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CARREIRA JURDICA 2014

Processo Civil
Maurcio Cunha

JURISDIO
Conceito e caractersticas

Como ensina Ovdio Baptista, a ideia de


direito, no Estado Moderno, suscita, desde
logo, a ideia de jurisdio. O jurista
contemporneo tende a equiparar o direito
norma jurdica editada pelo Estado, cuja
inobservncia d lugar a uma sano.

Jurisdio
(a) funo atribuda a terceiro imparcial
(substitutividade)
(b) de realizar o Direito de modo imperativo.
(imperatividade)
(c) manifestao de soberania
(d)
reconhecendo/efetivando/protegendo
situaes jurdicas
(e) concretamente deduzidas
(f) em deciso insuscetvel de controle
externo
(f) e com aptido para tornar-se indiscutvel
(nimo de definitividade)
(h) enfim, poder do Estado de dirimir os
conflitos.
O conceito em questo est de acordo com
as transformaes pelas quais passou o
Estado nos ltimos tempos (criao de
agncias
reguladoras
e
executivas;
valorizao e reconhecimento da fora
normativa da CF a exigir do PJ postura
mais ativa e criativa para a soluo dos
problemas; desenvolvimento da teoria dos
direitos fundamentais e aplicao direta das
normas; alterao da tcnica legislativa
com a utilizao da tcnica das clusulas
gerais, deixando o sistema normativo mais
aberto;
evoluo
do
controle
de
constitucionalidade difuso que produziu a
possibilidade de enunciado vinculante da
smula do STF).
(a) tcnica de soluo de conflitos por
heterocomposio, ou seja, um terceiro
imparcial (e desinteressado filho
terceiro em um conflito do pai contra outra
pessoa, mas no desinteressado)
substitui (ideia de Chiovenda) a vontade
das partes pela vontade da lei e determina
a soluo do problema apresentado
(substitutividade), exceo na jurisdio

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voluntria, pois no h substituio da


vontade das partes. Para Carnelutti,
porm, jurisdio consiste na justa
composio da lide (conflito de interesses
qualificado por uma pretenso resistida),
mediante sentena de natureza declarativa,
por meio da qual o juiz dicit ius, da porque,
para ele, no haveria jurisdio no
processo executivo.
Fredie Didier Jr somente no adota a ideia
de Chiovenda de que a jurisdio
atividade meramente declaratria, mas,
sim, criativa.
Juiz no deve ter interesse no litgio, mas
tratar
as
partes
com
igualdade
(equidistante, na posio de Ada Pellegrini
Grinover), garantindo o contraditrio em
paridade de armas (isso imparcialidade,
da porque se mostra importante tambm
estudar
as
garantias
e
vedaes
constitucionais dos magistrados previstas
no art. 95, CPC).
(b) manifestao de um poder que se
impe
de
forma
imperativa
(imperatividade), mas o Estado pode
autorizar o exerccio da funo jurisdicional
por agentes privados (arbitragem). H
estudo especfico sobre a arbitragem nos
tpicos seguintes.
(c) a tutela dos direitos d-se ou pelo seu
reconhecimento judicial (conhecimento), ou
pela sua efetivao (execuo) ou pela sua
proteo (tutela de segurana, cautelar ou
inibitria).
(d) a atuao jurisdicional se d sempre
sobre uma situao concreta (no se pode
restringir a jurisdio a um tipo de situao
concreta, como a lide, pois a situao pode
ser de ameaa de leso a direitos, por
exemplo), um determinado problema que
levado ao seu conhecimento. A atuao
sempre tpica.
(e) aplica-se o direito a uma situao
concreta, sem que se possa submeter essa
deciso ao controle de nenhum outro
poder. A jurisdio somente controlada
pela prpria jurisdio.

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(f) somente uma deciso judicial pode


tornar-se indiscutvel e imutvel pela coisa
julgada material (consequncia de um
princpio maior que o da segurana
jurdica, evitando-se a eternizao dos
litgios). S os atos jurisdicionais podem
adquirir essa definitividade, que recebe o
nome de coisa julgada (art. 5, XXXVI, CF).

Em suma, jurisdio funo estatal para


prevenir e compor conflitos, aplicando o
direito ao caso concreto, em ltima
instncia, resguardando a ordem jurdica e
a paz social, sendo exercida em todo o
territrio nacional (art. 1, CPC).

