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O niilismo jurdico

ps-moderno1

Ricardo Henry Marques Dip

Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

RESUMO: A ruptura, no plano metafsico e at


mesmo no histrico, da ps-modernidade com
a tradio do pensamento ocidental, chegou ao
extremo de um fundamentalismo relativista,
em que a verdade no tem j mnima relevncia.
moderna morte de Deus sucedeu a morte de
todas as coisas, inclusa a do direito, ensejando-se
uma anarquia jurdica desde o mbito gnosiolgico
(ceticismo ou agnosticismo jurdico) at o metafsico
(niilismo jurdico). A nota central dessa anarquia no
direito seu rompimento in nuce com a lei natural.
a negao do real, a negao da natureza.

() soltanto la volont di un
dio pu creare da nulla
ordinamenti giuridici e morali2
(Ettore GLIOZI)
1

Texto-base de palestra proferida, em 30 de agosto de 2011, no Auditrio Otvio Derisi, da Pontifcia Universidade Catlica de Buenos Aires, nas Jornadas de Doutorado presididas por Flix Adolfo Lamas e Mauro Ronco.
somente a vontade de um deus pode do nada criar ordenamentos jurdicos e morais.

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1. Ganhou nomeada a nota diferencial com que Jean-Franois Lyotard


destacou no ps-modernismo o abandono das precedentes metanarrativas
fundacionais, a desero das concepes genricas idneas a dar um sentido
universal ao homem, histria e sociedade3.
Numa excessiva simplificao diz Lyotard , tem-se por psmoderno a incredulidade quanto s metanarrativas4, equivale a dizer, a psmodernidade consiste na falta de crena em fundamentos reais para o mundo
e para os discursos humanos. A ps-modernidade constitui, dessa maneira,
um contrafundacionalismo ou antiessencialismo5 e, nisso, sobretudo, est
seu trao distintivo, segundo Lyotard, em relao s correntes culturais que
mais proximamente a antecederam, ou, na sntese que, calcado em Litowitz,
elaborou Antnio Manuel de Hespanha:
[O ps-modernismo] ao geral, ope o particular; ao gigantismo do
grande ope a beleza do pequeno (small is beautiful); eficcia
perspectiva do macro ope a subtileza da perspectiva micro; ao
sistema ope o caso; heterorregulao, autorregulao; ao funcional ope o ldico; ao objetivo ope o subjetivo; verdade ope
a poltica (o testemunho, o compromisso).6
Talvez, se aqui for ainda admissvel outra simplificao, poderia dizer-se
de modo mais direto que, se para o modernismo7 as verdades so relativas,
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GIDDENS, Anthony. Sociologia, p. 536.


LYOTARD, Jean-Franois. La condition postmoderne: Rapport sur le savoir, p. 7: () on tient pour postmoderne lincredulit lgard des mtarcits.
MINDA, Gary. Postmodern legal movements: law and jurisprudence at centurys end, p. 191 e 238.
HESPANHA, Antnio Manuel. Cultura jurdica europeia: sntese de um milnio, p. 345.
Observou-me Julio Lalanne, autorizado pensador argentino, que, em acepo estrita, o pensamento moderno abrangendo o perodo que vai de Descartes ao idealismo alemo no atrai a imputao simpliciter
de relativismo. Lalanne tem razo. Embora se possa acaso cogitar de relativismo na modernidade (Zigmunt
Bauman fronteiriza o relativismo nos tempos finais da Idade Mdia: Legisladores e intrpretes, p. 121-2, e o
subjetivismo de Kant no escaparia nota de ceticismo), calha que o universalismo absoluto da razo, nas
correntes modernas, repugna a convivncia simplista com o relativismo (cf. causa brevitatis, as interessantes
referncias de TOURAINE, Alain. Um novo paradigma: Para compreender o mundo de hoje, p. 86-95). Sem embargo, para um propositado contraste com o ps-modernismo, usou-se nesta passagem do texto no a palavra
moderno, mas, isto sim, o vocbulo modernismo, termo indicativo de um ou mais movimentos cultural,
artstico, religioso que emergiram em fins do sculo XIX ( dizer, de modo posterior ao pensamento cronologicamente moderno) e com maior ou menor desafio crtico filosofia moderna (fundamental, nesse sentido:
KUMAR, Krishan. Da sociedade ps-industrial ps-moderna: Novas teorias sobre o mundo contemporneo,
p. 123-31; cf. tambm DUQUE, Flix. Postmodernidad y apocalipsis: Entre la promiscuidad y la transgresin,
p. 36; veja-se ainda o uso do termo modernismo em DANGELO RODRGUEZ, Anbal. Aproximacin a la
posmodernidad, p. 73). Por isso, a despeito da aguda observao de Lalanne, entendi de preservar nesse ponto
a expresso modernismo, uniformizando, contudo, adiante, o emprego do termo.

