa instituio dispusesse de meios diretos de investigao, para
apurar os fatos que suportam sua iniciativa processual nas diversas reas de atuao.
685
MDULO VIII
(b) Conceito
O inqurito civil , pois, um procedimento administrativo investigatrio a cargo do Ministrio
Pblico; seu objeto a coleta de elementos de convico que sirvam de base propositura de
uma ao civil pblica para a defesa de interesses transindividuais ou seja, destina-se a colher
elementos de convico para que, sua vista, o Ministrio Pblico possa identificar ou no a
hiptese em que a lei exige sua iniciativa na propositura da ao civil pblica.
S o Ministrio Pblico est autorizado a instaurar inqurito civil; no os demais colegitimados ao civil pblica. A Unio, os Estados, os Municpios, as autarquias, as empresas
pblicas, as sociedades de economia mista, as fundaes ou as associaes civis so tambm
co-legitimados propositura da ao civil pblica ou coletiva; antes de prop-la, natural que
recolham elementos de convico necessrios, e faro isso em procedimentos interna corporis
quaisquer, mas inqurito civil propriamente dito, s o Ministrio Pblico pode instaurar. Na
forma como foi concebido na Lei n o 7.347/85 e legislao subseqente, e com os efeitos jurdicos
que a lei lhe confere, trata-se de instrumento exclusivo do Ministrio Pblico.1
incorreta a expresso inqurito civil pblico. Usa-se a expresso ao civil pblica em
contraposio ao civil privada mas, como no existe inqurito civil privado, no h falar
em inqurito civil pblico. Com efeito, admitir houvesse inquritos civis pblicos seria,
forosamente, admitir a existncia de inquritos civis privados. E, se fossem inquritos civis
privados as investigaes particulares levadas a efeito no pelo Ministrio Pblico mas pelos
demais co-legitimados ao civil pblica (como as associaes civis), foroso seria concluir
que essas investigaes seriam inquritos civis no sentido lato, e, como a lei no distinguiria,
sua instaurao tambm obstaria decadncia e sujeitaria seu arquivamento ao controle do
Ministrio Pblico, o que obviamente no ocorre (Lei n o 8.078/90, artigo 26, 2o, III, e Lei no
7.347/85, artigo 9o).
(c) O inqurito civil indispensvel?
Embora normalmente seja o inqurito civil o meio usual e de grande utilidade para que o
Ministrio Pblico colha elementos aptos propositura da ao civil pblica, h vrias hipteses
em que poder ser dispensado, como em caso de: (a) urgncia (como no ajuizamento de medida
cautelar); (b) existncia prvia de peas de informao suficientes (documentos extrados de
outros autos; processo administrativo; autos ou peas recebidas do Tribunal de Contas etc.).
Efeitos: bice decadncia (artigo 26, 2 o, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor) e obrigatrio controle
de arquivamento pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico (artigo 9o da Lei no 7.347/85).
686
CAP.
22
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
687
MDULO VIII
que dizem respeito s defesa de interesses difusos e coletivos. Para outros, entretanto, poderia
instaur-lo no s nesses casos, como em todas as hipteses de atribuies afetas ao Ministrio
Pblico.
Para ns, esta ltima a soluo prefervel, no apenas por aplicao analgica da Lei n o
7.347/85, mas em decorrncia do sucessivo alargamento de objeto do inqurito civil, trazido
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (artigo 90), pela Constituio (artigo 129, III) e pelas
Leis Orgnicas do Ministrio Pblico (LONMP, artigo 26, I; LOMPU, artigo 6o, VII, c, e 38, I). o
posicionamento que temos defendido [Mazzilli, 2000 e 1999], com endosso da doutrina de
Antnio Augusto Mello de Camargo Ferraz2 e de Nelson Nery Jnior e Rosa Nery, para quem,
em correta concluso, o inqurito civil pode, eventualmente, at mesmo servir de base para a
propositura de ao penal.3
Assim, alm da investigao de danos a interesses diretamente objetivados na Lei n o 7.347/
85 (meio ambiente, patrimnio cultural, consumidor, ordem econmica e outros interesses
difusos e coletivos), hoje o Ministrio Pblico est autorizado a instaurar inqurito civil para
apurar danos ao patrimnio pblico e social ( CF, artigo 129, III), cuidar da preveno de acidentes
do trabalho, defender interesses de populaes indgenas (CF, artigo 129, V), crianas e
adolescentes (ECA, artigo 201, V, e 208-24), pessoas idosas ou portadoras de deficincia (Lei n o
7.853/89), investigar abusos do poder econmico (Lei n o 7.347/85, artigo 1o, V, e Lei n o 8.884/
84, artigo 88), defender contribuintes (LC no 75/93, LOMPU, artigo 5o, II, a), apurar falhas da
Administrao na prestao de seus servios, garantir direitos fundamentais como o acesso
educao, etc. (CF, artigo 129, II).
As investigaes diretas a cargo do Ministrio Pblico devem ser feitas por meio do inqurito
civil. Alm de tratar-se de procedimento mais metdico e organizado de investigao, que
poder ser muito til em diversas atividades ministeriais (como antes de propor eventual ao
de extino de fundao, destituio de ptrio poder, rescisrias etc.), tambm permite a
continuidade do trabalho, quando das substituies, afastamentos ou impedimentos dos
membros da instituio.
Outra questo controvertida a de saber se o Ministrio Pblico pode instaurar inqurito
civil para apurar leso a interesses individuais homogneos.
Apontamentos sobre o inqurito civil, Justitia, 165/33; Inqurito civil 10 anos de um instrumento de
cidadania em Ao civil pblica, Saraiva, 1995.
Cdigo de Processo Civil comentado, notas ao art. 8 o da Lei n o 7.347/85, 3a. ed., Revista dos Tribunais, 1997.
688
CAP.
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
Nesse sentido, tambm a soluo acolhida pela Smula n o 7, do Conselho Superior do Ministrio Pblico
de So Paulo.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
689
MDULO VIII
ilcitas, e sim existe apenas uma norma genrica equivalente responsabilizao pela prtica
de comportamento contrrio ordem jurdica.
Mesmo observadas essas peculiaridades do ilcito civil, no se deve descurar, porm, de
uma adequao tpica mnima entre a ao humana a ser investigada e o preceito abstratamente
coibido pela lei. Em alguns casos, o legislador civil mais rigoroso que de costume, e chega
at a aproximar-se do legislador penal ao descrever os tipos ilcitos, como ocorre com a
responsabilizao civil de agentes pblicos pelo sistema da Lei n o 8.429/92, que exige a prtica
de atos determinados de improbidade para que sejam impostas as sanes cveis nela previstas.
Alm disso, muitas vezes os ilcitos civis podem constituir um estado de coisas e no
propriamente uma ao precisa ou determinada, atual ou pretrita. Assim, por exemplo, a falta
de vagas nas escolas pode ser considerada, lato sensu, como matria a ser investigada em inqurito
civil, ainda que no decorra de um ato isolado de um administrador especfico em determinado
momento. Havendo motivos razoveis para tanto, at mesmo meras atividades perigosas podem
ser investigadas em inqurito civil, pois seria absurdo ter de esperar por um fato ou um dano
especfico, para iniciar investigaes na rea civil, at porque a prpria Lei no 7.347/85 admite
propositura de ao civil pblica para evitar danos (artigo 4o da Lei n o 7.347/85).
Resta discutir se cabe instaurao de inqurito civil vista de denncias annimas, notcias
de jornal ou meras representaes.
Seria descabido dar resposta abstrata ou genrica a essa pergunta. A resposta correta :
depende do caso concreto. Assim como um delegado de Polcia pode fazer uma diligncia ou
abrir um inqurito policial vista de uma representao ou de uma notcia de jornal, desde
que reconhea haver justa causa para tanto (artigo 5 o do Cdigo de Processo Penal), tambm o
membro do Ministrio Pblico pode instaurar um inqurito civil nas mesmas circunstncias.
H denncias, ainda que annimas, representaes ou reportagens da imprensa to bem
fundamentadas que seria um despropsito cruzar os braos e nada fazer.
(g) Competncia
Para instaurar o inqurito civil ou propor a ao civil pblica, a regra a competncia do
local onde o dano ocorreu ou deva ocorrer (artigo 2o da Lei n o 7.347/85).
A despeito da incorreta meno contida no artigo 16 da Lei n o 7.347/85 (com a redao da
Lei n o 9.494/97, fruto de converso de abusiva medida provisria), no territorial a competncia
nas aes civis pblicas, e sim absoluta, porque funcional.