Ainda nas palavras de Chiovenda, pode se


definir jurisdio como a funo do Estado
que tem como escopo a atuao da
vontade concreta da lei por meio da
substituio, pela atividade de rgos
pblicos, da atividade de particulares ou de
outros rgos pblicos. Enfim, dito de
outra forma, limita-se o Estado, ao exercer a
funo jurisdicional, a declarar direitos
preexistentes e atuar na prtica os comandos
da lei. Tal atividade caracterizar-se-ia,
essencialmente, pelo seu carter substitutivo,
j enunciado.

objetivo ao caso concreto. No mais se


compreende que o poder jurisdicional no
se limita a dizer o direito, mas tambm de
impor o direito.
Como funo, a jurisdio o encargo
atribudo pela CF, em regra ao Poder
Judicirio
(funo
tpica),
e
excepcionalmente, a outros Poderes
(funo atpica) de exercer concretamente
o poder jurisdicional.
A funo jurisdicional no privativa do
Poder Judicirio, como se constata nos
processos de impeachment do Presidente
da Repblica, realizados pelo Poder
Legislativo (art. 49, IX e art. 52, I, ambos
da CF), ou nas sindicncias e processos
administrativos conduzidos pelo Poder
Executivo (art. 41, 1, II, CF), ainda que
nestes casos no haja definitividade.
Tambm o Poder Judicirio exerce de
forma atpica funo administrativa (p.e.,
organizao de concursos pblicos) e
legislativa (elaborao de regimentos
internos dos tribunais).
Como atividade, a jurisdio o complexo
de atos praticados, no processo, pelo
agente estatal investido de jurisdio.
Equivalentes jurisdicionais

Para o exerccio da funo jurisdicional


que o Estado Democrtico de Direito se
utiliza do processo, verdadeiro mtodo que
deve garantir o atingimento de seus
devidos fins pelos devidos meios.
Jurisdio, portanto, somente pode ser
compreendida a partir do instrumento de
sua manifestao, que o processo.

So formas no-jurisdicionais de soluo


de conflitos, da porque chamadas de
equivalentes (formas alternativas de
soluo dos conflitos). No so definitivas,
pois podem ser submetidas ao controle
jurisdicional. Equivalem, porm, jurisdio
porque servem para resolver conflitos. So
os seguintes:

AO > JURISDIO > PROCESSO (no


esquecer da RESPOSTA).

No esquecer, tambm, que h doutrina


(Dinamarco) que prefere analisar a
jurisdio sob 3 aspectos distintos: poder,
funo e atividade. O poder jurisdicional
o que permite o exerccio da funo
jurisdicional que se materializa no caso
concreto por meio da atividade jurisdicional.
Como poder, a jurisdio representa o
poder estatal de interferir na esfera jurdica
dos jurisdicionados, aplicando o direito

Autotutela forma mais antiga de soluo


dos
conflitos,
constituindo-se,
fundamentalmente, pelo sacrifcio integral
do interesse de uma das partes envolvida
no conflito em razo do exerccio da fora
pela parte vencedora. So exemplos:
legtima defesa (art. 188, I, CC), desforo
imediato (art. 1210, 1, CC), direito de
greve, direito de reteno, estado de
necessidade, guerra etc. Trata-se de
soluo vedada, como regra, nos
ordenamentos
jurdicos
civilizados,
podendo ser amplamente revista pelo
Poder Judicirio.

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Autocomposio

consentimento
espontneo de um dos contendores em
sacrificar o interesse prprio, no todo ou em
parte, em favor do interesse alheio.
gnero do qual so espcies a transao
(concesses mtuas) a mais tradicional,
na qual a soluo dada pelas partes,
sendo que cada uma delas faz concesses
recprocas; a renncia em que no h
concesses recprocas, mas apenas
unilateral por parte do autor que abdica de
sua pretenso; e, por fim, a submisso
(reconhecimento da procedncia do
pedido)
onde
no
se
vislumbram
concesses recprocas, mas apenas
unilateral, por parte do ru que reconhece a
razo do autor. Aqui h uma certa hibridez:
substancialmente, o conflito foi resolvido
por autocomposio, mas, formalmente, em
razo da sentena judicial homologatria,
h o exerccio de jurisdio.
Mediao um terceiro (profissional
devidamente preparado) se coloca entre os
contendores e tenta conduzi-los (no
prope solues do conflito) descoberta
das causas de forma a possibilitar sua
remoo e assim chegarem soluo do
conflito.