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para o ps-modernismo a verdade irrelevante. No se h, pois, de exigir


algum encontro da mais remota coerncia nas teses amontoadas pelas
correntes ps-modernas.
O abandono, entretanto, das grandes narrativas propiciou, de modo
paradoxal, a avulso contempornea das grandes teorias, megateorias como a
do ps-estruturalismo, a teoria crtica, a teoria do discurso, a da autopoiesis8,
a holstica; Quentin Skkiner referiu-se mesmo ao retorno da grande teoria9.
Essas teorias todas parecem voltadas a uma funo substituinte das
meganarrativas, na busca de uma legitimao resignada renncia das
verdades externas, legitimao circular, autorreferencial. O intimismo
convive com as grandes teorias ps-modernas, consequente inevitvel de
seu ceticismo, e leva regresso infinita de enunciados: o discurso terico
e prtico ps-moderno, abdicado do amparo em uma verdade ou um bem
fundacionais, est fadado circularidade interna, sem possvel apoio em uma
autoridade exterior que possa ser fonte de sua legitimao10.
tentadora a ideia de rechaar a tpica ps-moderna com a s mostra
de sua contradio nessa busca de uma legitimidade que haveria de supor
fundamentos objetivamente verdadeiros, a par de cognoscveis e comunicveis.
Mas, nisso estaramos no mbito de uma discusso racional e demarcada pelo
objetivo da verdade11. Calhando, contudo, que a vitria no debate lgico no
necessariamente acarreta um sucesso na ordem dos fatos, no se pode passar
ao largo de que entre os problemas agudos do pirronismo ps-moderno est
o efeito de os contrafundacionalistas serem presas de sua prpria armadilha12,
instituindo, de fato, uma paradoxal espcie de fundamentalismo13: equivale
a dizer, o relativismo convive, nestes tempos, com o absolutismo14. A esse
propsito, Robert P. George observou que os direitos ps-modernos, assim,
por exemplo, o direito ao aborto, apenas podem veicular-se como uma
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TEUBNER, Gnther. El derecho como sistema autopoitico de la sociedad global, p. 20.


J no ttulo de obra publicada em 1985: The return of grand theory in the human sciences (Cambridge University Press).
IRTI, Natalino, Il salvagente della forma, p. 99: nessun criterio esterno leggitimato a guidare e valutare le
scelte
Parece aconselhar Leszek Kolakowski que se resista a essa tentao: opor a um ctico o ilogismo de ser
verdade que nada verdade convocaria sua retorso de, em sua ptica, ser desnecessrio o predicado
verdade (Si Dios no existe, p. 86).
Assim, Joel Feinberg, que se refere ao risco de o disparo sair pela culatra be hoist on their own petard:
apud GEORGE, 2001Robert P. The clash of orthodoxies: law, religion, and morality in crisis, p. 18.
E, de par com isso, provocar exatamente o surgimento de fundacionalismos que representam, diz Zygmunt
Bauman, o regresso da racionalidade (a racionalidade alternativa): O mal-estar da ps-modernidade, p. 229.
Cf. BAUMAN, Zigmunt. Legisladores e intrpretes, p. 177-8.

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exigncia definidamente reportada a alguma sorte de fundamento moral15.


