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Informao e relao de consumo

Texto extrado do Jus Navigandi
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12766

Tatiana Moraes Cosate

Advogada. Graduada em Direito pela Universidade Norte do Paran, graduada em comunicao socialJornalismo pela Universidade Estadual de Londrina, especialista em Direito e processo penal pela
Universidade Estadual de Londrina

SUMRIO: 1. Consideraes iniciais. 2. Artigo 69 do Cdigo de Defesa do

Consumidor. 3. Artigo 72 do Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. Artigo 73 do Cdigo
de Defesa do Consumidor. 5. Concluses principais. 6. Referncias.

1. Consideraes Gerais
O presente trabalho se prope a analisar os artigos 69, 72 e 73 do Cdigo de
Defesa do Consumidor (Lei 8078/90) que so, em linhas gerais, a criminalizao de
comportamentos reputados graves na parte material do Cdigo. Porm, antes de iniciar
o estudo dos tipos penais mencionados, necessrio se faz tecer os seguintes comentrios.
O artigo 69, juntamente com os artigos 67 e 68, fazem parte do sistema repressivo
que o Cdigo de Defesa do Consumidor dispensou publicidade, que pode ser definida
como uma forma de comunicao estabelecida entre o fornecedor e o consumidor, cujo
objetivo a comercializao de produtos ou servios. Importante destacar que
publicidade no se confunde com propaganda. Esta vem a ser a manifestao de idias
polticas, religiosas, artsticas ou sociais que visam formao de ideologias como meio
de angariar adeptos. Diversamente a publicidade, que se caracteriza pela utilizao de
informaes conexas atividade econmica, no sentido de expor ao consumidor o
produto ou servio para que esse venha a consumi-los.
Sabe-se que o fenmeno publicitrio no recente. Mas foi com a revoluo
industrial e a conseqente expanso do capitalismo que a publicidade ganhou novo
impulso. De fato, era preciso captar novos consumidores para os bens produzidos em
larga escala. Em decorrncia dessa necessidade, a tcnica publicitria deixa de ser
informativa para se transformar em persuasiva. Vale dizer, surge a necessidade de
despertar o desejo de consumo, o interesse pelo produto anunciado. Nesse passo, a
publicidade se transforma em objeto de estudo jurdico, tendo em vista a sua inegvel
capacidade de "influir, decisivamente, na formao do consentimento do
consumidor" [01]. E nesse processo de convencimento, o publicitrio pode se valer de
informaes falsas ou abusivas para destacar as vantagens, nem sempre reais, do
produto anunciado. Ao proceder dessa forma, verifica-se a ocorrncia de danos
patrimoniais e morais de natureza difusa, coletiva, vez que a mensagem publicitria se
dirige coletividade de consumidores, no sendo individual ou isolada.
Diante dessas consideraes, tornou-se imperioso regular e normatizar a atividade
publicitria. No Brasil, essa tarefa foi, primeiramente, exercida pelo Conselho Nacional
de Auto-Regulamentao publicitria (CONAR) que, por intermdio de um Cdigo de
tica elaborado pelos prprios publicitrios, exercia um controle interno da produo
publicitria. No entanto, esse controle padecia de obrigatoriedade de vinculao das

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empresas e dos profissionais s sanes impostas. Acrescente-se, ainda, o fato do

CONAR no ter competncia para determinar que a publicidade abusiva ou ilcita
deixasse de ser veiculada.
Logo, era imprescindvel o surgimento de um dispositivo legal que retratasse esse
tema de forma sistematizada, pois, at ento, no havia legislao com esse contedo.
Assim, em 11 de setembro de 1990, promulgado o Cdigo de Defesa do Consumidor
[02] e com ele um tratamento especfico publicidade, no qual h "especial importncia
transparncia da informao ao consumidor, proibindo a publicidade enganosa e
abusiva, e estabelecendo sanes no mbito administrativo, civil e penal" [03], como por
exemplo, o artigo 69.
Vale destacar que a lei consumerista no eliminou o controle interno exercido
pelo CONAR. Ao contrrio, adotou um sistema misto de controle, onde h participao
do CONAR, da Administrao e do Poder Judicirio.
Outra observao no sentido de que o Cdigo de Defesa do Consumidor no
probe a publicidade, vez que a mesma constitui liberdade de expresso, um ente
pertencente ao consumo e um instituto da comunicao social. O objetivo , tosomente, sancionar a publicidade irregular, abusiva, anormal.
Saindo do campo publicitrio, tm-se os artigos 72 e 73, que dizem respeito ao
direito de informao do consumidor aos arquivos de consumo (cadastro, banco de
dados, fichas e registros). O objetivo do Cdigo de Defesa do Consumidor, ao prever os
mencionados tipos penais, foi proteger a vida privada do cidado contra uma coleta
geral e indiscriminada de seus dados pessoais. Assim, o consumidor adquiriu o direito
de impedir a compilao de tais dados, bem como a possibilidade de conhec-los e
corrigi-los, quando inexatos, inoportunos ou desatualizados. Ressalta-se que esse
assunto tambm no contava com qualquer disciplina legal.
Por fim, vale ressaltar que o artigo 61 do Cdigo de Defesa do Consumidor
estabelece que os crimes contra as relaes de consumo previstos a partir do artigo 63
[04] no excluem outros crimes previstos no Cdigo Penal e leis especiais.