Julgamento de conflitos por tribunais


administrativos

Tribunal
Martimo,
Tribunal de Contas, Agncias Reguladoras,
CADE.

Arbitragem o equivalente jurisdicional


mais polmico no que tange sua
natureza. Alguns entendem que a
arbitragem jurisdio privada e no
equivalente jurisdicional. J outros, afirmam
no ser nem mesmo uma jurisdio porque
no estatal. Nela tem-se um terceiro que
decide e impe sua deciso.

capazes
para
solucionar
problemas
relacionados a direitos disponveis.

Para a maioria doutrinria, equivalente


jurisdicional (Humberto Theodoro Jr,
Vicente Greco Filho, Luiz Guilherme
Marinoni, Cassio Scarpinella Bueno). H,
porm, quem entenda que no se trata de
equivalente jurisdicional, sendo jurisdio
propriamente dita, exercida por particulares,
com autorizao do Estado (Fredie Didier
Jr, Carlos Alberto Carmona e Joel Dias
Figueira Jr). H confuso nesse tocante,
mas com pouca importncia prtica, j
tendo, o STJ, tratado a arbitragem ora
como equivalente jurisdicional e ora como
espcie de jurisdio privada (MS
11.308/DF, rel. Min. Luiz Fux, j. 9.4.2008).

Regulamentao pela Lei Federal 9.307/96,


no
afrontando
o
princpio
da
inafastabilidade da jurisdio (5, XXXV,
CF).

Com relao abrangncia da Lei de


Arbitragem, o STJ editou a Smula 485
que tem como redao o seguinte: a lei de
arbitragem aplica-se aos contratos que
contenham clusulas, ainda que celebradas
antes da sua edio. Pacificou dessa
forma, a discusso gerada em torno de sua
efetividade frente aos contratos celebrados
que possuam, por sua vez, clusulas de
previso de arbitragem, porm, celebrados
antes de sua vigncia.

A conveno de arbitragem (art. 3)


compreende
tanto
a
clusula
compromissria como o compromisso
arbitral.
A clusula compromissria (art. 4)
aquela que designa a inteno das partes
de resolver disputas futuras por meio da
arbitragem, celebrada, assim, previamente.

tambm
chamada
de
clusula
compromissria cheia.
J o compromisso arbitral (art. 9) o ato,
formal e escrito, que, efetivamente, d
incio ao processo de arbitragem (regras
devero constar expressamente neste
sentido).
Pode
ser
estabelecido
independentemente da existncia de
clusula compromissria, at mesmo no

Arbitragem
Tcnica de soluo de conflitos mediante a
qual os conflitantes buscam em uma
terceira pessoa, de sua confiana, a
soluo amigvel e imparcial do litgio.
heterocomposio, no compulsria e
constitui-se em opo conferida a pessoas

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curso do procedimento arbitral, mas sempre


antes da audincia de tentativa de
conciliao.
A conveno de arbitragem no
pressuposto processual de por ser matria
de direito dispositivo que, para ser
examinada, no dispensa a iniciativa do
ru. Caso o ru no a alegue, o processo
prossegue e julgado perante a jurisdio
estatal. A ausncia de alegao do ru
torna a justia estatal competente para
julgar a lide e, por inexistir qualquer
invalidade, o processo no ser extinto.

Caractersticas: escolha da norma de direito


material
a
ser
aplicada;
rbitro;
desnecessidade de homologao judicial
da sentena arbitral (art. 18); sentena
arbitral ttulo executivo judicial (arts. 31 e
475-N, IV, CPC); possibilidade de
reconhecimento e execuo de sentenas
arbitrais produzidas no exterior.
A deciso arbitral faz coisa julgada material,
podendo ser invalidada (vcios formais) pela
via judicial no prazo de 90 (noventa) dias
aps o recebimento da intimao da
sentena arbitral (art. 33, 1).

Existncia de conflito de competncia entre


um rgo jurisdicional do Estado e uma
Cmara Arbitral: STJ competente para a
apreciao, porque a arbitragem teria
natureza jurisdicional (CC 111230/DF, 2
Seo da Corte, rel. Min. Nancy Andrighi,
j. 8.5.2013). Entendeu-se, ainda, que de
competncia do tribunal de arbitragem, e
no do Judicirio, analisar pedidos de
indicao de bens para garantir execues
de dvidas, antes mesmo da instaurao de
procedimento arbitral. Foi a primeira vez
que a Corte analisou a questo, mas o
placar apertado do julgamento - cinco votos
a quatro - indica, segundo advogados, que
a discusso ainda est longe de terminar.