dizer que no se trata agora, propriamente, de uma negativa de toda moral, mas
do surgimento de um novo moralismo que, abdicado da razo, emerge como
tica voluntarista, uma tica arbitrria, instvel e, quando menos, autoritria.
No por acaso que se reconhecer serem as correntes ps-modernas melhor
conformadas com um regime poltico desptico do que com o que se tem
designado por democracia constitucional16.
Essa nova moral alimenta-se da sncrise de opostos ou seja, nutre-se
das grandes teorias antagnicas , sncrise que um dos traos mais ntidos
para discriminar o ps-modernismo em seu cotejo com o modernismo17:
Ao passo que o relativismo da via modernorum afastava a concomitncia dos opostos, ao relativismo ps-moderno no repugna sua
simultaneidade: da relatividade disjuntiva passou-se aditividade
indistinta dos opostos18 .
Um conjunto sincrtico, em que se misturam, sem distino, todas as
antinomias, acarreta, de fato, um mundo sem sentido com sua lgica
arracional, em que os opostos no se opem, seno que se adicionam19, e
com um novo moralismo tambm carente de sentido, arbitrrio , porque
considerar as coisas todas destitudas de significado o que corresponde
irrelevncia do verdadeiro e do bom, da verdade e do bem20: o sentido s se
constitui na diferena dos significados21, e eles j no se podem reconhecer,
nem se admitem: a inteligncia no tem mais objeto, a vontade tomou-lhe o
posto, mais que isso, em algumas correntes, o homem deixou de ser o marco
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GEORGE, Robert P. The clash of orthodoxies: law, religion, and morality in crisis, p. 18. Esse mesmo sentido
moralista j se advertira no niilismo de Nietzsche, como fez Johannes HIRSCHBERGER: () Nietzsche no
pura e simplesmente um imoralista: ao contrrio. O que ele rejeita a moral existente, a idealista, eudemonista, crist e germano-burguesa para lhe substituir por outra a moral da vida. O seu fim a transmutao
de todo os valores e, nessa medida, toda a filosofia de Nietzsche uma filosofia moral (Histria da Filosofia
Contempornea, p. 81).
Assim, GLIOZZI, Ettore. Postmodernismo giuridico e giuspositivismo, p. 805.
Cf. supra, nota n 6.
DIP, Ricardo. Introduo. Tradio, revoluo e ps-Modernidade, p. XIII.
Diz Jair FERREIRA DOS SANTOS: Nada tem identidade definida. No se distingue o verdadeiro do falso. S h
combinaes, ecletismos. Est-se passando de uma lgica fundada no OU para uma lgica calcada no e (O
que ps-moderno, p. 110).
A convico ps-moderna aporta no () scetticismo circa la possibilit sia di distinguere limmaginazione
soggetiva dalla verit, sia di trovare un fondamento razionale ai princpi etici (GLIOZZI, Ettore. Postmodernismo giuridico e giuspositivismo, p. 802).
GALIMBERTI, Umberto. Psiche e techne: o homem na idade da tcnica, p. 43.

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da preocupao tica22.
Esse mundo ps-moderno sem sentido o resultado da moderna
afirmao da morte de Deus, o que dizer: nenhuma autoridade pode criar
a verdade e o bem23, nenhuma autoridade pode ensinar fins inteligncia e
vontade.
Assim, a morte ps-moderna de todas as verdades um consequente da
moderna morte de Deus:
() hoje, a afirmao da morte da verdade imutvel (que a configurao radical da morte de Deus) tornou-se, ainda no campo
filosfico, um lugar comum, um dogma24 .
morte de Deus sucederam todas as possveis mortes ps-modernas25: a da
histria26, a social27, a da Moral clssica28, a da Metafsica, a da inteligncia29, a
do homem, como o sentenciara Foucault: lhomme nexiste plus. que o homem
ps-moderno, batalhando contra sua prpria natureza30, chega a destru-la31 e,
por isso, h mesmo quem j fale do uomo postumano (Bruno Romano32).
Se assim, no surpreende que se passe o mesmo na esfera do Direito: o
ps-modernismo ultrapassou a antiga denncia do dclin du droit (Gorges
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Por exemplo, nas correntes da deep ecology: causa brevitatis, JONAS, Hans. O princpio responsabilidade:
ensaio de uma tica para a civilizao tecnolgica, p. 41 et sqq.
Cf. LYOTARD, Jean-Franois. La condition postmoderne: Rapport sur se savoir p. 19.
SEVERINO, Emanuele. Dialogo su diritto e tecnica, p. 23: oggi laffermazione dela morte della verit immutabile (che la configurazione radicale della morte di Dio) divenuta, anche in campo filosofico, un luogo
comune, un dogma.
Resultantes, variadamente, da volatilidade das correntes ps-modernas.
J na modernidade, o divino identificara-se com o humano, e o humano, com a histria: Tout ce que est
divin est humain, et tout ce quest humain, mme le logos, appartient lhistoire (frase sobre o pensamento
de Herder: FINKIELKRAUT, Alain. La dfaite de la pense, p. 17).
BAUDRILLARD, Jean. sombra das maiorias silenciosas: O fim do social e o surgimento das massas, passim.
Porque a morte de Deus significa designadamente la perdita di influenza sociale da parte del cristianesimo
(IRTI, Natalino. Il salvagente della forma, p. 100).
Ainda que a ps-modernidade no almeje o irracional, mas o arracional, no deixa de ser uma forma de
irracionalismo (KAUFMANN, Arthur. La filosofa del derecho en la posmodernidad, p. 9).
sugestiva, nesse passo, uma linha de continuidade entre a modernidade e o ps-modernismo: o indivduo-tipo da sociedade moderna tinha a iluso de ser Deus (Carl Schmitt) ou de estar contido em Deus; no entanto, com a morte de Deus, o homem perdeu sua iluso e, com ela, toda possvel ideia de finalidade: resta ao
indivduo-tipo da ps-modernidade aventar que ele prprio seja uma iluso. O trao particular do ocasionalismo romntico consiste em subjetivar Deus () Na sociedade burguesa e liberal, o indivduo, reduzido a si
prprio, isolado, emancipado, torna-se o piv, a instncia suprema e absoluta. A iluso de ser Deus no podia
encontrar consistncia seno graas a um sentimento pantesta ou panentesta (SCHMITT, Carl. Romantisme
politique, p. 118).
Cf., a propsito, LEWIS, C.S. The abolition of man, sobretudo p. 53 et sqq.
ROMANO, Bruno. Fondamentalismo funzionale e nichilismo giuridico: postumanesimo noia globalizzazione,
passim: sobretudo p. 69 et sqq.