O artigo 2o da Lei n o 7.347/85 cuida de regra de competncia, no de jurisdio. Em que
pese a posio prevalente na Smula 183 do Superior Tribunal de Justia, entendemos no ter
dado a lei jurisdio aos juzes estaduais sobre questes de interesse da Unio em matria de
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
690
CAP.
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
interesses transindividuais. A nosso ver, essa lei no exclui a competncia da Justia Federal,
nos casos em que a Constituio a esta comete o processo e o julgamento das causas em que
sejam interessada a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal, na condio de
autora, r, assistente ou opoente (artigo 109 I, da CF).5
No comungamos do entendimento contrrio, no sentido de que a competncia da Justia
local, ainda que estadual, abrangeria at mesmo causas em que fosse interessada a Unio,
entidade autrquica ou empresa pblica federal, pois, embora a prpria Constituio admita
que a lei ordinria possa estabelecer excees regra de competncia da Justia Federal, a Lei
no 7.347/85, a nosso ver, no excepcionou a competncia da Justia Federal. Essa lei estabeleceu
regra de competncia absoluta mas no trouxe regra de jurisdio; apenas disse que a ao
ser proposta no foro do local do dano, cujo juzo ter competncia funcional para apreciar a
causa. Assim, entendemos que, se tiver ocorrido um dano causado pela prpria Unio, em
comarca que no seja sede de vara federal, a atribuio para investigar os fatos ser do membro
do Ministrio Pblico que tenha atribuies em tese para propor a ao correspondente perante
a vara da Justia Federal com competncia absoluta sobre o local do dano.
Por sua vez, em defesa de interesses de crianas e adolescentes, a competncia ser a do foro
do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, ressalvada expressamente a competncia
da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais superiores (ECA, artigo 209).
J em matria de leso a interesses individuais homogneos, o artigo 93 do Cdigo de
Defesa do Consumidor estabelece regras prprias (foro da capital do Estado ou do pas, para
danos regionais ou nacionais, conforme o caso), e essa norma comporta aplicao analgica
na defesa de outros interesses transindividuais.
(h) Publicidade
Em regra, o acesso ao inqurito civil deve ser franqueado aos interessados, em decorrncia
do princpio geral da publicidade a que se sujeita a administrao (CF, artigo 37).
Os atos do inqurito civil so em regra pblicos (audincias, inquiries, expedio de
certides), feitas, porm, duas ressalvas: (a) analogamente ao que dispe o artigo 20 do Cdigo
de Processo Penal, pode-se impor sigilo aos autos, se da publicidade de qualquer dos atos
nele praticados puder advir prejuzo investigao); (b) deve-se impor sigilo ao inqurito civil
Ser, porm, da competncia da Justia estadual a ao em que sejam interessadas sociedade de economia
mista, sociedade annima de capital aberto ou outras sociedades comerciais, ainda que delas participe a
Unio como acionista (Sm. no 8, do Conselho Superior do Ministrio Pblico paulista).
691
MDULO VIII
sempre que nele constem dados ou informaes a que o rgo do Ministrio Pblico teve
acesso, mas que estejam cobertos por sigilo legal (p. ex.: informaes bancrias ou fiscais etc.).
Quem ter acesso s informaes contidas no inqurito civil?
Como no inqurito civil lidamos, normalmente, com a defesa de interesses coletivos em
sentido lato, tudo o que nele se apura, em regra, est sujeito ao princpio da publicidade, que
ilumina os atos da Administrao ( CF, artigo 37, caput). Excludas as hipteses de sigilo imposto
pela lei ou pela convenincia da prpria investigao, no mais qualquer interessado ter acesso
irrestrito aos atos, termos, documentos e informaes contidos no inqurito civil.
O habeas-data visa a assegurar ao interessado o acesso e eventuais retificaes em
informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico (CF, artigo 5o, LXIX; Lei n o 9.507/97). Por sua
vez, o Cdigo de Defesa do Consumidor disciplina o acesso do consumidor a informaes de
seu interesse (CDC, arts. 4o, IV, 6o, III, 43 a 44 e 72). De sua parte, segundo a Lei n o 7.347/85 e a
Lei da Ao Popular, a associao civil ou o cidado podem requerer s autoridades competentes
as certides e informaes que julgarem necessrias, que s lhes sero negadas nos casos de
sigilo (Lei no 7.347/85, artigo 8o, caput, e Lei da Ao Popular, artigo 1o, 4o e 6o). Nessa
hiptese, a ao poder ser proposta sem a informao, que ser requisitada pelo juiz do feito
(Lei n o 7.347/85, artigo 8o, 2o, e Lei da Ao Popular, artigo 1o, 7o).
O direito da coletividade informao fundamental para a tutela de interesses
transindividuais, e, em especial, do patrimnio pblico, da moralidade administrativa, do
consumidor e do meio ambiente (v. g., CF, artigo 225, 1o, IV). A opinio pblica desempenha
relevante papel na gesto dos negcios pblicos, na poltica ambiental e educacional, e nas
decises governamentais em geral. A informao conduz atuao eficiente da comunidade e
contribui para fazer diminuir ou at cessar as freqentes situaes de abusos.
(i) Controle de legalidade
As leis federais no instituram, por expresso, qualquer sistema de controle de legalidade do
inqurito civil durante sua tramitao: apenas foi criado um controle sobre seu arquivamento, a
ser procedido pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico. Assim, eventuais ilegalidades
praticadas no curso do inqurito civil devem ser objeto das seguintes providncias: (a) no campo
administrativo, podem os interessados representar aos rgos disciplinares do Ministrio Pblico;
(b) no campo funcional, podem representar ao Conselho Superior, a quem incumbem poderes
de reviso do arquivamento, inclusive implcito, do inqurito civil; (c) no campo jurisdicional,
podem impetrar habeas-data, habeas-corpus, mandado de segurana. Assim, por exemplo, em
casos de ilegalidade, desvio de finalidade ou falta de atribuies, ser possvel impetrar-se o
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
692
CAP.
22
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
mandado de segurana contra a instaurao do inqurito civil; nos casos de condues coercitivas
ilegalmente determinadas pelo Ministrio Pblico, caber o habeas-corpus.
H projetos de lei, em andamento no Congresso, visando instituir um sistema de controle
interno sobre a instaurao e a tramitao do inqurito civil, guisa do que j existe, por fora
de lei local, no Ministrio Pblico paulista.
Com efeito, a Lei Complementar paulista n o 734/93 (Lei Orgnica Estadual do Ministrio
Pblico LOEMP) previu dois recursos em matria de inqurito civil: (a) contra o indeferimento
de representao visando sua instaurao (no prazo de 10 dias a contar da cincia do
indeferimento artigo 107, 1o); (b) contra a instaurao do inqurito civil (no prazo de 5 dias
a contar da cincia da instaurao artigo 108, 1o).
, porm, rrito o sistema recursal institudo. Ainda que em tese pudesse o legislador
estadual dispor sobre procedimentos, no estaria a disciplina do inqurito civil contida no
objeto da Lei Orgnica local do Ministrio Pblico. O objeto a ela reservado no artigo 128, 5 o,
da Constituio, seria apenas dispor sobre a organizao, as atribuies e o estatuto do
Ministrio Pblico, e no dar disciplina normativa ao inqurito civil, ainda mais inovando a lei
local e criando recursos destinados a obstar a instaurao ou a tramitao de um procedimento
j inteiramente disciplinado por lei federal. Os Estados podem em suas leis locais de organizao
do Ministrio Pblico dispor sobre qual membro do Ministrio Pblico pode instaurar um
inqurito civil, quais as providncias administrativas devem tomar para faz-lo ou as
comunicaes e os registros que devem ser cuidados, mas no podem dispor sobre as hipteses
de instaurao, o objeto, a reviso do arquivamento, os recursos no inqurito civil. Como
dizem Nelson e Rosa Nery, no podero os Estados editar leis normatizando o inqurito civil
no mbito estadual, pois estariam ferindo o modelo federal da Lei n o 7.347/85, que j traou o
regime jurdico integral do inqurito civil. Assim, v.g., a LOEMP-SP artigo 108, que estabelece
recurso, com efeito suspensivo, contra a instaurao do inqurito civil, em flagrante
inconstitucionalidade por ferir o modelo federal. 6
(j) Procedimentos preparatrios
s vezes, o promotor de Justia recebe um requerimento, uma representao, uma denncia
de leso a interesses transindividuais, e pode ter dvidas se ou no caso de instaurar inqurito
civil. No raro instaura procedimentos preparatrios, verdadeiras investigaes preliminares
ao inqurito civil, invocando autorizao da Lei Complementar paulista n o 734/93.