2. Artigo 69, Cdigo de Defesa do Consumidor: Publicidade sem base ftica,

tcnica ou cientfica.
Art. 69. Deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que
do base publicidade:
Pena: deteno de 1 (um) a 6 (seis) meses ou multa.
O artigo em anlise visa tornar efetivo o princpio da transparncia da
fundamentao da mensagem publicitria inserido no pargrafo nico do artigo 36, do
Cdigo de Defesa do Consumidor, que assim dispe:
Art. 36. A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o
consumidor, fcil e imediatamente, a identifique como tal.
Pargrafo nico: O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou
servios, manter, em seu poder, para informao dos legtimos

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interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao

mensagem.
Tal princpio impe ao fornecedor o dever de ter em seu poder dados fticos,
tcnicos e cientficos que demonstrem a veracidade da mensagem publicitria. Assim,
ao mesmo tempo em que o fornecedor tem a ampla liberdade de anunciar os seus
produtos e servios, possui, por outro lado, a obrigao de comprovar a afirmao feita,
restringindo o campo de atuao da publicidade, pois "o fornecedor s deve informar
aquilo que sabe e que pode provar" [05]. Antonio Cezar Lima da Fonseca acrescenta que
como conseqncia dessa obrigao, ocorre a inverso do nus da prova, expressa no
inciso VIII do artigo 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor [06], "porque o fornecedor
quem deve fazer prova no sentido de que organizou os dados relativos sua
publicidade, consoante o mandamento do art. 36, par. nico, CDC" [07]. No entanto,
para Aliette Marisa S.D.N. Teixeira de Almeida o fundamento legal da inverso do
nus da prova em matria publicitria o artigo 38 do Cdigo de Defesa do
Consumidor [08], que se difere do artigo 6, inciso VIII, visto que este necessita da
presena de dois pressupostos para ser aplicado: verossimilhana da alegao e
hipossuficincia do consumidor. J na publicidade, a inverso " obrigatria e
independe da discricionariedade do juiz" [09], pois seus requisitos so a vulnerabilidade
do consumidor e o dever de informao veraz do fornecedor.
Seguindo esse raciocnio, pode-se dizer que o bem jurdico tutelado pelo artigo 69
do Cdigo de Defesa do Consumidor, como ensina Luiz Regis Prado, a "veracidade e
a exatido das informaes transmitidas ou prestadas sobre dados que fundamentam a
publicidade de produtos e servios" [10]. Ou seja, ao estabelecer que o fornecedor deva
organizar os dados fticos, tcnicos e cientficos que do base publicidade, tutela-se,
de forma imediata, a idoneidade, a lisura da informao publicitria. E de forma
mediata, a norma penal acaba protegendo tambm o patrimnio do consumidor, "que
poder ser lesado graas a ardis publicitrios, desprovidos de suficiente embasamento
ftico, tcnico ou cientfico" [11], como explica Paulo Jos da Costa Jr.
Nesse contexto, vale mencionar a crtica exposta por Marcos Daniel V. Ticianelli
quanto inexistncia de uma proteo direta e efetiva do artigo 69 aos valores
mencionados que retratam o bem jurdico. Para esse autor, o delito em questo "no
tutela diretamente a qualidade da informao veiculada pela atividade publicitria" [12],
vez que "a informao publicada pode ser absolutamente vlida no sentido de no ser
enganosa ou abusiva, no possuindo, todavia, dados organizados que possam sustentla" [13]. Vale dizer, possvel existir uma informao veraz sem a devida organizao
de dados, bem como, tambm possvel a caracterizao de uma publicidade enganosa
ou abusiva que possua a devida organizao dos dados exigida pelo tipo penal. Assim,
finaliza o autor, "o presente tipo penal existe unicamente para a satisfao de um
preceito administrativo que no significa absoluta proteo do valor da informao,
contrariando o princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos [14], que revela o
escopo primordial do direito penal" [15].
De fato, o Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos estabelece que a
existncia do delito pressupe uma leso ou perigo de leso a um bem jurdico
determinado. Assim, conforme exps Ticianelli, nem sempre o descumprimento da
obrigao contida no tipo de injusto ora analisado acarretar uma lesividade
veracidade ou exatido das informaes publicitrias, que o bem jurdico tutelado
pelo artigo 69. Sob essa perspectiva, pode-se afirmar que o delito ora em comento no
possui um substrato que validamente o alicerce, caracterizando-se como tutela de