A 3 Turma do STJ, REsp 1277725/AM, 3


Turma, j. 12.3.2013, estabeleceu que,
ainda que conste de contrato inadimplido a
previso de resoluo de conflitos por meio
da arbitragem, possvel ao credor ajuizar
pedido de falncia do devedor ou mesmo
execuo sem a prvia realizao de juzo
arbitral. Asseverou o referido acrdo que a

celebrao da conveno de arbitragem


no causa impeditiva da deflagrao do
processo de falncia perante o Judicirio,
eis que a executividade de um ttulo de
crdito no afetada pela conveno de
arbitragem.
Princpios
Investidura: exerccio somente por aquele
que tenha sido regularmente investido na
autoridade de juiz mediante concurso
pblico (art. 93, I, CF) e indicao pelo
Poder Executivo, por meio do quinto
constitucional (art. 94, CF). considerado
pressuposto processual de existncia.

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Territorialidade (aderncia ao territrio):


todo juiz ter jurisdio em todo o territrio
nacional. Entretanto, por uma questo de
funcionalidade, considerando-se o elevado
nmero de juzes e a extenso do territrio
nacional, normas jurdicas limitam o
exerccio legtimo da jurisdio a um
determinado territrio.
As regras de competncia territorial
definiro um determinado territrio, e pelo
princpio da aderncia ao territrio, a
atuao jurisdicional somente ser legtima
dentro desses limites territoriais.
com base neste princpio que surge a
necessidade
de
as
autoridades
judicirias cooperarem entre si, cada
uma ajudando a outra no exerccio da
atividade jurisdicional em seu territrio
(surgem as cartas precatria e
rogatria).
Mitigao em 2 oportunidades: art. 107,
CPC (imvel localizado em mais de
uma comarca) e art. 230, CPC (atos de
simples comunicao processual
citao e intimao em comarcas
contguas ou da mesma regio
metropolitana, independentemente de
carta precatria).
Importante: o lugar onde a deciso tem
de ser proferida no se confunde com o
lugar em que ela deve produzir efeitos
(deciso brasileira produzir efeitos no
Japo, divrcio feito numa determinada
comarca e mudana do ex-casal para
outras comarcas etc.).

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Indelegabilidade: o exerccio da funo


jurisdicional no pode ser delegado e
somente
podem
atuar
jurisdicionalmente aqueles que a CF
cria e autoriza.
Importante: a vedao se aplica
integralmente no caso de poder
decisrio, mas no em relao a outros
poderes judiciais, como o instrutrio, o
diretivo do processo e de execuo das
decises. A carta de ordem, expedida
pelos tribunais no sentido de delegar,
ao juzo de primeiro grau, a produo
de provas orais e periciais, um
exemplo, justificando-se por faltar
estrutura aos tribunais para a prtica de
tais atos.
Nas cartas precatrias no h
delegao, pois no h delegao de
competncia, apenas um pedido de
cooperao. O juiz deprecante no
pode praticar o ato deprecado, da
porque no poderia deleg-lo (Fredie
Didier Jr e Daniel Assumpo).
A CF, no art. 93, XI, autoriza a
delegao da competncia do Tribunal
Pleno (todos os membros do tribunal)
para o rgo especial deste mesmo
tribunal (mnimo de 11 e mximo de
25).
A CF, no art. 93, XIV, ainda, autoriza a
delegao, a serventurio da justia, do
poder de praticar atos de administrao
(no autoriza a delegao de poder de
polcia, como a presidncia de uma
audincia de instruo) e de mero
expediente sem carter decisrio. O
CPC, no art. 162, p. 4, autoriza a
prtica, de ofcio, dos chamados atos
meramente ordinatrios (juntada e vista
obrigatria) que podem ser revistos pelo
juiz quando necessrios.
Inevitabilidade: as partes ho de
submeter ao quanto decidido pelo rgo
jurisdicional. Situao das partes de
sujeio
perante
o
Estado-juiz,
independentemente de sua vontade, o
que tambm refora a ideia de
imperatividade.
Vinculao
obrigatria e estado de sujeio dos
sujeitos processuais. H uma nica

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exceo: art. 67, CPC (nomeao


autoria).

Inafastabilidade: previso legal no art.