693
MDULO VIII
Entretanto, segundo o artigo 128, 5 o, da CF, a Lei Complementar paulista n o 734/93 deveria
limitar-se a dispor sobre organizao, atribuies e estatuto do Ministrio Pblico local, no
podendo instituir ou alterar o inqurito civil, instrumento todo criado e disciplinado pela lei
federal (Lei n o 7.347/85). Alm disso, o meio para apurar se h ou no leso a um dos interesses
que justificam em tese a propositura de ao civil pblica precisamente o inqurito civil, e
no o procedimento preparatrio ou preliminar.
Como disse Antonio Augusto M. Camargo Ferraz, sobre o procedimento preparatrio ao
inqurito civil, cabe verberar: como se fosse razovel investigar um fato para saber se o caso
de investigar esse mesmo fato. 7
De qualquer forma, quer o membro do Ministrio Pblico instaure regular inqurito civil,
quer mero procedimento investigatrio de carter preparatrio, em ambas as hipteses no
poder arquivar os autos sem submet-los reviso do Conselho Superior, porque a Lei no
7.347/85 deu o mesmo tratamento ao arquivamento de inqurito civil e de quaisquer peas de
informao (arts. 8 o e 9 o da Lei n o 7.347/85). E o que so peas de informao? So representaes,
documentos, certides, cpias de peas processuais, declaraes ou quaisquer informaes
que, mesmo sem o regular inqurito, permitam caracterizar a autoria e a materialidade de uma
infrao e embasar eventual propositura da ao pblica.
Por fim, a instaurao de procedimentos preparatrios, em substituio irregular ao inqurito
civil, pode at mesmo trazer graves e imediatos prejuzos defesa de interesses transindividuais
afetos ao Ministrio Pblico, inclusive deixando de obstar o curso da decadncia, caracterstica
que, em certos casos, s a teria a instaurao do prprio inqurito civil ( CDC, artigo 26, 2 o, III).
(k) Aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Penal
fato que o inqurito policial foi confessadamente a inspirao do inqurito civil. Natural
que algumas solues analgicas sejam invocadas, como na instaurao, instruo e coleta
da prova tcnica do inqurito civil.
Contudo, s devemos fazer analogia com o inqurito policial naquilo em que a Lei no
7.347/85 no tenha soluo prpria diversa (obviamente, no caberia analogia quanto ao
modo de fazer o arquivamento, ou quanto s suas conseqncias, pois o sistema do artigo 28
do Cdigo de Processo Penal diverso do artigo 9o da Lei n o 7.347/85; por igual, no caberia
analogia entre inqurito civil e policial, em matria de presidncia e controle de prazos da
Inqurito civil 10 anos de instrumento de cidadania, em Lei n o 7.347/85 reminiscncias e reflexes aps
10 anos de aplicao Revista dos Tribunais, 1995.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
694
CAP.
22
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
investigao). Em outras palavras, s cabe analogia naquilo que seja compatvel entre ambos
(ex.: imposio de sigilo nas investigaes, CF. artigo 20 do Cdigo de Processo Penal; carter
inquisitivo do procedimento; poderes instrutrios etc.).
(l) O arquivamento do inqurito civil e o princpio da obrigatoriedade
Segundo Calamandrei, o princpio da obrigatoriedade consiste em que, identificando o
Ministrio Pblico uma hiptese em que a lei exige sua atuao, no poder abster-se de agir. 8
Quando o Ministrio Pblico arquiva o inqurito civil, no est violando o princpio da
obrigatoriedade, pois tem liberdade para examinar o caso e identificar ou no a hiptese de
agir; identificada a situao em que a lei exige sua atuao, a sim que se torna obrigatria
sua atuao.
(m) O arquivamento implcito
O inqurito civil termina com propositura de ao civil pblica ou com seu arquivamento.
O arquivamento tem de ser fundamentado e deve ser homologado pelo Conselho Superior
do Ministrio Pblico. H obrigao legal de motivao do ato (o artigo 129, VIII, da Constituio,
traz para os membros do Ministrio Pblico o dever de indicar os fundamentos jurdicos de
suas manifestaes processuais; o artigo 43, III, da Lei no 8.625/93, tambm lhes comete o
dever de indicar os fundamentos jurdicos de seus pronunciamentos processuais, elaborando
relatrio em sua manifestao final).
Por falhas ou descuidos, pode ocorrer que o arquivamento no seja fundamentado, ou
que no seja suficientemente fundamentado. Isso pode ocorrer especialmente quando: (a) nos
autos do inqurito tenha sido apurada a existncia de vrios atos ilcitos, e o membro do
Ministrio Pblico, em sua promoo de arquivamento, s enfrente alguns dos atos; (b) haja
vrios possveis autores das ilegalidades e o membro ministerial s enfrente expressamente a
questo da responsabilidade de alguns deles.
Alm dessas hipteses, tambm pode ocorrer que o agente ministerial no promova o
arquivamento do inqurito civil e sim proponha a ao civil pblica; contudo, restringe os limites
objetivos ou subjetivos da lide e nada expe nem fundamenta em relao a outros possveis
ilcitos ou seus autores, ou, se o faz, no destina suas ponderaes ao rgo legalmente encarregado
de rever sua deciso de arquivamento, que o Conselho Superior do Ministrio Pblico.
695
MDULO VIII
Argumentam alguns que, nesse caso, caberia ao juiz controlar a omisso ministerial.
Discordamos desse entendimento pois, ainda que guarde analogia com o artigo 28 do Cdigo
de Processo Penal, fere o sistema especial da Lei n o 7.347/85.
Quem deve provocar o Conselho Superior do Ministrio Pblico para rever o ato do membro
do Ministrio Pblico, em casos de arquivamento de inqurito civil? Em primeiro lugar, o
prprio membro do Ministrio Pblico, que promoveu o arquivamento (artigo 8o, caput, e 1 o,
da Lei n o 7.347/85); por isso, devem-se evitar os chamados arquivamentos implcitos. Em segundo
lugar, qualquer interessado pode representar ao Conselho, denunciando um arquivamento
implcito e pedindo tome este conhecimento do caso (p. ex., um co-legitimado, uma associao,
uma das vtimas de leses individuais homogneas etc.). Por fim, para quem aceite analogia
com o sistema processual penal, at o juiz pode provocar o reexame do arquivamento do
inqurito civil, mas nunca pelo procurador-geral e sim pelo Conselho Superior, que o rgo
ministerial encarregado de rever arquivamentos de inquritos civis.
( n) Papel do Conselho Superior do Ministrio Pblico
Quando da reviso do arquivamento do inqurito civil, poder o Conselho Superior: (a)
homologar o arquivamento; (b) reformar o arquivamento e mandar que outro membro do
Ministrio Pblico proponha a ao civil pblica; (c) converter o julgamento em diligncia.
(o) Arrazoamento perante o Conselho Superior do Ministrio Pblico
O arquivamento do inqurito civil, promovido pelo membro do Ministrio Pblico, s
produz efeitos depois que essa promoo homologada pelo Conselho Superior do Ministrio
Pblico, na forma do artigo 9o da Lei n o 7.347/85.
Ocorre que a Lei da Ao Civil Pblica permite que as associaes legitimadas apresentem
razes e documentos ao Conselho, antes do julgamento da promoo de arquivamento (artigo
9o, 2o). Alm destas, referidas expressamente na lei, qualquer interessado pode igualmente
faz-lo (o investigado, terceiros interessados, e at os co-legitimados, ainda que no associaes),
como conseqncia do direito genrico de petio.
Para esse fim, deve-se assegurar publicidade tramitao do inqurito civil no Conselho,
com julgamentos em sesses pblicas, exceo feita, naturalmente, s hipteses de sigilo legal.
(p) Alcance do poder regimental do Conselho Superior do Ministrio Pblico
O artigo 9 o, 3 o, da Lei n o 7.347/85, prev que o reexame dos arquivamentos dos inquritos
civis ser feito pelo CSMP, na forma de seu regimento interno.
O regimento tem carter complementar e assume nvel hierrquico superior ao da prpria
Lei Orgnica estadual de cada Ministrio Pblico e ao de eventuais atos regulamentares de
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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CAP.
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
As normas regimentais do Conselho Superior do Ministrio Pblico paulista decorrem dos artigos 203-245
do Ato no 5/94-CSMP e suas modificaes posteriores (v. nosso O inqurito civil, cit.).
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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MDULO VIII
10
11
Nesse sentido, ver Smula no 19, do Conselho Superior paulista; ver, ainda Mazzilli (2000).
O artigo 9o, 4o, da Lei no 7.347/85, manda que, se for caso de propositura da ao civil pblica, oficie
outro membro do Ministrio Pblico que no aquele que propendeu pelo arquivamento.