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funo axiologicamente neutra [16]. Sob esse aspecto, ilustrativas so as lies de Luiz
Flvio Gomes et alii: "O jurista, o penalista e o juiz no podem aceitar o positivismo
legalista e formalista que preponderou no nosso entorno cultural no sculo XX. Na
interpretao de um tipo penal preciso, para alm da inafastvel atividade de mera
subsuno formal da conduta (constatao da tipicidade formal), verificar o que est por
trs da lei. Em outras palavras, urge que se descubra em toda sua integralidade a norma
assim como o seu contedo (o bem jurdico protegido por ela, isto , qual a relao
social concreta e determinada afirmada por ela). Mesmo porque no h (ou no pode
haver) delito sem ofensa (leso ou perigo concreto de leso) a esse bem jurdico tutelado
(...). A conduta que realiza a literalidade do tipo penal, para transformar-se em crime,
em primeiro lugar deve tambm ser materialmente antinormativa (no sentido de
contrariar o contedo da norma, que expressa o bem jurdico). (...). Qualquer outra
interpretao do tipo penal, que no leve em considerao esse plus, retrata o passado, o
pensamento puramente formalista, legalista ou estatalista" [17].
Analisando a estrutura do artigo 69 do Cdigo de Defesa do Consumidor, tem-se
que o tipo objetivo consiste em deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos
que do base publicidade. Ou seja, a lei erige como conduta incriminadora o
descumprimento da determinao administrativa contida no pargrafo nico do artigo
36 do CDC. Melhor explicando: "no basta a publicidade transmitir a informao e seu
responsvel simplesmente alegar a veracidade. necessria a existncia de dados que
atestem a idoneidade, por meio de sua organizao, para a efetiva legitimidade da
comunicao" [18]. Trata-se, portanto, de delito omissivo prprio, no qual o sujeito ativo
deixa de fazer uma atividade legalmente exigida, qual seja, a de organizar os dados.
Cumpre destacar que a lei consumerista exige que os dados estejam organizados,
arrumados, ordenados. Portanto, conclui Luiz Regis Prado, "o fato de se constatar a
mera existncia de tais dados, sem, contudo, estarem devidamente organizados, no
afasta a configurao do presente delito" [19]. Outra observao a ser feita quanto
necessidade de estarem presentes todos os dados mencionados, pois, basta a ausncia de
apenas um deles para caracterizao do crime. Entretanto, no ocorre a incidncia do
artigo 69 do CDC quando determinado produto ou servio no comportar a existncia
de algum dado.
Diante dessas consideraes, resta analisar o que vem a ser dados fticos, tcnicos
e cientficos. Os dados fticos so aqueles que dizem respeito aos acontecimentos reais,
no-imaginrios, como as pesquisas e os depoimentos realizados em relao a
determinado produto ou servio. Exemplificando: quando o fornecedor anuncia que o
seu produto o mais barato ou o que tem maior prazo de garantia.
J os dados tcnicos so os elementos relativos arte, ofcio ou profisso.
Compreendem os testes feitos no produto ou servio que atestam os atributos alegados
pelo fornecedor, como por exemplo, a durabilidade.
Por fim, os dados cientficos se relacionam a uma determinada cincia que servir
para demonstrar a veracidade da mensagem publicitria. " a hiptese, por exemplo, do
anncio publicitrio que afirma a cura do cncer" [20].
Cabe mencionar a possibilidade desses dados constiturem segredo industrial.
Nesse caso, o fornecedor est desobrigado a revel-los, salvo mediante determinao
judicial.
Antonio Cezar Lima da Fonseca adverte que o Cdigo de Defesa do Consumidor

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no estabeleceu o lapso temporal no qual o fornecedor se encontra obrigado a manter os

dados fticos, tcnicos e cientficos. Diante dessa lacuna legislativa, sugere a aplicao
do artigo 109, VI do Cdigo Penal, que reza sobre o prazo da prescrio da pretenso
punitiva, que de dois anos [21]. Tal sugesto pode ser aceita, vez que no contraria o
Princpio da Legalidade, pois a analogia, nesse caso, estaria sendo utilizada a favor do
agente, limitando o tempo de incidncia da norma penal.
No que tange ao elemento subjetivo, evidencia-se um crime doloso, no qual o
sujeito ativo deve possuir a conscincia e a vontade de descumprir a obrigao
legalmente estabelecida pelo pargrafo nico do artigo 36 do Cdigo de Defesa do
Consumidor: no providenciar a organizao dos dados. Assim, a vontade consciente
do sujeito ativo deve estar dirigida omisso. Salienta-se que inexiste punio a ttulo
de culpa, diante da inexistncia de previso expressa (artigo 18, pargrafo nico, CP).
Em relao ao sujeito ativo do crime, h divergncia. Alguns autores [22]
sustentam que o agente ativo o publicitrio. Outros estabelecem que o agente pode ser
"tanto o fornecedor do bem ou servio quanto o responsvel pela publicidade, desde
que tenha participado da colheita dos dados para promover o anncio" [23]. Nesse
mesmo sentido, a opinio de Jos Geraldo Brito Filomeno et alii para quem o delito
em comento pode ser praticado por "qualquer pessoa que tenha a obrigao de
organizar e manter a guarda de tais dados fticos, tcnicos e cientficos que embasam
determinada publicidade" [24]. Manoel Pedro Pimentel, adepto dessa corrente, esclarece
que esse entendimento se fundamenta no fato da norma penal consumerista no ter
definido a figura do garante. Assim, torna-se possvel afirmar que o sujeito ativo pode
ser tanto o fornecedor quanto o "responsvel pela feitura da publicidade" [25].
Entretanto, tal argumento no deve ser acolhido, haja vista a total impossibilidade
de se exigir a figura do garante na modalidade de crime omissivo prprio, no qual o
dever legal de agir decorre da lei e atribudo a qualquer pessoa. Portanto, a figura do
garante s se encontra presente no crime omissivo imprprio, onde o dever de agir
pertence quele que contraiu a responsabilidade de garantir, de proteger o bem jurdico
por meio da no ocorrncia do resultado tpico.
Existe, ainda, uma terceira linha de pensamento [26] informando que, com base no
pargrafo nico do artigo 36 do Cdigo de Defesa do Consumidor, somente o
fornecedor de produtos e servios pode perpetrar a conduta descrita no tipo penal.
Trata-se, portanto, de um delito especial prprio, no qual o fornecedor que tem a
obrigao de organizar e manter a guarda dos dados fticos, tcnicos e cientficos que
embasaram a publicidade veiculada. Por oportuno, saliente-se que Antonio H. V.
Benjamin prev uma nica hiptese do publicitrio ser o sujeito ativo do crime: quando
o anncio "criado por home agency, isto , agncia de publicidade do prprio
anunciante" [27].
Verifica-se que essa a melhor orientao, pois o artigo 69 tem como finalidade
precpua garantir a aplicao do preceito material contido no pargrafo nico do artigo
36 e este expresso em afirmar que cabe ao fornecedor o dever de manter e organizar
os dados fticos, tcnicos e cientficos. Basta uma simples interpretao lgicosistemtica para se chegar a essa concluso.
J o sujeito passivo o consumidor, individual ou coletivamente considerado e
"mediatamente, o Estado" [28]. No entanto, para Luiz Regis Prado, o sujeito passivo
imediato do crime em questo a "coletividade de consumidores pessoa fsica ou