5, XXXV, CF, constituindo-se na
consagrao, em sede constitucional,
do direito fundamental de ao, de
acesso ao Poder Judicirio. Conquista
que surgiu a partir do momento em que,
proibida a autotutela privada, assumiu o
Estado o monoplio da jurisdio. Ao
(criou-se o direito, abstrato) e
jurisdio (dever do Estado) so
institutos que nasceram um para o
outro, segundo Fredie Didier Jr. No
h, portanto, matria que possa ser
excluda da apreciao pelo Poder
Judicirio,
ressalvadas
rarssimas
excees, como a do processamento e
julgamento de certas autoridades em
certas hipteses (art. 52, I e II, CF).
A ameaa a que faz referncia o
dispositivo constitucional consagra a
tutela preventiva, a tutela de urgncia e
a tutela contra o perigo.
A nica imposio constitucional de
esgotamento das vias extrajudiciais
em relao s questes desportivas
(art. 217, p. 1, CF).
Conforme entendimento pacificado no
STJ, o habeas data s cabvel se
houver recusa de informaes por parte
da autoridade administrativa (Smula 2,
STJ). Aqui, a exigncia de recusa
indispensvel para o surgimento da lide,
sem o que na h interesse de agir, no
representando
espcie
de
abrandamento do princpio.
A nossa jurisdio una (no h
jurisdio administrativa, como ocorre
em pases como Itlia, Portugal,
Espanha, Frana e Argentina),
imposio que advm da CF de 1891.
Importante: leis que limitam ou
probem a concesso de medidas de
urgncia, notadamente, em face do
Poder Pblico (4.348/64, 5.021/66,
8.437/92
e
9.494/97)
foram
consideradas pelo STF, neste aspecto
restritivo, constitucionais (ADIN 223DF). Nada impede, porm, que o Juiz,
se
o
caso,
aprecie
a

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constitucionalidade/razoabilidade
da
restrio.

preciso
garantir
a
efetiva
concretizao do direito de ao e do
juiz natural atravs de uma tutela
jurisdicional rpida, efetiva e adequada.
Significa dizer, ento, que a adequao
compreende
a
garantia
do
procedimento, a espcie de cognio, a
natureza do provimento e os meios
executrios
adequados
s
peculiaridades da situao de direito
material ( da que se extrai a garantia
do devido processo legal).

Juiz natural: garantia decorrente da


clusula do devido processo legal, sem
previso expressa, mas que resulta da
conjugao
de
dois
dispositivos
constitucionais, quais sejam, o que
probe juzo ou tribunal de exceo (art.
5, XXXVII, CF) e o que determina que
ningum ser processado seno pela
autoridade competente (art. 5, LIII,
CF).
Juiz natural o juiz competente de
acordo com as regras gerais e abstratas
previamente estabelecidas (aspecto
formal), bem como aquele que seja
imparcial e independente (aspecto
substancial).
As regras de distribuio dos feitos
servem exatamente para fazer valer a
garantia do juiz natural (impossibilidade
de escolha pelo juiz), sendo que o
desrespeito s regras de distribuio
por dependncia implica incompetncia
absoluta.
O legislador tenta evitar a escolha do
juiz pelo autor com a previso do art.
253, II, CPC, ao criar uma regra de
competncia absoluta do juzo que
extingue o processo sem resoluo do
mrito (art. 267, CPC) quando essa
demanda novamente proposta.
Inrcia: presente no art. 2, CPC, que
assim dispe: nenhum juiz prestar a
tutela jurisdicional seno quando a
parte ou o interessado a requerer, nos
casos e forma legais. Dito isso, o
princpio da inrcia aquele que orienta
no sentido de que a jurisdio somente
poder ser exercida caso seja

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provocada
pela
parte
ou
pelo
interessado. Tal princpio trabalha com
a funo de tambm, preservar a
imparcialidade do julgador. Dentro da
codificao processual, o art. 262,
CPC, ratifica essa assertiva quando diz
que o processo civil comea por
iniciativa da parte, mas se desenvolve
por impulso oficial. Contudo, como toda
regra tem sua exceo, tal postulado
tambm possui as suas. Dessa forma,
ele mitigado na jurisdio voluntria
(arts. 1.129, 1.142 e 1.160, CPC).
Outras excees se apresentam com
relao ao inventrio de ofcio (art. 989,
CPC), as medidas cautelares ex officio
(art. 797, CPC medidas, mas no
processos), a decretao da falncia no
curso da recuperao judicial (Lei n.
11.101/05, arts. 53, 56, 4, 61, 1,
72, nico, e 73), alm do habeas
corpus de ofcio (art. 654, 2, CPP) e
a execuo trabalhista (art. 114, VIII,
CF).