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
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Para uns, s seria possvel faz-lo com base em novas provas, por analogia ao inqurito
policial (CPP, artigo 19; LC paulista no 734/93, artigo 111); para ns, a reabertura do inqurito
civil independe de novas provas, pois, ao contrrio do que ocorre com o inqurito policial, no
inqurito civil a lei federal no restringiu a reabertura das investigaes.
No cabe s leis estaduais de organizao do Ministrio Pblico disciplinar o inqurito
civil porque: (a) o objeto dessa lei est limitado pelo artigo 128, 5 o, da Constituio (organizao,
atribuies e estatuto do Ministrio Pblico local); (b) a Lei no 7.347/85, diversamente do
Cdigo de Processo Penal, no faz restries sobre a reabertura do inqurito civil arquivado
e no podem as leis locais violar o modelo federal; (c) em vista do sistema de legitimao
concorrente e disjuntiva da ao civil pblica, co-legitimado algum ao civil pblica ou
coletiva est vinculado ao arquivamento do inqurito civil; porque o estaria o prprio Ministrio
Pblico, se a lei federal no o quis expressamente?
Nesta questo, no h fazer analogia com o inqurito policial, pois as situaes no
apresentam semelhanas suficientes.
Se o sistema jurdico nacional admite o mais que a propositura de ao civil pblica
sem nova prova, mesmo em caso de inqurito civil j arquivado, porque no se admitiria o
menos, que a mera reabertura das investigaes, ainda que sem novas provas?
(u) Suspeio do membro do Ministrio Pblico
O promotor de Justia que promoveu o arquivamento pode depois ajuizar a ao civil
pblica que ele prprio tinha resolvido no propor?
Se tiver havido rejeio pelo arquivamento do Conselho Superior da instituio, no poder.
Nesse caso, a prpria lei exige seja designado outro membro do Ministrio Pblico (Lei no
7.347/85, artigo 9o, 4o).
Mas, depois de homologado o arquivamento do inqurito civil, em virtude de nova prova
ou no, o promotor de Justia originrio pode convencer-se de que h base para a ao. Nesse
caso, no estar sendo violada sua convico, nem ferida a vedao legal, e, assim, a nosso ver
poder propor a ao civil pblica.
E como fiscal da lei? Poderia o promotor de Justia que promoveu o arquivamento oficiar
na mesma ao que ele no quisera propor, e que veio a ser ajuizada por outrem? A nosso ver,
no o poder. Como fiscal da lei, tem o membro do Ministrio Pblico os mesmos impedimentos
que o juiz, e um deles que no pode ter interesse na posio de uma das partes: tendo
antecipado um juzo de descabimento da propositura da ao,12 sua posio de custos legis
12
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
V.g., a Resoluo 13.582, de 6-3-1987, do TSE (DJU de 13-3-1987, p. 3.911), e o artigo 38, 1o, da Lei de
Reforma Bancria (Lei no 4.595/64) referem-se quebra do sigilo das informaes sob requisio judicial.
14
Cf. ECA, artigo 201, 4 o; Lei n o 8.625/93, artigo 26, 2 o; Lei Complementar n o 75/93, artigo 8 o, 2 o; Lei n o 8.429/
92, artigo 11, III; Lei no 8.625/93, artigo 26, 2o; Lei Complementar no 75/93, artigo 8o, VIII, 1o e 2o; Lei no
8.429/92, artigo 11, III. No mesmo sentido, CF. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Nery, em Cdigo de
Processo Civil, cit., notas Lei no 7.347/85.
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
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MDULO VIII
Ministrio Pblico, em face da legislao vigente, tem acesso at mesmo s informaes sob
sigilo, no sendo lcito a qualquer autoridade opor-lhe tal exceo. 15
S nos casos de excees constitucionais, como no sigilo das comunicaes telefnicas,
que o Ministrio Pblico precisar de autorizao judicial para ter acesso informao sigilosa
(CF, artigo 5o, XII).
A falta injustificada ou o retardamento indevido do cumprimento das requisies importar
a responsabilidade de quem lhe deu causa, inclusive sob aspecto criminal (Lei no 7.347/85,
artigo 10; LC no 75/93, artigo 8o, 3o; Cdigo Penal, arts. 319 e 330).
Atuando dentro de sua rea de atribuies, o rgo do Ministrio Pblico poder expedir
requisies, seja federal, estadual ou municipal a autoridade, a repartio ou o rgo
destinatrio.
Alm das hipteses em que o sigilo decorra diretamente da prpria lei (ex.: sigilo bancrio,
sigilo fiscal), ainda pode ele ser imposto, discricionariamente: (a) por convenincia da prpria
investigao; (b) no resguardo de interesse pblico (como a segurana da sociedade ou do
Estado); (c) em respeito imagem ou privacidade das pessoas envolvidas.
5 O COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO: CONTEDO E EFICCIA
O compromisso de ajustamento de conduta em matria de danos a interesses
transindividuais foi criado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (artigo 211), e, depois,
reiterado nos arts. 82, 3o, e 113, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
O mesmo presidente da Repblica que tinha sancionado compromisso de ajustamento no
Estatuto da Criana e do Adolescente, pouco depois vetou o 3o do artigo 82 do Cdigo de
Defesa do Consumidor, afirmando agora ser imprprio equiparar um compromisso
administrativo a ttulo executivo, ainda mais porque versava apenas prtica de conduta e no
pagamento de quantia determinada.
Esses argumentos no resistem anlise, porque nada impediria que a lei institusse,
como instituiu, ttulos executivos extrajudiciais ainda que de obrigao de fazer. Ademais, o
veto foi incuo, pois, ao mesmo tempo em que se vetava o 3o do artigo 82 do Cdigo de
Defesa do Consumidor, e, conquanto dizendo que pelas mesmas razes vetaria idntica previso
de compromisso de ajustamento, contida no artigo 113 do mesmo diploma legal, o chefe do
15
no 5.370-DF, STJ, 1a. T., v.u., j. 12-11-97, rel. Mino Demcrito Reinaldo, DJU, 15-12-97, p. 66.185, o qual
acolheu nosso posicionamento (Regime Jurdico do Ministrio Pblico, cit., 2a ed., p. 407-9; 3a ed., p. 4224) e de Nlson e Rosa Nery (Cdigo de Processo Civil, cit., 2a ed., p. 1425; 3a ed., p. 1144).
MS
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CAP.
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
Executivo, por evidente descuido, promulgou na ntegra este ltimo dispositivo, que instituiu
o compromisso de ajustamento de forma at mais abrangente que o dispositivo do 3o do
artigo 82, este sim efetivamente vetado.
Em suma, foi incuo o veto ao 3o do artigo 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois
o artigo 113 desse diploma que no foi vetado inseriu o 6 o do artigo 5 o da Lei n o 7.347/85,
e instituiu o mesmo compromisso de ajustamento para a defesa de quaisquer interesses
transindividuais (artigo 21 da Lei n o 7.347/85, introduzido pelo artigo 117 do CDC).
Theotonio Negro, em suas anotaes ao Cdigo de Processo Civil, entende ter havido veto
tambm ao aludido artigo 113. A nosso ver, porm, no obstante tenha havido expressa
manifestao presidencial no sentido de que o compromisso de ajustamento previsto no artigo
113 tambm seria vetado como o foi no artigo 82, 3o, essa assertiva do presidente foi exposta
apenas como argumento de veto a outro dispositivo da mesma lei (artigo 92), mas tecnicamente
no foi formalizado o veto ao artigo 113, que foi sancionado e promulgado na ntegra. Como no
existe veto implcito, pois isso impediria o controle da rejeio, a doutrina tem aceito a validade
do compromisso de ajustamento, que vem sendo utilizado normalmente pelo Ministrio Pblico.16
Assim, os compromissos de ajustamento podem ser validamente tomados por quaisquer
rgos pblicos legitimados, e trazem grande proveito social.
A eficcia do compromisso de ajustamento surge, nos termos da Lei no 7.347/85, em
decorrncia de sua homologao pelo promotor de Justia, e sua exeqibilidade ser livremente
ajustada no prprio termo, no podendo as leis locais de Ministrio Pblico dispor sobre o
momento da formao do ttulo executivo.
Se o compromisso de ajustamento levar ao arquivamento do inqurito civil, o Conselho
Superior do Ministrio Pblico dever rever esse arquivamento.
O compromisso de ajustamento garantia mnima em prol da coletividade, no limite
mximo de responsabilidade do autor da leso [Mazzilli, 1999 e 2000].