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Ripert) e agora passa atestado da morte do Direito the death of the law (Gary
Minda33) , seja porque no subsiste a legitimao de uma racionalidade
exterior a que referir, de modo objetivo e, por ltimo, a res iusta e as normas
jurdicas, seja porque a ps-moderna explicao cientfica do homem
incompatvel com as ideias de liberdade e de imputabilidade34.
Tudo se resume na vontade de poder ou no prprio poder, numa espcie
de contraditria anarquia jurdica35: o Direito ps-moderno um nada, o
diritto della senzienza.
2. As ideias jurdicas do ceticismo contrafundacional ps-moderno
muito devem ao movimento norte-americano do Critical Legal Studies e
apontam forte influncia do niilismo de Nietzsche, um tanto de Heidegger
e muito do desconstrucionismo de Jacques Derrida36: j no h fatos reais,
nem normas dotadas de sentido universal, apenas cabem interpretaes:
volo, ergo sum, la divisa del diritto37.
Natalino Irti, professor da Universidade de Roma La Sapienza e autor de
uma trilogia que pode j acaso considerar-se uma sorte de vulgata do direito
ps-moderno38 trata-se de seus livros Nichilismo giuridico (2004), Il salvagente
della forma (2007) e Diritto senza verit (2010) , bem considerou que o psmodernismo jurdico, ou, na dico desse mesmo autor, o niilismo jurdico
ps-moderno, configura, em resumo, a extrema consagrao de uma antinomia
do jusnaturalismo tradicional: Gary Minda salientou, no mesmo sentido,
que as correntes ps-modernas se definem a si prprias contra as aspiraes
tradicionalistas de descobrir um conceito essencial e universal de direito39.
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MINDA, Gary. Postmodern legal movements: law and jurisprudence at centurys end, p. 213. Cf. ainda WOODS Jr. Thomas. GUTZMAN, Kevin R.C. Who killed the constitution?, passim.
ROMANO, Bruno. Fondamentalismo funzionale e nichilismo giuridico: postumanesimo noia globalizzazione,
p. 35 et sqq. e 77 et sqq.
CASTELLANO, Danilo, Il diritto tr verit e nichilismo: Rimarrebbe la sola volont/potere delluomo, una
specie di contradittoria anarchia giuridica
GLIOZZI, Ettore. Postmodernismo giuridico e giuspositivismo. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile,
p. 804. MINDA, Gary. Postmodern legal movements: law and jurisprudence at centurys end, p. 236.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. V.
Sem que com isso, averbe-se, haja aqui detrimento de outras obras referenciais de uma teoria (ou de algumas
teorias) do direito ps-moderno: por exemplo, as de Madan SARUP (An introduction guide to post-struturalism and postmodernism, 1993), de Douglas LITOWITZ (Postmodern and philosophy law, 1997), de Jacques
CHEVALLIER (Ltat post-moderne, 2.ed., 2004), de Zygmunt BAUMAN (Postmodern ethics, 1993). No est
demais observar, contudo, a importncia que se deve atribuir ao pensamento jurdico italiano para a atual
Teoria da Constituio: cf. HBERLE. Peter. Europa como comunidad constitucional en desarrollo. Revista Constitucional de Derecho Europeo, p. 12.
MINDA, Gary. Postmodern legal movements: Law and jurisprudence at centurys end, p. 191: () against the
traditionalists aspiration to uncover essential and universal concepts of law()