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jurdica exposta propagao de anncio publicitrio desprovido de dados fticos,

tcnicos e cientficos" [29]. E "secundariamente, ser considerado vtima o consumidor
diretamente lesado pela no-organizao dos mencionados dados".
delito de mera conduta, porquanto, independe de qualquer resultado lesivo ao
consumidor.
Quanto consumao, essa ocorre no momento em que deveriam ter sido
organizados os dados e no o foram. A doutrina discute se necessria a divulgao da
publicidade para a consumao do delito. Antonio Cezar L. da Fonseca entende que "o
crime se consuma no momento em que a publicidade veiculada, uma vez que s a se
pode verificar que o fornecedor, realmente, se omitiu na organizao de dados" [30].
Esse mesmo aspecto defendido por Antnio H. V. Benjamin, para quem a consumao
do artigo 69 depende da efetiva veiculao do anncio [31].
Contrria a opinio de Arruda Alvim et alii. Para esse autor, o crime em
comento se consuma mesmo quando sequer houve a realizao da publicidade: "
suficiente que no tenham sido organizados os dados que do sustentao publicidade,
ainda que a mesma, por qualquer razo no venha a ser veiculada" [32]. Ademais, como
se trata de crime de mera conduta, evidente que a consumao ocorre quando o agente
exaure o comportamento descrito no tipo de injusto. Sendo assim, a veiculao da
publicidade ganha importncia, to-somente, no campo probatrio.
Quanto tentativa, no possvel, por se tratar de crime omissivo prprio.
Por fim, crime de menor potencial ofensivo, cuja ao penal pblica
incondicionada.
Convm destacar o comentrio tecido por Nucci e Ticianelli no sentido de que o
artigo 69 do Cdigo de Defesa do Consumidor fere o Princpio da Interveno Mnima,
segundo o qual o Direito Penal deve ser a ultima ratio legis, s devendo atuar quando
"os outros ramos do direito se revelem incapazes de proteger devidamente aqueles bens
mais importantes para a sociedade" [33]. Assim, no delito em questo, a imposio de
sanes civis e administrativas j seriam suficientes para punir a conduta de quem no
organizasse os dados fticos, tcnicos e cientficos da publicidade veiculada.

3. Artigo 72, Cdigo de Defesa do Consumidor: Impedimento de acesso a banco de

dados.
Art. 72. Impedir ou dificultar o acesso do consumidor s informaes
que sobre ele constem em cadastros, banco de dados, fichas e registros:
Pena deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano ou multa.
a contraface penal do preceito administrativo do artigo 43 do Cdigo de Defesa
do Consumidor que estabelece o direito de informao. De fato, tal artigo assegura ao
consumidor o "acesso s informaes existentes em cadastros, fichas, registros e dados
pessoais e de consumo arquivados sobre ele, bem como sobre as suas respectivas
fontes". Ressalta-se que a Constituio Federal tambm prev a utilizao do habeas
data (artigo 5, inciso LXXII,) como forma de tutelar o direito de informao do
consumidor.