Esses compromissos de ajustamento no so, a rigor, verdadeiras transaes, pois que os
rgos pblicos legitimados a tom-los no so titulares do direito lesado (direitos e interesses
transindividuais), de forma que no tm como dispor do que no lhes pertence. Limitam-se
16
Para uma anlise mais profunda sobre a eficcia dos 5 o e 6o do artigo 5 o da Lei n o 7.347/85, introduzidos
pelo artigo 113 do CDC, v. nosso A defesa dos interesses difusos em juzo, cit., caps. 5 e 23. No sentido do
texto, v. tb. Nelson e Rosa Nery, Cdigo de Processo Civil, cit., nota ao artigo 5o, 6o, da Lei no 7.347/85;
Vicente Greco Filho, Comentrios ao cdigo de proteo ao consumidor, cit., p. 377-8; Arruda Alvim et al.,
Cdigo do consumidor, cit., p. 509; Rodolfo C. Mancuso, Comentrios, cit., p. 281; Watanabe (1992).
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703
MDULO VIII
apenas a tomar, dos causadores do dano, o compromisso de que estes ajustem sua conduta s
exigncias legais, dentro dos termos e condies fixadas. Trata-se de uma mitigao da
indisponibilidade, de grande proveito e eficcia prtica.
Nem todos os legitimados ao civil pblica ou coletiva podem tomar compromisso de
ajustamento, mas s os rgos pblicos legitimados ao civil pblica ou coletiva. Por isso,
esto autorizadas a celebrar compromissos de ajustamento as pessoas jurdicas de direito pblico
interno e seus rgos, no as sociedades civis, as fundaes privadas, as entidades da
administrao indireta e as pessoas jurdicas que, posto tenham participao acionria do
Estado, tenham regime jurdico prprio de empresas privadas (v.g., sociedade de economia
mista, sociedade annima de capital aberto).
J que os rgos que podem tomar o compromisso de ajustamento no tm disponibilidade
do direito material controvertido, o compromisso deve versar apenas as condies de
cumprimento das obrigaes (modo, tempo, lugar etc.).17
Qualquer co-legitimado poder discordar do compromisso e propor a ao judicial cabvel.
Caso contrrio, interesses transindividuais poderiam ficar sem acesso ao Judicirio [Rodrigues
e Nery, 1996, p. 178].
O compromisso extrajudicial no exige homologao em juzo, mas, se ela advier, o ttulo
passar a ser judicial (CPC, artigo 584, III).
O compromisso de ajustamento pode ser rescindido como os atos jurdicos em geral, ou
seja, voluntariamente, pelo mesmo procedimento pelo qual foi feito, ou contenciosamente,
por meio de ao anulatria (Cod. Civil, artigo 1.030).
6 A AO CIVIL PBLICA
Sob o aspecto doutrinrio, ao civil pblica a ao no penal, proposta pelo Ministrio
Pblico.
No sistema da Lei no 7.347/85, ao civil pblica a ao para a defesa de interesses
transindividuais, proposta por um dos seus co-legitimados.
Com mais tcnica, o Cdigo de Defesa do Consumidor preferiu a denominao de ao
coletiva para referir-se ao para defesa de interesses transindividuais, at porque o Ministrio
Pblico apenas um de seus legitimados ativos.
A atual redao do artigo 1 o da Lei n o 7.347/85 permite a defesa de interesses transindividuais
relacionados com o meio ambiente, o consumidor, o patrimnio cultural (bens e direitos de
17
704
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22
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico), a ordem econmica, e, ainda, qualquer
outro interesse difuso ou coletivo (Lei n o 8.884/94, artigo 88, e CDC, artigo 110).
No s os interesses difusos e coletivos podem hoje ser defendidos por meio da ao civil
pblica ou coletiva. Como o Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei n o 7.347/85 se integram
(em matria de defesa de interesses transindividuais, um de aplicao subsidiria para o
outro) (CDC, artigo 90; Lei n o 7.347/85, artigo 21), em tese, cabe a defesa de qualquer interesse
individual homogneo por meio da ao civil pblica ou coletiva (CDC, arts. 81, pargrafo
nico, III, 82, e 90; Lei n o 7.347/85, artigo 21. V., tb., LC no 75/93, artigo 6o, XII; Lei n o 8.625/93,
artigo 25, IV, a ).
A jurisprudncia tem recusado o uso de ao civil pblica destinada a atacar leis em tese,
junto aos Juzos de primeiro grau, o que a tornaria indevido sucedneo da ao direta de
inconstitucionalidade ou mesmo da ao interventiva.18 Isso no quer dizer que, numa ao
civil pblica, no se possa reconhecer, incidentemente, uma inconstitucionalidade, como causa
de pedir. Assim, por exemplo, em face de aumento indevido de mensalidades escolares, fundado
numa lei inconstitucional, nada impediria que o Ministrio Pblico ou qualquer co-legitimado
ingressassem com ao civil pblica ou coletiva para repetio do indbito, em benefcio dos
lesados, transindividualmente considerados.
O que no se tem admitido que se use da ao civil pblica ou coletiva para atacar, em
carter abstrato, os efeitos atuais e futuros de uma norma supostamente inconstitucional, pois,
com isso, em ltima anlise, estaria o juiz da ao a invadir atribuio constitucional dos
tribunais, a quem compete declarar a inconstitucionalidade em tese de lei ou ato normativo,
para a seguir ser provocada a suspenso de sua eficcia (CF, arts. 52, X, 102, I, a, e 125, 2o).
7 A LEGITIMAO E O INTERESSE DE AGIR EM DEFESA DE INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
A Lei n o 7.347/85 e o Cdigo de Defesa do Consumidor integram-se na matria de legitimao
ativa para as aes civis pblicas ou coletivas (Lei n o 7.347/85, artigo 21; CDC, artigo 90). Podem
prop-las, de forma concorrente e disjuntiva: (a) Ministrio Pblico; (b) Unio, Estados,
Municpios e Distrito Federal; (c) autarquias, empresas pblicas, fundaes e sociedades de
economia mista; (d) associaes civis constitudas h pelo menos um ano, com finalidades
institucionais compatveis com a defesa do interesse pretendido (Lei n o 7.347/85, artigo 5o, I );
(e) entidades e rgos da administrao pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade
jurdica, especificamente destinados defesa de interesses transindividuais (Lei no 7.347/85,
18
Nesse sentido, v. AgRgAgI n o 189.601-GO, STF, 1 a T., j. 26-8-97, v.u., DJU, 3-10-97, p. 49.231; no mesmo sentido,
v. Moraes (1998, p. 495).
ENCONTROS PELA JUSTIA NA EDUCAO
705
MDULO VIII
artigo 5o; CDC, artigo 82; Lei no 7.853/89, artigo 3o; ECA, artigo 210); (f) sindicatos (CF, arts. 5o,
LXX, b, 8o, III); (g) as comunidades indgenas (CF, artigo 232).
Por identidade de razes, entendemos que se aplica aos sindicatos e s fundaes privadas
o requisito imposto para as associaes civis: devem estar preconstitudos h mais de um ano
e ter finalidade institucional compatvel com a defesa judicial que queiram empreender na
ao civil pblica ou coletiva.
Para ajuizar a ao civil pblica ou coletiva, a associao dever estar expressamente
autorizada, seja pelos estatutos, o que dispensar autorizao punctual em assemblia (CF,
artigo 5o, XXI; CDC, artigo 82, IV ), seja por deliberao da assemblia, nos demais casos.19
Para o ajuizamento de ao civil pblica ou coletiva, pode o juiz dispensar o prazo de prconstituio, desde que haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou
caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido (Lei no 7.347/85,
artigo 5o, 4o; CDC, artigo 82, 1o).
O requisito de pertinncia temtica significa que: (a) nas aes civis pblicas propostas
por entidades e rgos da administrao pblica direta ou indireta, ainda que sem personalidade
jurdica, devem eles estar especificamente destinados defesa dos interesses transindividuais
objetivados; (b) as associaes civis, fundaes privadas, sindicatos, rgos corporativos etc.
devem incluir entre seus fins institucionais a defesa judicial dos interesses objetivados na ao
coletiva por elas propostas (CDC , artigo 82, III e IV ).
O artigo 2 o-A da Lei n o 9.494/97, com a redao que lhe deu o artigo 5 o da Medida Provisria
o
n 1.798/99, exige que, nas aes coletivas movidas contra entidades da administrao direta
ou indireta, as peties iniciais sejam instrudas com cpia da assemblia da entidade associativa
que a autorizou, acompanhada da relao nominal de seus associados e indicao dos respectivos
endereos. Tal exigncia s teria sentido em se tratando de defesa de interesses individuais
homogneos ou at coletivos, mas ser de todo despicienda em matria de defesa de interesses
difusos.