Promotor natural: indicado por parcela


da
doutrina
e
consistindo
no
impedimento de que o Procurador-Geral
de
Justia
faa
designaes
discricionrias de promotores ad hoc, o
que elimina a figura do acusador
pblico de encomenda, que poderia, em
tese, tanto ser indicado para perseguir o
acusado como para assegurar a
impunidade de algum.
H decises dos tribunais superiores
que delimitam de forma interessante a
abrangncia do referido princpio. A
indicao de promotor assistente, para
atuar em conjunto com o promotor da
causa, no ofende o princpio em
questo (Informativo 390, STJ, 6
Turma, HC 40.394/MG, rel. Min. Og
Fernandes, j. 14.4.2009), o mesmo
ocorrendo
com
as
equipes
especializadas de promotores de
justia ou formao de foras-tarefas
para determinada rea de atividade
(STF, 2 Turma, HC 96700/PE, rel.
Min. Eros Grau, j. 17.3.2009). A
designao de promotor para atuar em
determinada sesso do tribunal do jri,
desde que previamente feita, e

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de generalidade. Aquilo que no cabe


jurisdio penal ou especial, a ela
pertencer. Ela pode ser ainda
contenciosa ou voluntria, sendo essa,
apenas homologatria de acordos feitos
entre as partes, e aquela presumida
de haver um litgio que origina um
processo que produz a coisa julgada.

motivada, no afronta o referido


princpio (STF, HC, 103038/PA, 2
Turma, rel. Min. Joaquim Barbosa, j.
11.10.2011).
Espcies de jurisdio
A jurisdio una e indivisvel, razo
pela qual a nica forma de conceber a
diviso da jurisdio em diferentes
espcies adotando-se determinados
critrios com a finalidade meramente
acadmica.

Pelo critrio que a exercem:


Jurisdio comum e especial: esta
ltima exercida pelas chamadas
justias especiais, que tem fixao
constitucional de sua competncia em
virtude da matria que ser objeto da
demanda judicial. A CF reconhece a
Justia do Trabalho (arts. 111/116), a
Justia Eleitoral (arts. 118/121) e a
Justia Militar (arts. 122/125). J a
jurisdio comum residual, ou seja,
tudo que no for de competncia
dessas justias especiais, englobando a
Justia Estadual e a Justia Federal.

Pela posio hierrquica:


Jurisdio superior ou inferior: a
inferior

exercida
pelo
rgo
jurisdicional que enfrenta o processo
desde o incio, ou seja, aquele que tem
competncia originria para a demanda,
enquanto a jurisdio superior
exercida em hiptese de atuao
recursal dos tribunais. Os tribunais
podem tanto exercer jurisdio superior
como inferior.

Podem ser ainda:


Jurisdio penal ou civil: critrio que
leva em conta a natureza do objeto da
demanda judicial. Sendo matria penal,
naturalmente haver jurisdio penal, e,
de forma subsidiria, no sendo o
direito material discutido na demanda
de natureza penal, a jurisdio ser
civil. A jurisdio civil bastante ampla,
pois abrange, ao menos em tese, todas
as matrias que no sejam penais. A
jurisdio civil delineada por excluso,
ela se apresenta com a caracterstica

Jurisdio Voluntria (1.103/1.210, CPC)


Tema doutrinariamente polmico, j tendo sido
dito, inclusive, que no se trataria nem de
jurisdio, tampouco de voluntariedade. No
tem relao com a chamada jurisdio
administrativa de pases como Itlia, Portugal,
Espanha, Frana e Argentina.

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As caractersticas gerais, porm, so


aceitas, pela doutrina, em sua maioria:
a) atividade estatal de integrao (da
vontade do interessado) e fiscalizao,
pois os efeitos jurdicos almejados
somente podero ser obtidos aps a
atuao do Estado-juiz, que o faz
quando, de plano, fiscaliza os requisitos
legais ( por isso que se diz que no
haveria voluntariedade alguma, mas,
sim, obrigatoriedade). A obrigatoriedade
decorrncia exclusiva da previso
legal, significando uma opo do
legislador de condicionar o efeito
jurdico de determinadas relaes
jurdicas, em razo de seu objeto e/ou
de seus sujeitos, interveno do juiz,
provavelmente em razo do status de
imparcialidade retido de conduta e
compromisso
coma
justia
que
supostamente todos os juzes deveriam
ter;
b)
aplicam-se
as
garantias
fundamentais do processo e as
garantias da magistratura (quanto aos
poderes processuais, a doutrina aponta
a caracterstica da inquisitoriedade o
juiz pode tomar decises contra a
vontade dos interessados e ter a
iniciativa do procedimento, como nos
arts. 1.129, 1.142, 1.160 e 1.171, CPC
e a caracterstica da possibilidade de
deciso fundada em equidade no
observar a legalidade estrita e usar de