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Busca-se proteger o direito de informao do consumidor, proporcionando-lhe a

autodeterminao informacional [34], que vem a ser o conhecimento dos dados que
versem sobre a sua pessoa nos repositrios de consumo.
A conduta tipificada impedir (embaraar, obstruir, proibir, enfim, no permitir)
ou dificultar (tornar difcil ou custoso, impor impedimentos indevidos) o acesso do
consumidor s informaes sobre ele existentes em cadastros, banco de dados, fichas e
registros. Logo, crime comissivo de ao mltipla ou de contedo variado, pois
incrimina duas condutas dirigidas ao acesso do consumidor a dados constantes nos
arquivos de consumo. Como conseqncia dessa classificao, mesmo que o sujeito
ativo realize mais de uma conduta expressa no tipo, responder por crime nico.
Em relao ao de impedir, Benjamin explica que "um simples no" j a
configura. Continua o autor dizendo que a "dificultao disfarada, muitas vezes
justificada com argumentos burocrticos ou at a pretexto de que inexiste arquivo com
o nome do consumidor. Inclui, no seu contexto, a mera omisso, o silncio em prestar
ou dar acesso ao consumidor" [35]. Nesse contexto, a cobrana de taxa para o
fornecimento de informao exemplo de impedimento, de dificultao.
Ressalta-se que se no houver informao relativa pessoa do consumidor, no se
configura crime a negativa de acesso. Isso porque a lei somente lhe confere o direito
informao quando a mesma for relativa sua pessoa. Assim, no se tutela um acesso
indiscriminado.
Ademais, segundo a deciso proferida pelo relator lcio Pinheiro de Castro do
TRF, 4 regio, o delito em anlise no exige a forma escrita para o fornecimento das
informaes constantes em banco de dados e cadastros, podendo, inclusive, haver
renncia em fornecer os dados desta maneira. Portanto, "o fato de algum comunicar
apenas oralmente algo existente nesses arquivos absolutamente legal" [36].
Quanto aos elementos normativos do tipo (cadastro, banco de dados, ficha e
registro), so vlidas as seguintes definies:
a) cadastro o registro que contm diversas informaes sobre o consumidor. A
sua principal caracterstica, conforme explica Antnio Carlos Efing, "a especificidade
subjetiva na obteno dos dados a serem disponibilizados sobre o cadastrado. Ou seja,
so lanados dados somente daqueles consumidores que tenham relao comercial com
o fornecedor, e em funo desta" [37]. Decorre dessa caracterstica, outro ponto
fundamental salientado pelo autor: "a informao prontamente utilizada pelo
arquivista", j que ele possui interesse pessoal na mesma. Cabe ainda consignar que no
cadastro perfeitamente possvel a utilizao de informaes subjetivas, que dizem
respeito pessoa do consumidor, demonstrando o juzo de valor feito pelo arquivista.
b) banco de dados " a compilao organizada e inter-relacionada de informes,
guardados em um meio fsico, com o objetivo de servir de fonte de consulta para
finalidades variadas" [38]. Ao contrrio do que ocorre no cadastro, aqui as informaes
obtidas no tm a especificidade subjetiva, pois a finalidade conseguir "o maior
nmero possvel de pessoas cadastradas" [39]. Sendo assim, nada impede que a
informao coletada seja utilizada em momento posterior, futuro. Por outro lado, tornase obrigatrio o uso de dados objetivos, vedando-se juzos de valor. O banco de dados
mais conhecido , sem dvida, o de proteo ao crdito, popularmente chamado de
SPC.

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c) ficha: equivale aos informes realizados em peas isoladas, como por exemplo,
um papel, um carto.
d) registro "significa o livro ou o local onde se lanam anotaes ou quaisquer
outras informaes acerca do consumidor, sobretudo relativas a seu crdito" [40]
Diante dos conceitos apresentados, percebe-se que a norma penal foi repetitiva,
vez que utilizou conceitos semelhantes. Assim, seria suficiente a utilizao de bancos
de dados e cadastros de consumidores, pois tais termos abrangem os demais.
Vale mencionar que Antonio Cezar Lima da Fonseca [41] opina no sentido de que
a enumerao das fontes de armazenamento das informaes acerca dos consumidores
meramente exemplificativa. Em sentido oposto, Pimentel sustenta que h uma
enumerao taxativa dos elementos normativos do tipo de injusto [42]. Insta observar
que deve ser adotado esse ltimo argumento, face a sua consonncia com o Princpio da
Legalidade que probe o emprego da analogia como forma de ampliar o mbito de
atuao das normas penais incriminadoras (art. 1 do CP e art. 5, XXXIX, da CF).
O elemento subjetivo, por seu turno, o dolo, traduzido na vontade livre e
consciente de realizar a conduta descrita no tipo penal. Inexiste a modalidade culposa.
O sujeito ativo do delito todo aquele que impede ou dificulta o acesso do
consumidor s informaes arquivadas. Logo, o crime em comento no se restringe
figura do fornecedor, j que o tipo legal estabelece que a conduta proibitiva pode ser
praticada por qualquer pessoa que tenha controle sobre as informaes referentes ao
consumidor e que constem nos cadastros, banco de dados, fichas e registros. Portanto,
explica Pimentel, tem-se um sujeito ativo "diversificado, cuja caracterizao se prende
circunstncia de ter disponibilidade sobre as informaes ou autoridade para impedir
o acesso do consumidor aos cadastros, bancos de dados, fichas e registros" [43]. Vale
observar que se trata de crime especial prprio, pois somente praticado por quem
possui o dever de permitir o acesso do consumidor s informaes.
Quanto ao sujeito passivo, a coletividade de consumidores, e mediatamente o
consumidor individual que tenha interesse s informaes existentes a seu respeito nos
arquivos de consumo. No entanto, para Alvim et alii, os sujeitos passivos desse crime
seriam "o consumidor lesado, em primeiro plano e, mediatamente, o Estado" [44].
crime de mera conduta, onde se dispensa a comprovao de dano moral ou
material ao consumidor.
Finalmente, o crime encontra-se consumado quando o acesso do consumidor s
informaes impedido ou dificultado, sendo inadmissvel a tentativa.
Vale registrar que esse delito tambm contraria o princpio penal da interveno
mnima, pelos mesmos motivos j expostos.