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Assim, embora o ps-moderno ostente alguma nota de pr-modernidade40


e de antimodernidade (por exemplo, com sua averso aos fundamentos
racionais), algumas vezes, diversamente, ele constitui uma intensificao do
moderno: isso explica que j se tenha chamado de hipermodernidade41.
E, de fato, o direito ps-moderno, ainda que no seja uma simples
continuao do moderno (a modernidade tardia a que se referiu Giddens),
congrega mais vistosas notas que o pem nas antpodas das razes metafsicas
do direito natural clssico, equivale a dizer, decisivamente voluntarista,
positivista, contrafinalista, pluralista42, processualista, tecnicista, formalista,
imanentista: os ismos todos das teorias da ps-modernidade jurdica so um
conjunto avesso no do moderno, seno que do jusnaturalismo tradicional.
Parte considervel dos tericos do Direito ps-moderno, todavia,
dedicando importante meditao sobre a diferena entre a modernidade e o
ps-modernismo43, nem sempre ps em confronto o ps-modernismo com
a doutrina jusnaturalista genuna.
Diversamente, Natalino Irti observou que o positivismo jurdico psmoderno, cifrado a uma validade processual (validit procedurale), resulta de
uma crise do jusnaturalismo. Foi essa crise, dizer, a perda do conhecimento
e da confiana em um fundamento natural para o direito, que levou o
direito positivo necessidade de uma autorreferncia fundante, para afirmar,
ainda que com circularidade, o princpio de sua legitimao. E mngua
de um possvel recurso a fonte externa de validade, o direito ps-moderno
contrastou no com o modernismo jurdico, mas com o jusnaturalismo,
porque seja por meio da recuperao da ideia kelseniana do processo formal
de gerao de normas, seja mediante o conceito de decisionismo de Carl
Schmitt44, as teorias ps-modernas reiteram e intensificam o que j era, diz
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Luc Ferry chega, com efeito, a aludir a uma ps-modernidade pr-moderna (A nova ordem ecolgica: a rvore,
o animal e o homem, p. 24).
CHEVALLIER, Jacques. Ltat post-moderne, p. 15.
Cabe distinguir entre, de um lado, uma pluralidade legtima em princpio de opinies (em matria opinvel,
por certo) e, de outro, o pluralismo que, margem de toda considerao da verdade, trata de legitimar a pluralidade de opinies (at mesmo em matria no opinvel). Ver, por muitos, DAUJARQUES, Louis. Le pluralisme
en question. Pluralisme et unit, p. 25 et sqq.
Cf., causa brevitatis, CHEVALLIER, Jacques. Ltat post-moderne, p. 15 et sqq.
IRTI, Natalino. Atto primo. Dialogo su diritto e tecnica, p. 7-8. Confira-se ainda o Dicionrio de Poltica, de
Jos Pedro Galvo de Sousa, Clovis Lema Garcia e Jos Fraga Teixeira de Carvalho: () tomando-se a deciso
como vlida em si mesma, sem estar subordinada rationis ordinatio e aos princpios do direito natural conhecidos luz da sindrese, o decisionismo vem a incidir no positivismo jurdico e serve para lastrear o absolutismo
do poder. Foi o que se verificou na Alemanha nazista, onde os adeptos do Fherprinzip puderam encontrar
uma contribuio a seu favor nas ideias de Carl Schmitt (p. 153). Averbe-se que, a despeito do texto de seu
Der Fhrer schtzt das Recht (cf., a propsito, DE YURRE, Gregorio R. Totalitarismo y egolatra, p. 809),

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Ettore Gliozzi, uma espcie de niilismo implcito em Kelsen e Schmitt45.


Assim, tal o referiu graficamente Luc Ferry46, a desconstruo
antropocntrica ps-moderna (ou talvez se pudesse melhor dizer: sua
desconstruo teocntrica) no consiste em decidir por Heidegger, Derrida
ou Foucalt contra o racionalismo de Descartes, mas em denunciar a antiga
ideia universal do homem: o homem o pecado original da biosfera.
3. Voluntarista ou, se se quiser, anti-intelectualista o direito psmoderno um direito entregue inteiramente vontade dos homens47, a
seu incessante e tormentoso querer48 e, fruto da antiga teoria dos valores,
prope-nos uma deciso fundamental: cada um de ns escolhe o prprio
Deus ciascuno di noi sceglie il proprio Dio ()49.
A norma jurdica ps-moderna est sempre e apenas entregue vontade
do homem e nada reconhece atrs ou acima de si prpria50: a ratio do
direito aqui apenas por usar esse termo ratio empregado por Irti toda
intramundana, toda histrica e terrena51:
O jurista adverte que as normas singulares so e poderiam no ser;
que, sadas do nada, ao nada podem retornar. No h um sentido
firme e eterno, nem um futuro inscrito unitrio, mas a absoluta
causalidade do querer52 .
As normas do direito da ps-modernidade caem, portanto, sob o

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Carlos Schmitt tambm se manifestou frontalmente contra o totalitarismo.