No se exigem requisitos de representatividade adequada do Ministrio Pblico ou das
pessoas jurdicas de direito pblico interno (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal);
em tese, estaro eles legitimados a ajuizar ao civil pblica ou coletiva. Quanto ao Ministrio
Pblico, seu interesse de agir presumido; como disse Salvatore Satta, o interesse do Ministrio
Pblico expresso pela prpria norma que lhe consentiu ou imps a ao. 20 J os demais
19
Ver artigo 2o-A da Lei n o 9.494/97, com a redao que lhe deu o artigo 5 o da Medida Provisria no 1.798/99.
20
CEDAM,
1967, v. I, no 45.
706
CAP.
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
707
MDULO VIII
disciplinasse atribuies concorrentes entre Ministrios Pblicos distintos, como rgos que
so de Estados-membros autnomos.
A fora da idia da concorrncia de atribuies entre Ministrios Pblicos diversos est
em permitir mais eficaz colaborao entre cada uma das instituies do Ministrio Pblico,
que, at antes disso, eram praticamente estanques.
9 A POSSIBILIDADE DE TRANSAO NA AO CIVIL PBLICA
Como dissemos, ao cuidar dos compromissos de ajustamento, os co-legitimados ativos
ao civil pblica ou coletiva no agem em busca de direito prprio e sim de interesses
transindividuais. Ainda que alguns deles possam tambm estar defendendo interesse prprio,
como as associaes civis que buscam fins estatutrios , o objeto do litgio coletivo ser
sempre a reparao de interesses transindividuais.
Assim, posto detenham disponibilidade sobre o contedo processual do litgio, os
legitimados extraordinrios no tm disponibilidade do contedo material da lide. Como a
transao envolve disposio do direito material controvertido, a rigor o legitimado de ofcio
no pode transigir sobre direitos dos quais no titular.
No obstante essas consideraes, aspectos de convenincia prtica recomendaram a
mitigao da indisponibilidade da ao pblica, que, alis, j tinha sido atenuada at mesmo
na rea penal (CF, artigo 98, I; Lei n o 9.099/95).
Sensvel, pois, a esses aspectos prticos, a lei fez concesses. Embora vedando a transao
nas aes de responsabilizao civil dos agentes pblicos em caso de enriquecimento ilcito,21
admitiu compromissos de ajustamento em matria de defesa de quaisquer interesses difusos e
coletivos (Lei n o 7.347/85, artigo 5o, 6 o; ECA, artigo 211; CDC, artigo 113). J em caso de dano ao
meio ambiente, a lei tambm estimula a via transacional, pois condio para a proposta de
transao penal a prvia composio do dano, salvo em caso de comprovada impossibilidade.22
Se houver transao em ao civil pblica ou coletiva, e sobrevindo discordncia de qualquer
dos co-legitimados ativos, ou ainda de algum assistente das partes, como se h de proceder?
Se a discordncia se verificar depois de homologada a transao, podero os legitimados
apelar, visando a elidir a eficcia da homologao da transao. Tratando-se de discordncia
manifestada antes da homologao por um assistente simples, no obstar eficcia do acordo
21
Lei no 8.429/92, artigo 17, 1o. Se no cabe transao nas aes de improbidade administrativa, a fortiori
no se admitir transao nos respectivos inquritos civis.
22
Cf. Lei no 9.605/98, artigo 27. A composio cvel do dano ambiental h de ser celebrada entre o causador
da leso e um dos rgos pblicos de que cuida o 6o do artigo 5o da Lei no 7.347/85.
708
CAP.
22
OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
(CPC, artigo 53); obstar, porm, se partir de assistente litisconsorcial ou litisconsorte (CPC,
artigo 48).
Pode o Ministrio Pblico opor-se transao feita por co-legitimados em juzo? Sim,
comparea ele como autor ou mero rgo interveniente. Mesmo nesse ltimo caso (rgo
interveniente), o Ministrio Pblico no deixa de ser co-legitimado nato, e tem o encargo de
assumir a promoo da ao at em caso de abandono ou desistncia infundada. Por isso,
poder opor-se transao, e assim evitar, em tese, que uma verdadeira desistncia indireta
pudesse ser forjada, mas com efeitos mais gravosos.
Se o juiz recusar as impugnaes e homologar a transao, caber apelao.
Pelas peculiaridades da defesa dos interesses transindividuais, cremos possa o juiz negar
homologao ao acordo. Entendendo que a transao no atende aos interesses da coletividade,
deixar de homolog-la; se as partes se recusarem a dar andamento ao processo, e, mesmo
aplicado analogicamente o 1o do artigo 9o da Lei n o 7.347/85, se o Ministrio Pblico no der
seguimento ao feito, no restar ao juiz seno optar entre homologar a transao ou extinguir
o processo sem julgamento de mrito, por ter cessado o interesse processual.
Tambm a transao homologada em juzo pode ser rescindida como os atos jurdicos em
geral; a ao para rescindi-la a anulatria, no a rescisria, porque no caso a sentena
meramente homologatria do ato jurdico transacional.23
10 OS NUS E O CUSTEIO DA PROVA
grande a dificuldade da produo da prova, em matria de defesa de interesses
transindividuais. As percias so muito especializadas e custosas, alm de que faltam critrios
objetivos para mensurar a destruio de paisagem, a extino de espcie animal ou vegetal, a
prtica de propaganda enganosa, a falta de vagas numa escola etc.
problemtico o custeio das percias, quando necessrias. Normalmente as despesas do
processo deveriam ser adiantadas pelo autor (CPC, arts. 19 e s); contudo, so maiores as
dificuldades na ao civil pblica ou coletiva, pois nelas no haver adiantamento de custas,
emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao
civil autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogado, custas e despesas
processuais.24 Assim, os custos das percias devem ser carreados ao Estado [Mazzilli, 2000,
caps. 33 e 36).
23
Cf. artigo 486 do Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, v. RE no 90.995-8-RJ , 1a T. STF, rel. Mino Nri da
Silveira, DJU de 28-2-86, p. 2.348, e RE no 101.303-6-SP, 2a T. STF, rel. Mino Djaci Falco, DJU de 28-2-86, p. 2.350.
24
Lei no 7.347/85, artigo 18, com a redao dada pelo artigo 116 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
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MDULO VIII
25
Constituio paulista, artigo 115, XXIX. Hoje, a referncia seria s Promotorias, e no mais s Curadorias,
terminologia abandonada com o advento da Lei no 8.625/93 e da Lei Complementar paulista no 734/93.
710
CAP.
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OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS
SUA
instaure inqurito civil ou se proponha ao civil pblica ou coletiva, p. ex., diante da falta de
vagas para menores nas escolas, da inexistncia ou insuficincia quantitativa ou qualitativa de
ensino fundamental. Afinal, se so direitos, alguns at constitucionais, a eles correspondem
deveres que podem ser cobrados em juzo.
O que no se poder, porm, em juzo, pretender impor ao administrador critrios
discricionrios do autor da ao civil pblica ou do juiz, nem querer tomar do administrador o
poder de decidir quais as despesas, opes ou investimentos so os melhores para a coletividade
pois para tomar essas decises, s o administrador foi eleito pela soberania popular.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
FERRAZ, Antonio Augusto Mello de Camargo. Apontamentos sobre o inqurito civil. Justitia,
p.165-33, s.d.
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MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. Ed. Atlas, 1998. p.495
WATANABE, KAZUO. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor. 2a ed. Forense Universitria,
1992. p.516.
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MDULO IX
MOBILIZAO SOCIAL
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CAPTULO
TECENDO O AMANH
PELA
JUSTIA NA EDUCAO*
Nisia Werneck**
SUMRIO
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2
3
..... 716
..... 717
4
5
..... 718
..... 723
..... 725
..... 735
* Baseado no texto Mobilizao Social um modo de construir a democracia e a participao, escrito em coautoria com Jos Bernardo Toro.
* * Consultora em Mobilizao Social.
715
Em nosso pas nos acostumamos a ouvir crticas sobre a distncia muitas vezes existente
entre a lei e a realidade. A lei andando na frente, definindo novos horizontes e novos critrios,
enquanto a realidade ainda conserva prticas inadequadas, em prejuzo aos direitos dos
cidados. Mas, qual a soluo? Mudar a lei, ou trabalhar para que a realidade avance tanto
quanto a nossa capacidade de, por intermdio das leis, expressar nossos projetos e definir o
pas que queremos? E mais: como responder a este desafio: fazer da lei tambm um instrumento
de mudana social. Qual o papel de juzes e promotores neste projeto?
1 O QUE MOBILIZAO SOCIAL?
Muitas vezes confundimos mobilizao social com um evento, uma passeata, uma
concentrao, um abaixo-assinado. Mas estes so recursos de um processo de mobilizao,
podem fazer parte dele ou no. A mobilizao social ocorre quando um grupo de pessoas de
uma comunidade, ou toda a sociedade, decide agir com um objetivo comum, buscando um
resultado desejado por todos. Mobilizar convocar vontades (discursos, aes e decises)
para um propsito comum, com um sentido tambm compartilhado.