4. Artigo 73, Cdigo de Defesa do Consumidor: omisso na correo de dados

incorretos.
"Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor
constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou

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deveria saber ser inexata.

Pena deteno de 1 (um) a 6 (seis) meses ou multa".
Seu objetivo efetivar a norma material contida no pargrafo 3 do artigo 43 do
Cdigo de Defesa do Consumidor que diz:
"O consumidor, sempre que encontrar inexatido nos seus dados e
cadastros, poder exigir sua imediata correo, devendo o arquivista, no
prazo de cinco dias teis, comunicar a alterao aos eventuais destinatrios
das informaes incorretas".
A preocupao desses dispositivos legais a proteo ao direito do consumidor de
retificar as informaes que constam a seu respeito nos cadastros, bancos de dados,
fichas e registros. Outrossim, acaba-se tutelando, de forma mediata, o patrimnio do
consumidor, "posto que a eventual transmisso de informaes incorretas ou proibidas
pode dificultar ou inviabilizar" o seu crdito, esclarece Benjamin [45]. Adverte-se que a
utilizao do habeas data tambm cabvel.
O tipo objetivo consiste em deixar (no atuar, abster-se, omitir-se) de corrigir
(retificar, dar a forma correta) imediatamente quaisquer informaes de consumidor
contidas em arquivos de consumo que sabe ou deveria saber serem inexatas. Nessa
perspectiva, trata-se de crime omissivo prprio ou puro, visto que o sujeito ativo no
realiza uma conduta positivamente imposta.
Ponto relevante vem a ser o significado da palavra "imediatamente" utilizado pelo
artigo 73. Como bem observou Pimentel, o "advrbio imediatamente se presta para
interpretaes subjetivas, dada a circunstncia de ser vicariante a noo do que deve ser
entendido como imediato" [46]. Assim, so possveis interpretaes pessoais a respeito
do momento em que nasce a obrigao de corrigir os dados relativos ao consumidor.
Costa JR [47], por exemplo, sugere que, por analogia ao artigo 43, 3, deve-se
considerar que imediatamente significa cinco dias teis, que o mesmo perodo que o
arquivista possui para comunicar a incorreo dos dados a terceiros. Entretanto, Ren
Ariel Dotti, citado por Luiz Regis Prado, discorda desse entendimento ao dizer que o
prazo de cinco dias teis refere-se obrigao do arquivista de comunicar as
retificaes feitas nos dados do consumidor. Portanto, o dever de proceder s correes
instantneo, sem intervalo temporal, j a comunicao dessa correo pode ser feita
em at cinco dias teis [48].
Diante das consideraes doutrinrias apresentadas, o nico ponto certo que o
legislador ordinrio, ao utilizar o advrbio imediatamente, no respeitou o Princpio da
Legalidade, no aspecto da Taxatividade ou Determinao, haja vista o seu contedo ser
extremamente vago e impreciso, permitindo uma anlise subjetiva do intrprete e do
aplicador da lei.
H dois tipos de elemento subjetivo no presente crime. Na primeira parte, tm-se
o dolo direto, no qual o agente sabe da incorreo e mesmo assim no procede a
retificao imediata das informaes. J na segunda parte, h dolo eventual, retratado
pela locuo verbal deveria saber.
O sujeito ativo desse crime a pessoa fsica encarregada de corrigir as
informaes relativas ao consumidor no cadastro, banco de dados, fichas e registros.
Portanto, um delito especial prprio, posto que somente pode ser praticado pelo

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agente que tem o dever de proceder as retificaes.