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discricionariedade, decidindo de acordo


com os critrios de convenincia e
oportunidade, como afirma o art. 1.109,
CPC, ainda que contrariamente lei,
situao que, para a poca, era bem
interessante, mas que, hoje, somente
diz o que j se sabe) ;
c) procedimentalmente falando, h
regras comuns (arts. 1.103/1.112,
CPC) e especiais (arts. 1.113 e
seguintes, CPC);
d) em todos os procedimentos de
jurisdio voluntria, por fora do art.
1.105, CPC, o MP deve ser intimado
pessoalmente (art. 236, p. 2, CPC).
Verificar que o legislador usa a
expresso citao de forma errnea. O
STJ tem entendido que a interveno
do MP no deve se dar nos
procedimentos de alienao, locao e
administrao da coisa comum e
alienao de quinho em coisa comum,
mas, to-somente, nas questes que
envolvam os direitos indisponveis,
comprovando, concretamente, uma das
causas do art. 82, CPC.

Classificao dos procedimentos de


jurisdio voluntria (Leonardo Greco):
a) Receptcios (registrar, documentar
ou comunicar manifestao de
vontade), como as notificaes,
interpelaes e protestos;
b) Probatrios (produo de prova o
limite), como a justificao. A
produo antecipada de prova
discutvel
se
voluntria
ou
contenciosa;
c) Declaratrios (limita-se a declarar a
existncia ou inexistncia de uma
situao jurdica), como na extino
de usufruto, da posse em nome do
nascituro e na confirmao do
testamento particular;
d) Constitutivos
(a
criao,
a
modificao ou extino de uma
situao jurdica dependem da
concorrncia da vontade do juiz, por
meio
de
autorizaes,
homologaes, aprovaes etc.),
como a interdio, a emancipao,

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o arrendamento ou onerao de
bens de incapazes, a locao de
coisa comum, o alvar para a venda
de bens de incapazes;
e) Executrios (Estado-juiz exerce
atividade prtica que modifica o
mundo exterior), como a alienao
de coisas, a administrao de coisa
comum, a arrecadao de herana
jacente etc.;
f) Tutelares (envolve a proteo de
determinadas pessoas que se
encontram
em
situao
de
desamparo), como a nomeao ou
remoo de tutores/curadores, a
exibio de testamento.
Para Jos Frederico Marques trata de
jurisdio voluntria da seguinte forma:
atividade resultante de negcio
jurdico que se exige um ato do Estado,
para que o negcio se realize ou
complete. Acrescenta que, como
funo, ela tem natureza administrativa,
do ponto de vista material, e ato
judicirio, do ponto de vista subjetivo ou
orgnico;
em relao s
suas
finalidades, funo preventiva e
tambm constitutiva. Na jurisdio
voluntria no h lide, mas somente
administrao pblica de interesses
privados. uma das funes do Estado,
confiada ao Poder Judicirio, em virtude
da idoneidade, responsabilidade e
independncia dos juzes perante a
sociedade, visando evitar litgios
futuros, ou irregularidades e deficincias
na formao do ato ou negcio jurdico.
Quanto ao conceito da jurisdio
voluntria, est muito longe de ser
pacificado na doutrina ptria, existindo
correntes que procuram explicar sua
natureza sobre 3 (trs) atividades: a
administrativa, a jurisdicional e a
autnoma. Entretanto, nenhuma possui
unanimidade.
A
jurisdio
voluntria
como
administrao pblica de interesses
privados (natureza administrativa)
a primeira corrente e ideia que
prevalece
na
doutrina
brasileira,
conforme
concepo
de
Jos
Frederico Marques. Os principais
argumentos, segundo Ovdio Baptista,