A mobilizao social um ato de liberdade.
Participar ou no de um processo de mobilizao social uma escolha de homens e
mulheres livres. um gesto, um ato e uma demonstrao de liberdade, orientado pela vontade,
interesse ou disponibilidade de cada um. Se no escolhemos livremente, participaremos porque
os outros esto participando, uma atitude de conformismo, que gera dependncia e imobilismo.
Ou participaremos porque os outros nos mandam participar, gerando de um lado subservincia
e de outro totalitarismo. Por isso essencial que possamos escolher, decidir por ns mesmos
o que queremos e devemos fazer, quando, como e em qu participar.
A mobilizao social um ato de razo.
Um processo de mobilizao sempre voltado para algum objetivo: a implantao de uma
escola, a melhoria de algum aspecto no nosso bairro, na nossa cidade, no nosso pas, etc. Esse
objetivo pr-definido assumido conscientemente por aqueles que querem participar do
processo de mudana.
A mobilizao social um ato de paixo.
Quando nos decidimos a participar, essa escolha contamina o nosso cotidiano. Nosso
discurso, nossas decises e aes passam a considerar o objetivo que queremos alcanar e que
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justifica a nossa participao. No apenas a nossa razo estar comprometida com essa escolha,
mas tambm nosso corao.
A mobilizao social um ato de comunicao.
A comunicao estruturada possibilita o compartilhamento das informaes, de vises e
de sentidos, contribuindo para a prtica democrtica e para a estabilidade e continuidade da
mobilizao.
Habitualmente pensamos no humano, no ser humano, como um ser racional, e freqentemente
declaramos em nosso discurso que o que distingue o ser humano dos outros animais seu ser
racional. (...) Dizer que a razo caracteriza o humano um antolho,1 porque nos deixa cegos frente
emoo, que fica desvalorizada como algo animal ou como algo que nega o racional. Quer dizer,
ao nos declararmos seres racionais vivemos uma cultura que desvaloriza as emoes, e no vemos
o entrelaamento cotidiano entre razo e emoo, que constitui nosso viver humano, e no nos
damos conta de que todo sistema racional tem um fundamento emocional [Maturana, 1998, p. 14].
Antolho: objeto usado para restringir a viso dos animais, especialmente cavalos, para que no de distraiam
nem se assustem.
717
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em um Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
I a soberania
II a cidadania
III a dignidade da pessoa humana
IV os valores do trabalho e da livre iniciativa
V o pluralismo poltico
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I Construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II Garantir o desenvolvimento nacional;
III Erradicar a pobreza, a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV Promover o bem de todos, sem preconceito de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao.
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Em muitos casos, nos referimos cidadania como titularidade de direitos. Cidado seria
aquele que goza de determinados direitos. Especialmente nas situaes de privao desses
direitos, tendemos a usar muitas vezes essa acepo do conceito. Mas o voto, por exemplo,
um direito do cidado, que contribui para o desenvolvimento e a prtica da sua capacidade de
construir e transformar a sociedade, mas no o que o define.
Outras vezes falamos de cidadania no sentido de pertinncia a uma sociedade. Cidado
o que nasceu em um pas, ou que vive e trabalha naquele pas, ou que detenha algum atributo
que a lei exige para que ele seja considerado como tal. O conceito de cidadania fundado na
participao alm de ser prprio da democracia faz dela uma ordem social comprometida com
a liberdade e com a defesa incondicional da vida.
O conflito constitutivo da democracia: na ordem democrtica o conflito no uma anomalia
a ser combatida. Na democracia, as pessoas que pensam diferente no so inimigas, a quem
queremos derrotar ou excluir, mas representam diferentes modos de ver, com os quais devemos
conviver, respeitar e construir consensos, projetos comuns que somos capazes de colocar acima
de nossas divergncias.
Faamos da democracia um espao poltico para a cooperao na criao de um mundo de
convivncia no qual nem a pobreza, nem o abuso, nem a tirania surjam como modos legtimos de
vida. A democracia uma obra de arte poltico-cotidiana que exige atuar no saber que ningum
dono da verdade, e que o outro to legtimo quanto qualquer um. Alm disso, tal obra exige a
reflexo e a aceitao do outro e, sobretudo, a audcia de aceitar que as diferentes ideologias
polticas devem operar como diferentes modos de ver os espaos de convivncia, que permitem
descobrir diferentes tipos de erros na tarefa comum de criar um mundo de convivncia no qual a
pobreza e o abuso so erros que se quer corrigir [Maturana, op. cit., p. 75].
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Essa separao tem origem em nossa histria colonial, mas o tempo a acentuou e torna
hoje necessrio um trabalho de reinstitucionalizao do pblico, porque nele que poderemos
compartilhar projetos e fazer competir os interesses dos diferentes setores da sociedade em
condies adequadas para a construo do entendimento. A educao, ou a falta dela, limitam
a compreenso e dificultam a atuao pblica dos setores populares em nossas sociedades.
Fazer do respeito aos direitos humanos nosso projeto tico significa fazer da aceitao do
outro o fundamento da nossa convivncia e da educao um instrumento para a construo da
eqidade e da eficincia.
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5 DESENVOLVER UM PROCESSO
DE
MOBILIZAO SOCIAL
O imaginrio
O primeiro passo no planejamento de um processo de mobilizao social a explicitao
de seu propsito. Esse propsito est diretamente ligado qualidade da participao que ser
alcanada. Esse propsito dever estar expresso sob a forma de um horizonte atrativo, um
imaginrio convocante que sintetize de uma forma atraente e vlida os grandes objetivos que
se busca alcanar. Ele deve expressar o sentido e a finalidade da mobilizao. Ele deve tocar a
emoo das pessoas. No deve ser s racional, mas ser capaz de despertar a paixo. A razo
controla, a paixo move [Toro].
Um exemplo o imaginrio proposto por Moiss ao povo judeu e descrito por Isaas:
Vamos para uma terra onde jorram leite e mel. Uma terra boa e espaosa onde habitaro
juntos o lobo e o cordeiro e o leopardo deitar-se- ao lado do cabrito, o bezerro e o leozinho
pastaro juntos e um menino os poder tanger. Esse imaginrio, expresso na descrio de
uma terra de fartura e de paz, foi capaz de mobilizar o povo israelita e mant-lo unido, apesar
da dispora.
Outro exemplo, o imaginrio proposto por Betinho na Ao da Cidadania contra a Fome,
a Misria e Pela Vida: uma sociedade que, pela solidariedade, vence a fome e a misria. Marca
o fim de uma sociedade indiferente. No Natal de 93 a proposta era de que nenhuma famlia
passasse fome naquela noite. Os mais diversos segmentos da sociedade se mobilizaram para
aplacar a fome de 32 milhes de pessoas.
Esse propsito deve refletir um consenso, refletir uma escolha e construo de um interesse
compartilhado. Esse consenso no um acordo em que as pessoas negam suas diferenas,
mas em que elas so preservadas e respeitadas. As pessoas no esto necessariamente de
acordo entre si, mas de acordo com alguma coisa, com uma idia, que colocada acima de
suas divergncias. Ele a expresso de um exerccio de convivncia democrtica.
O imaginrio enuncia uma forma de futuro por construir, contm elementos de validade
formais (histricos e cientficos) e, nesse sentido, uma fonte de hipteses para a ao e o
pensamento. um critrio para orientar e avaliar os mltiplos esforos e as decises requeridas
para convert-lo em realidade. Deve trazer referncias que tornem possvel a cada um responder
s perguntas: em que medida o que estou fazendo contribui para alcanar esse objetivo? O que
mais posso fazer?
Isso o diferencia de um simples slogan ou campanha publicitria, ainda que em termos de
divulgao sejam necessrios esses elementos comunicativos. Uma diferena fundamental
que o slogan no se constitui em uma referncia sobre o que precisa ser feito no presente.
725
Como imaginrio, a legislao tem uma vantagem inerente sua condio: a legitimidade.
A legislao, por todo o processo de discusso que antecede sua entrada em vigor, representa
um consenso social, que dispensa sua validao a todo momento. Representa uma escolha de
nossa sociedade, ainda que no tenha sido compreendida e compartilhada por todos na extenso
de suas conseqncias. Assim, preciso refund-la, estender sua legitimidade formal,
construindo sua legitimidade social.
A situao descrita na lei o imaginrio pretendido, e eliminar a distncia entre esse
horizonte e a realidade, uma misso da sociedade e dos operadores do Direito em especial,
como tradutores e como difusores do texto legal junto s comunidades onde atuam.