J o sujeito passivo, em primeiro plano, a coletividade de consumidores. Em
segundo, o consumidor individualmente considerado que pretende a correo dos seus
dados. Repita-se aqui o posicionamento de Arruda Alvim et alii apresentado no artigo
72.
No tocante consumao, esta se verifica quando a informao acerca do
consumidor constante nos arquivos de consumo no corrigida imediatamente, embora
a mesma sequer tenha sido utilizada pelo arquivista. inadmissvel a tentativa, por se
tratar de crime omissivo prprio.
De acordo com Filomeno et alii, classifica-se, ainda, como sendo crime
instantneo com efeito permanente, cuja "consumao se protrai no tempo at que cesse
a permanncia nos registros, arquivos, fitas gravas ou qualquer outro meio de
armazenamento de informaes" [49]. No entanto, Fonseca adverte que essa
classificao incompatvel com o entendimento de que o elemento normativo
imediatamente corresponde ao prazo de cinco dias teis para correo dos dados. Isso
porque, no crime instantneo de efeito permanente, como o prprio nome indica, a
consumao instantnea e a sua permanncia independe da vontade do agente, que
pode ser preso em flagrante a qualquer momento. Assim, "se entendemos que a lei
concede um prazo ao arquivista, ele no est em estado de flagrncia enquanto dentro
do prazo que a lei prpria lei lhe concedeu" [50].
Quanto ao resultado, delito de mera conduta, cuja importncia reside na
constatao de que as informaes no foram corrigidas "imediatamente", pouco
importando se sobreveio resultado danoso ao consumidor. Claro que ocorrendo dano,
seja patrimonial ou moral, cabvel a propositura de uma ao cvel, como previsto no
artigo 6, VI do Cdigo de Defesa do Consumidor. Nesse contexto, tambm pode ser
classificado como sendo delito de perigo abstrato.
Tambm crime de menor potencial ofensivo e a ao penal pblica
incondicionada.
Por fim, vale registrar que esse delito tambm contraria o princpio penal da
interveno mnima, pelos mesmos motivos j expostos.

5. Concluses Principais.
Diante da anlise dos artigos 69, 72 e 73 do Cdigo de Defesa do Consumidor,
verifica-se que a finalidade principal dos mesmos dar efetividade parte material da
lei consumerista.
Foi realizada uma anlise das estruturas tpicas mencionadas, destacando as
posies doutrinrias existentes quanto ao assunto, com destaque ao entendimento da
total desnecessidade de criminalizao das condutas de: organizar dados tcnicos,
fticos e cientficos da mensagem publicitria, impedir o acesso do consumidor s
informaes constantes em bancos de dados e omitir na correo de dados incorretos
referentes pessoa do consumidor. Nesse sentido, foi apresentado o posicionamento de
que bastaria a imposio de penalidades civis ou administrativas, em respeito natureza
fragmentria e subsidiria do direito penal que decorrem do fato do Estado brasileiro ter
erigido a dignidade da pessoa humana como valor primordial (art. 1, CF).

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Registra-se que esse posicionamento no contraria o tratamento constitucional

dispensado ao consumidor, que o elevou categoria de bem jurdico fundamental e
merecedor de tutela jurdico-penal. A postura defendida no sentido de que as condutas
definidas como crime no realizam uma efetiva proteo relao de consumo.

6. Referncias.
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controle estabelecido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Revista de Direito do
Consumidor. So Paulo, a. 14, n. 53, p. 11-38, jan.-mar. 2005..
TICIANELLI, Marcos Daniel Veltrini. Delitos Publicitrios. Curitiba: Juru,
2007.

Notas
1. BENJAMIN, Antnio H. V. O controle jurdico da publicidade. Revista de
Direito do Consumidor. So Paulo, n. 9, jan./mar. 1994, p. 28.
2. Vale registrar que foi com a promulgao da Constituio Federal de 1988 que a
relao de consumo foi elevada condio de direito fundamental (art. 5, inciso
XXXII), bem como um dos princpios reitores da ordem econmica (art. 170,
inciso V). Diante desse reconhecimento expresso, a relao de consumo passa a
ser entendida como bem jurdico metaindividual digno e merecedor de proteo
pelas leis ordinrias. Nesse contexto, tm-se a promulgao do Cdigo de Defesa
do Consumidor e da Lei 8.137/90, que passam a dispensar uma proteo jurdicopenal ao consumidor.
3. TEIXEIRA DE ALMEIDA, Aliette Marisa S.D.N. A publicidade enganosa e o
controle estabelecido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Revista de Direito
do Consumidor. So Paulo, a. 14, n. 53, janeiro-maro 2005, p. 12.
4. O artigo 62 foi vetado.
5. TICIANELLI, Marcos Daniel Veltrini. Delitos Publicitrios. Curitiba: Juru,
2007, p. 177.
6. Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do
nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for
verossmel a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincia.
7. FONSECA. Direito penal do consumidor: Cdigo de Defesa do Consumidor e
Lei 8137/90. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999, p. 191.
8. Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao
publicitria cabe a quem as patrocina.
9. TEIXEIRA DE ALMEIDA. Aliette Marisa S.D.N. A publicidade enganosa e o
controle estabelecido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, op. cit., p. 25.
10. PRADO. Direito penal econmico. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p.
126.
11. COSTA JUNIOR. Crimes contra o consumidor. So Paulo: Jurdica Brasileira,