GLIOZZI, Ettore. Postmodernismo giuridico e giuspositivismo. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile,
p. 808: () lo stesso nichilismo implicito nella teoria de Kelsen sta alla base del decisionismo di Schmitt ().
Cf. ainda: VOLPI, Franco. El nihilismo, p. 131 et sqq.
FERRY, Luc. A nova ordem ecolgica: a rvore, o animal e o homem, p. 108 e 123.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. V: per intero alla volont degli uomini. J no se trata, contudo, do
conceito clssico de uma vontade livre: por exemplo, a teoria dos sistemas autopoiticos sustentar a suficincia da construo autorreferencial de seus prprios elementos (TEUBNER, Gnther. El derecho como sistema
autopoitico de la sociedad global, passim, e HESPANHA, Antnio Manuel. Cultura jurdica europeia: sntese
de um milnio, p. 360-4).
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. V: un incessante e tormentoso volere.
IRTI, Natalino. Diritto senza verit, p. 106.
IRTI, Natalino. Il salvagente della forma, p. 99: consegnata, sempre e soltanto, alla volont delluomo, e
nulla riconosce dietro e sopra di s.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. VI: tutta intra-mondana, tutta storica e terrena.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. VI: Il giurista avverte che le singole norme sono e potevano no essere;
che, uscita dal nulla, possono ritornare nel nulla. Non c un senso fermo ed eterno, n un divenire iscritto in
unit, ma assoluta causalit del volere.

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exclusivo e total domnio da vontade humana53, de modo que, mera e livre


expresso do poder humano, o direito ps-moderno , assim, um positivismo
da vontade:

O positivismo jurdico no est morto, mas renasceu como positividade da vontade, que, preferindo uma outra Grundnorm, institui seus direitos54, e o velho positivismo, sado quase indene
da tempestade de um sculo, converte-se, assim, em positividade de
nosso querer ()55

As vontades humanas, a que se negam todo fim possvel e um critrio


exterior de unidade, estabelecem um direito sem destino, posto em indefinido
movimento, um direito que vai e vem, mas no sabe por qu, nem aonde
ir56, um direito que se consagra como autossuficincia da vontade normativa,
que no tem de responder a nada fora ou acima de si prpria57.
Assim, antifinalista, o direito ps-moderno tende a um ocasionalismo
decisrio58 ao direito do everyday life (Austin Sarat)59 , e o pluralismo
das variadas vontades humanas (fonte nica desse direito, como visto)
pe mostra a tendncia ao consumo niilista de normas60 resultado de
os homens, com a recusa de fins, tomarem de fato o lugar da autoridade
criadora e normativa de Deus: j agora nenhuma norma tem o privilgio da
imutabilidade e da inviolabilidade61.
Esse consumo incoercvel de normas arbitrrias e prprio do
consumidor, e de um consumidor que hoje hiperindividualista62, parece
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IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 7: le norme sono venute nellesclusivo e totale dominio della volont
humana.
IRTI, Natalino. Diritto senza verit, p. 106: Il positivismo giuridico non morto, ma rinasce come positivit
della volont, che, preferendo una ad altra Grundnorm, istituisce il proprio diritto ()
IRTI, Natalino. Diritto senza verit, p. 106: () il vecchio positivismo, uscito quise indenne dalle tempeste di
un secolo, si converte cos in positivit del nostro volere ()
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 8: le norme in un indefinito movimento, un diritto senza destinazione: che va e va, ma non sa perch e verso dove muova.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 27: lauto-sufficienza della volont normativa, la quale non deve rispondere ad alcuno fuori di s o sopra di s.
Ainda aqui, com o ocasionalismo, pode avistar-se alguma continuidade entre o ps-moderno e a modernidade
(SCHMITT, Carl. Romantisme politique, inter plures: p. 31, 63, 98 e141).
O mundo do cotidiano um mundo de produo de normas espontneas no coerentes e no intencionais
(HESPANHA, Antnio Manuel. Cultura jurdica europeia: Sntese de um milnio, p. 349-50).
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 101: nichilistico consumo di norme. Tambm: () la figura nichilistica e distruggitrice del consumatore si venuta collocando al centro del nostro tempo (IRTI, Natalino. Il
salvagente della forma, p. 72).
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 7: nessuna norma ha privilegio dimmutabilit e dinviolabilit.
CHEVALLIER, Jacques. Ltat post-moderne, p. 15: Lhyper-individualisme qui est la marque des socits