Quem d incio a um processo de mobilizao social?
Um processo de mobilizao social tem incio quando uma pessoa, um grupo ou uma
instituio decide iniciar um movimento no sentido de compartilhar um imaginrio e o esforo
para alcan-lo. Para desempenhar esse papel de produtor social, a pessoa ou instituio deve
ter a capacidade de criar condies econmicas, institucionais, tcnicas e profissionais para
que um processo de mobilizao ocorra. Uma Secretaria de Estado, uma instituio pblica ou
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uma entidade privada, uma pessoa ou um grupo podem ser produtores sociais. O produtor
social responsvel por viabilizar o movimento, por conduzir as negociaes que vo lhe dar
legitimidade poltica e social.
O produtor social tem a inteno de transformar a realidade, tem certos propsitos de
mudana e se dispe a apresentar e compartilhar esses propsitos com as outras pessoas, que
vo ajud-lo a explicit-los, ampli-los e, claro, a alcan-los. Para isso ele precisa ter uma
certa legitimidade, seja prpria, seja conferida por algum ou por algum princpio, seno
difcil que ele consiga a credibilidade necessria no primeiro momento. Ao longo do processo
essa legitimidade vai crescer ou diminuir, refletindo a qualidade da sua gesto do processo.
essencial que o produtor social seja visto no como dono, mas como precursor de um
movimento que reflete uma preocupao e um desejo de mudana compartilhado. Para isso
preciso que ele:
Respeite e confie na capacidade das pessoas de decidirem coletivamente sobre suas
escolhas e estimule o desenvolvimento desses comportamentos. Esses comportamentos
contradizem uma tradio brasileira que tem suas origens no perodo colonial e com a qual
precisamos romper. Raymundo Faoro, em seu livro Os Donos do Poder, escreveu sobre a
monarquia brasileira:
Essa monarquia, acostumando o povo a servir, habituando-o inrcia de quem espera tudo de
cima, obliterou o sentimento instintivo de liberdade, quebrou a energia das vontades, adormeceu a
iniciativa. (...) Tudo tarefa do governo, tutelando os indivduos, eternamente menores, incapazes
ou provocadores de catstrofes, se entregues a si mesmos.
Essa viso infantilizou as pessoas. Aliada a uma situao em que o que contava era ser
amigo do rei e que fez da troca de favores um hbito natural na prtica da poltica, gerou uma
cultura de adeso e no uma cultura de deliberao. As pessoas se acostumaram a no analisar,
no avaliar e no decidir suas posies, mas a aderir s posies de outros, normalmente dos
que esto no poder. Para passarmos de uma cultura de adeso para uma cultura de deliberao
e para nos tornarmos verdadeiros cidados fundamental o reconhecimento incondicional da
capacidade de deciso e ao das pessoas. S assim elas se sentiro seguras e dispostas para
decidir e agir por sua prpria conta.
Acredite na importncia de se liberar a energia, a criatividade e o esprito empreendedor
das pessoas e das coletividades. A democracia e a produtividade esto relacionadas com
mentalidades proativas. E essa mentalidade no natural, tem que ser educada: preciso
aprender a passar de uma ordem recebida para uma ordem produzida. O exerccio da criatividade
e da proposio de solues faz parte dessa aprendizagem.
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O importante que o produtor social contribua para que sejam criadas as condies para
a evoluo de uma posio reativa (fatalista frente aos problemas) para uma posio proativa
(ver os problemas como situaes a serem trabalhadas, como oportunidades de ao, ver na
busca de solues um desafio estimulante).
Seja capaz de interpretar a nossa realidade social. Isso exige que ele conhea a sociedade,
seus valores, seus significados, suas prioridades. Requer ainda que ele conhea a Constituio
do Brasil e seja capaz de interpret-la como expresso de um projeto de nao, do ponto de
vista da comunicao e da mobilizao.
Seja capaz de orientar um editor na produo de materiais adequados de divulgao,
tenha conhecimento das possibilidades e dos limites da comunicao social como instrumento
de mobilizao. Freqentemente no so alcanados os objetivos em um processo de
mobilizao porque se superestima a capacidade dos veculos e da comunicao de massa.
preciso saber situar bem esse papel para que se tire deles o melhor proveito.
Tenha conceitos claros de democracia, cidadania, pblico e participao, de modo,
inclusive, a contribuir para gerar imagem social positiva para os reeditores mais fracos,
possibilitando-os fazer competir seus interesses em igualdade de condies.
Seja sensvel e tolerante para conseguir trabalhar com as redes de reeditores, sem
burocratiz-las, convertendo-as em redes autnomas, doadoras de sentido prprio.
Observao: Os papis que estamos apresentando no so necessariamente desempenhados
por uma pessoa. Algumas pessoas ou instituies podem estar juntas desempenhando um
desses papis, outras vezes uma mesma pessoa ou instituio desempenha mais de um ao
mesmo tempo. O importante que algum esteja fazendo isto, com as preocupaes, os critrios
e os valores aqui discutidos.
Os operadores do Direito e a mobilizao pela educao
Muitas vezes os operadores do Direito esto mais acostumados ao trabalho de gabinete,
baseado nas aes e processos, mas este caso exige uma ampliao de sua agenda. No se
trata de atuar para estimular aes e processos, mas de buscar interagir com outros responsveis
(pais, escola e poder pblico), com base no que a lei determina, no horizonte que ela desenha
e na credibilidade que o cargo lhe traz, para difundir o que a legislao (ECA, LDB e outras)
preconiza, contribuir para derrubar as barreiras que dificultam a sua operao, estimular e
garantir sua aplicao.
Nem todos os operadores do Direito se sentiro vontade para atuar como produtores
sociais no sentido que o texto aponta. Nem necessrio. O que importa que possam mobilizar
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Acompanhamento
A quarta dimenso da estruturao de um processo de mobilizao social o
acompanhamento e avaliao.
A opinio freqente de que a avaliao se reduz a julgar se os objetivos de um programa
foram alcanados ou no restritiva demais. A avaliao deve ser algo mais que uma simples
autpsia. Deve ser um meio efetivo de melhorar os atuais programas ou o planejamento de futuras
atividades [Pierre Drouet].
733
Para isso importante que se tenha indicadores pr-definidos ou, no mnimo, pr-sugeridos.
Indicadores quantificveis, ou pelo menos facilmente identificveis, que possam ser operados
com clareza por todos os que participam do movimento. No caso de mobilizao pela educao,
a reduo dos ndices de evaso e repetncia, do nmero de crianas fora da escola e da por
diante so sinalizadores de sucesso.
Outro aspecto importante para alcanar os objetivos da avaliao dar visibilidade aos
resultados. preciso que todos que esto participando, que so interessados, beneficiados,
ou ainda que podem vir a ter participao, saibam dos resultados.
No caso do Pacto de Minas pela Educao, diversas cidades colocaram uma placa bem no
local de chegada dizendo: Voc chegou a uma cidade que se orgulha de no ter nenhuma
criana entre 7 e 10 anos fora da escola. Poder colocar essa placa foi uma motivao; coloclas, uma realizao; mant-las, um compromisso e uma responsabilidade.
As quatro dimenses bsicas de um processo de mobilizao social, o imaginrio, o campo
de atuao, a coletivizao e o acompanhamento, devem ser construdos e operados
simultaneamente. A ausncia de qualquer um deles tem conseqncias diferentes: oferecer s
imaginrio demaggico ou gera apenas angstia nas pessoas; s as atuaes e decises, sem
imaginrio, conduzem a ativismos passageiros ou movimentos sem rumo; se no h coletivizao
ou acompanhamento por indicadores se produz o desinteresse.
A ruptura com a realidade presente, assegurando o direito educao em toda a sua
amplitude, exige a produo de um certo desequilbrio dessa situao. Esse desequilbrio se
d com a instaurao de um novo debate, a insero de novos atores e o desenvolvimento de
uma nova cooperao. O novo debate: a educao como direito de todos, entendido em toda
a sua amplitude: direito ao acesso, ao regresso, permanncia e ao sucesso na escola. Os
novos atores: os operadores do Direito como parceiros comprometidos com o ideal da sociedade
de educao para todos. A nova cooperao: operadores do Direito, escolas, poder pblico e
sociedade atuando em conjunto para eliminar as distncias que separam a realidade atual da
realidade que a lei nos deixa vislumbrar como nosso horizonte desejvel.
Imagine um pas em que todas as crianas vo escola...
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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Janeiro: Ed. Fundao Getlio Vargas, 1966.
735
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&
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CAPA CARTO 350 G/M 2
COR PANTONE 419
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