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1999, p. 50.
12. TICIANELLI. Delitos publicitrios, op.cit., p. 179.
13. TICIANELLI. Delitos publicitrios, op.cit., p. 179.
14. Convm observar que num Estado Democrtico e Social de Direito, a
criminalizao de condutas pelo legislador ordinrio s vlida, legtima, se
houver correspondncia a um bem jurdico previsto na Constituio Federal.
Assim, o quadro axiolgico constitucional que serve de referncia e orientao
ao legislador na determinao dos valores dignos de incriminao. Sobre o tema
vide PRADO, Luiz Regis. Bem Jurdico-Penal e Constituio. 3. ed., So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2.003.
15. TICIANELLI. Delitos Publicitrios, op.cit., p. 179.
16. Para maior aprofundamento do assunto, vide PRADO, L. R. Bem Jurdico-Penal
e Constituio, op. cit., principalmente as pginas 56 a 60.
17. GOMES, Luiz Flvio, et alii. Direito Penal Introduo e princpio
fundamentais, v.1. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 397 e 398.
18. TICIANELLI. Delitos publicitrios, op.cit., p. 181.
19. PRADO. Direito penal econmico, op. cit., p. 127.
20. PRADO. Direito penal econmico, op. cit., p. 127.
21. FONSECA. Direito penal do consumidor, op.cit, p. 192.
22. Luiz Luisi (Princpios penais constitucionais. 2 ed. Porto Alegre: S. A. Fabris,
2003, p. 84); Paulo Jos da Costa JR. (Crimes contra o consumidor, op.cit, p.
50).
23. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 99.
24. FILOMENO, Jos Geraldo Brito, et alii. Cdigo Brasileiro de Defesa do
Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 8 edio. Rio de Janeiro:
Forense Universitria, 2004, p. 731.
25. PIMENTEL. Aspectos penais do cdigo de defesa do consumidor. Revista dos
Tribunais. So Paulo, n. 661, nov. 1990, p. 254.
26. Antonio Cezar Lima da Fonseca (Direito penal do consumidor, op.cit., p. 194 e
196); Antonio H. V. Benjamin (A represso penal aos desvios do "marketing".
Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo, v.2, n. 6, abr.jun. 1994, p.
109); Arruda Alvim et alii (Cdigo do Consumidor Comentado, op. cit., p. 314);
Luiz Regis Prado (Direito penal econmico, op.cit, p. 126); Marcos Daniel
Veltrini Ticianelli (Delitos Publicitrios, op.cit., p. 180); Walter Ceneviva
(Publicidade e direito do consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991, p.
150).
27. BENJAMIN. A represso penal aos desvios do "marketing", op. cit., p. 109.
28. ALVIM, Arruda, et alii. Cdigo do Consumidor Comentado. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1995. 2 edio, p. 314.
29. PRADO. Direito penal econmico, op. cit., p. 127.
30. FONSECA. Direito penal do consumidor, op.cit, p. 192.
31. BENJAMIN. A represso penal aos desvios do "marketing", op. cit., p. 109.
32. ALVIM, Arruda, et alii. Cdigo do Consumidor Comentado. op. cit., p. 313.
33. GRECO, Rogrio. Curso de direito penal parte geral, v. 1. 9 ed. Rio de
Janeiro: Impetus, 2007, p. 49.
34. Expresso utilizada por Antnio Carlos Efing (Bancos de dados e cadastro de
consumidores. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 114).
35. BENJAMIN. Crimes de consumo no cdigo de defesa do consumidor. So Paulo:
Revista de Direito do Consumidor, v.3, set.dez. 1992, p. 115.
36. HC 2000.04.01.022441-5, 2 turma, relator lcio Pinheiro de Castro, TRF, 4
regio, no dia 06 de abril de 2000 e publicada no DJ 14 de junho de 2.000, p.
290.
37. EFING. Bancos de dados e cadastro de consumidores, op. cit, p. 30.

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50.

NUCCI. Leis penais e processuais penais comentadas, op. cit., p. 73.

EFING. Bancos de dados e cadastro de consumidores, op. cit., p. 30.
COSTA JUNIOR. Crimes contra o consumidor, op. cit., p. 61.
FONSECA. Direito penal do consumidor, op.cit, p. 219.
PIMENTEL. Aspectos penais do cdigo de defesa do consumidor. So Paulo:
Revista dos Tribunais, n. 661, nov. 1990, p. 255.
PIMENTEL. Aspectos penais do cdigo de defesa do consumidor, op. cit., p.
255.
ALVIM, Arruda, et alii. Cdigo do Consumidor Comentado, op. cit., p. 321.
BENJAMIN. Crimes de consumo no cdigo de defesa do consumidor, op. cit., p.
116.
PIMENTEL. Aspectos penais do cdigo de defesa do consumidor, op. cit., p.
255.
COSTA JUNIOR. Crimes contra o consumidor, op. cit., p. 64.
PRADO. Direito penal econmico, op. cit., p. 143.
FILOMENO, Jos Geraldo Brito, et alii. Cdigo Brasileiro de Defesa do
Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, op. cit., p. 748.
FONSECA. Direito penal do consumidor, op.cit, p. 226.

Sobre a autora
Tatiana Moraes Cosate
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Sobre o texto:
Texto inserido no Jus Navigandi n2136 (7.5.2009)
Elaborado em 04.2009.

Informaes bibliogrficas:
Conforme a NBR 6023:2000 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cientfico publicado em
peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma:

COSATE, Tatiana Moraes. Informao e relao de consumo . Jus Navigandi, Teresina, ano
13, n. 2136, 7 maio 2009. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?
id=12766>. Acesso em: 28 jun. 2010.