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destruir tudo aquilo que adquire63 impulsiona a incessante vocao


produtiva do direito ps-moderno: estendeu-se ao mundo jurdico a palavra
mais audaz e mais cruel: produzir64. Deu-se a motorizao do legislativo
(Rogrio Soares65). A vontade humana faz-se simples mquina de produo
de normas66: o direito ps-moderno apenas um produto que vem do
nada e ao nada pode voltar67. isso que justifica os brados de desespero e
de impotncia, como observou, com razo, Danilo Castellano: pensar que
o direito destes tempos o simples resultado de um fazer68 arbitrrio, sem
finalidade, um direito exaurido por um consumo frentico.
O sentido mais prprio do direito ps-moderno, diz Natalino Irti, no
se encontra, porm, no qu esse direito produz, mas, isto sim, no modo
como se produz a absoluta causalidade do querer:
O sentido mais prprio e mais estvel [do direito] est na funcionalidade do processo: no no que produzido, mas em como [o
direito] se produz69 .
Assim, positivit del nostro volere70 concorre a funcionalidade
processual funzionalit delle procedure71. Desse modo, a esse pluralismo
foroso e variante de seus contedos poiticos72, agrega-se o processualismo,
ambos constituindo absolutos metavalores do direito da ps-modernidade:
Apenas assume carter absoluto o metavalor que se exprime no
duplo imperativo do pluralismo dos valores (no que respeita ao
aspecto substancial) e da lealdade em seu enfrentamento (no que

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occidentales contemporaines se traduit par une absolutisation du moi, une culture du narcisisme()
IRTI, Natalino. Il salvagente della forma, p. 71: Il consumatore distrugge ci che ha acquistato.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 7: Lt moderna ha esteso al diritto la parola pi audace e crudele:
produrre.
SOARES, Rogrio Ehrhardt. Direito pblico e sociedade tcnica, p. 136 e 153.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 13: la volont del uomo si fa macchina produttrice di norme.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 7: vengono dal nulla e possono esser ricacciate nel nulla.
CASTELLANO, Danilo, Il diritto tra verit e nichilismo: Il grido di disperazione e la proclamazione dimpotenza
sono gisutificati se si pensa al diritto come prodotto dellordinamento giuridico e non come condizione di
questo.
IRTI, Natalino. Nichilismo giurdico, p. VI: Il suo senso pi proprio e pi stabile nella funzionalit delle procedure: non in ci che prodotto, ma in come si produce.
IRTI, Natalino. Diritto senza verit, p. 106.
Essa funcionalidade uma exceo no conjunto antifuncionalista das correntes ps-modernas.
CHEVALLIER, Jacques. Ltat post-moderne, p. 15: Cet hyper-individualisme serait ansi par essence anxiogne (): soumis des sollicitations contradictoires, somm dtre toujours plus performant et talonn par
lurgence ()

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concerne ao aspecto procedimental)73 .


Zygmunt Bauman observou que a razo de ser da funcionalidade
processual exige um contexto de conflito de opinies, no qual a adoo
de um procedimento confivel74 autoriza a superioridade de algumas
crenas que so o equivalente da antiga ideia de verdade para submeter
adversrios: alguns tm o direito de opinar com autoridade, outros, o dever
de obedincia. Trata-se, pois, de uma simples retrica do poder75, em que
a linguagem performativa substitui a moralidade das normas: tem-se o que
Lyotard avistou ser uma lgitimation par le fait76.
Avulta no pensamento de Irti a afirmao de que a funcionalidade
processual ocupa, no ambiente ps-moderno, o lugar das antigas e exaustivas
disputas entre direito natural e direito positivo, vontade divina e vontade
humana77.
Cerradas as trilhas da verdade e do bem no existe uma natureza
que todos reconheam78 , o direito ps-moderno no pode menos do
que radicar na forma a substncia dissolvida na funcionalidade, o direito
reduzido produo, a identidade entre direito e Estado ou entre direito e
decisum79:
A indiferena do contedo estimula o culto da forma. Se os deuses
se retiraram, se a natureza e a razo esto em silncio, se a unidade
de sentido agora negada, ao homem somente resta construir formas, aptas a acolher e tratar qualquer contedo 80.

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ZAGREBELSKY, Gustavo. Il diritto mite., p. 11: Carattere assoluto assume soltanto un meta-valore che si
esprime nel duplice imperativo del mantenimento del pluralismo dei valori (per quanto riguarda laspetto
sostanziale) e del loro confronto leale (per quanto riguarda laspetto procedurale).
Salienta-se aqui o problema da radical do poder na definio do procedimento confivel para o debate
ps-moderno, firmado em critrio performativo: quem tem poder, pode; quem no pode, obedece.
BAUMAN, Zygmunt. O mal-estar da ps-modernidade, p. 142-143.
LYOTARD, Franois. La condition postmoderne, p. 77.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 27: Il funzionamento della procedura tiene il luogo delle antiche e
logoranti dispute fra diritto naturale e diritto positivo, volont divina e volont umana.
ZAGREBELSKY, Gustavo. Contro letica della verit, p. 108: non esiste una natura da tutti riconoscibile. Si
pu parlare di natura, e quindi di legge naturale, solo dallinterno di un sistema di pensiero, di una visione del
mondo, ma i sistemi e le visioni appartengono alle cultura, non alla natura.
CARRINO, Agostino. Stato e rivoluzione dellet del nichilismo. Il diritto nella societ moderna, p. 248.
IRTI, Natalino. Nichilismo giuridico, p. 26: Lindiferenza contenutstica sospinge verso il culto della forma. Se
gli Dei si sono ritirati, se natura e ragione si fanno silenziosi, se lunit di senso gli ormai negata, aluomo non
resta che costruire forme, capaci di accogliere e tratare qualsiasi contenuto.