CARREIRA JURDICA 2014


Processo Civil
Maurcio Cunha

de que se valem os juristas para


demonstrar a natureza administrativa
dos atos de jurisdio voluntria, so:
a) a jurisdio contenciosa tem carter
repressivo e a jurisdio voluntria
tem carter preventivo do litgio;
b) aquela tem funo meramente
declaratria enquanto esta tem
funo constitutiva, haja vista que
se destina formao de atos e
negcio jurdicos;
c) a jurisdio voluntria no comporta
o princpio do contraditrio, no
existindo, portanto, partes, mas
simples interessados;
d) os atos de jurisdio voluntria no
produzem coisa julgada, enquanto a
sentena proferida em processo de
jurisdio contenciosa produz coisa
julgada;
e) jurisdio contenciosa corresponde
a uma forma de atuao do direito
objetivo, enquanto a jurisdio
voluntria visa realizar certos
interesses pblicos subordinados ao
direito.

A jurisdio voluntria como atividade


jurisdicional (natureza jurisdicional)
a segunda corrente, minoritria por
acaso, mas que vem ganhando
adeptos, como Calmon de Passos,
Ovdio Baptista e Leonardo Greco. A
corrente doutrinria que entende que a
jurisdio voluntria tem natureza
jurisdicional justifica-se ao afirmar que
toda atividade jurisdicional depende da
iniciativa da parte interessada, sendo
feita mediante o ajuizamento de uma
ao. Ora, existindo ao, existir
processo
e
consequentemente
jurisdio. So suas premissas:
a) no se pode dizer que no h lide,
bastando, para tanto, os exemplos
da interdio e da retificao de
registro. A lide no precisa vir
afirmada em petio inicial. Os
casos de jurisdio voluntria so
potencialmente conflituosos e por
isso que so submetidos
apreciao do Poder Judicirio e
que se impe a citao dos
possveis interessados;

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b) a nica definio possvel de


jurisdio se baseia em seu aspecto
subjetivo : jurisdio atividade
exercida por juzes. A jurisdio
voluntria , assim, inevitvel;
c) processo categoria que pertence
teoria geral do direito e por isso
que
se
fala
em
processo
legislativos, administrativo, negocial
e jurisdicional. No se pode negar,
portanto, a existncia de um
processo na jurisdio voluntria
(que se exerce por meio das formas
processuais conhecidas, como a
petio inicial, sentena, apelao
etc.), ainda que um processo
administrativo.
,
tambm,
procedimento em contraditrio;
d) o juiz atua para atender interesse
privado, como terceiro imparcial. A
administrao, por sua vez, age no
seu prprio interesse, no interesse
do Estado, da coletividade como um
todo;
e) se h processo e jurisdio, ento
h ao;
f) h partes, com todos os direitos e
deveres dela decorrentes. Dizer que
porque no h litgio no h partes
desconhecer comezinha distino
dogmtica. Parte em sentido
substancial a parte do litgio,
enquanto que parte no sentido
processual o sujeito da relao
jurdica processual;
g) a redao do art. 1.111, CPC,
ratifica a existncia de coisa julgada
quando afirma que tais decises
somente podero ser modificadas
por fato superveniente. Exemplo o
pedido de alterao de nome que
pode, inicialmente, ser negado,
mas,
posteriormente,
ser
apresentado com base em fatos
supervenientes. Assim, se h
indiscutibilidade, para dentro e para
fora do processo, h coisa julgada;
h) outro argumento de que a deciso
proferida em jurisdio voluntria se
submete coisa julgada material
advm,
por
exemplo,
da
possibilidade de homologao de
divrcio ou arrolamento consensuais

CARREIRA JURDICA 2014


Processo Civil
Maurcio Cunha

em sede extrajudicial, desde que


no haja interesse de incapazes
(11.441/2007), pois o CNJ entendeu
que a via extrajudicial opcional
(Resoluo 35/2007). Assim, a
homologao judicial confere s
partes
a
indiscutibilidade
da
deciso, a coisa julgada, algo alm
do que oferece o extrajudicial.
A jurisdio voluntria como atividade
autnoma (natureza autnoma) a
menos aceita na doutrina. Trata da ideia
de que a jurisdio voluntria no se
enquadra nem como voluntria, nem
como contenciosa, configurando como
categoria autnoma. Comunga dessa
ideia Alcal-Zamora, destacando que a
jurisdio voluntria nem jurisdio,
nem voluntria, eis que no
representa atividade de um rgo
pblico para declarar o direito de uma
parte em face de outra, e porque muitas
vezes o interessado obrigado a
obedecer deciso de autoridade.

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