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Regressa-se ao decisionismo: a deciso pela deciso, com independncia do


contedo e da finalidade que emergem na mesma deciso81. Nada h nesse direito
ps-moderno que lhe seja necessrio, que lhe seja intrinsecamente racional82.
Tampouco h lugar para Deus nas fontes do Direito propriamente psmoderno: nelas, a religio j no detm a derradeira palavra interpretativa
sobre as coisas, nem de Deus emergem prescries de conduta. Ganhou
prestgio a falcia que considera sinal de neutralidade a negao de Deus83.
A laicizao extrema das fontes normativas a nica ideia compatvel com
um direito que simples tcnica de poder. Porque a tcnica um dos modos
fundamentais com que se pensa construir ou destruir: o outro modo Deus.
Se para a Metafsica tradicional Deus o criador do mundo e o homem, seu
continuador, j para o imanentismo, o homem criou as coisas, a tcnica o
arsenal de seus meios84.
Sequer mesmo a bvia impotncia da tcnica, motivo embora bastante
para a perseverana da F divina em nossos tempos85, parece abrandar o
imanentismo jurdico da ps-modernidade, confiado na produo tcnica
do direito como expresso do poder humano.
De toda a sorte, no custa observar que sobrevive, em alguns textos
jurdicos contemporneos, a invocao de Deus (assim, por exemplo: as
Constituies federais da Sua86 irlandesa87, da Argentina88, do Brasil89,
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GLIOZZI, Ettore. Postmodernismo giuridico e giuspositivismo. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile,
p. 809: la decisione per la decisione, senza riguardo ai contenuti ed alle finalit che si danno alla decisione
stessa.
CASTELLANO, Danilo, Il diritto tr verit e nichilismo: () viene negata al diritto la sua necessaria, intrinseca
razionalit.
WEILER, Joseph, Invocatio Dei and the Europe Constitution: The refusal to make a reference to God is based
on the false argument that confuses secularism with neutrality or impartiality. The preamble has a binary
choice: yes to God, no to God. Why is excluding a reference to God any more neutral than including God? It
is favoring one worldview, secularism, over another worldview, religiosity, masquerading as neutrality.
SEVERINO, Emanuele. Esenza del nichilismo, p. 137: Dio e tecnica sono i due modi fondamentali con cui
la civilt occidentale ha affermato la produzione delle cose.
GALIMBERTI, Umberto. Psiche e techne: o homem na idade da tcnica, p. 114-5.
Au nom de Dieu Tout-Puissant! (art. 1 da Constituio sua de 1999, em vigor desde 2000).
In the Name of the Most Holy Trinity, from Whom is all authority and to Whom (), We, the people of ire,
Humbly acknowledging all our obligations to our Divine Lord, Jesus Christ () (prembulo da Constituio
irlandesa, 1937).
invocando la proteccin de Dios, fuente de toda razn y justicia (prembulo da Constituio argentina de
1994).
Refere-se a Constituio brasileira de 1988 proteo de Deus (prembulo). Faz parte da histria do Direito
constitucional do Brasil a invocatio Dei: j prevista em enunciado lapidar do Cdigo Poltico do Imprio (1824):
Em nome da Santssima Trindade, a invocao divina foi adotada nas Constituies brasileiras de 1934
(pondo a nossa confiana em Deus), 1946 (sob a proteo de Deus) e 1967 (invocando a proteo de
Deus). Da Constituio brasileira de 1891 sucessiva ao golpe de Estado de 1889 que derrubou a Monarquia
e da Carta outorgada em 1937 no constou a clusula impetratria da proteo de Deus (NBREGA, Francisco
Adalberto. Deus e Constituio, passim).

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da Colmbia90, da frica do Sul91, de Ruanda92 e, muito recentemente, a


Constituio da Hungria, de abril de 201193). Peter Hberle chega mesmo
a dizer que a invocatio Dei uma clusula referencial compatvel com sua
almejada Constituio do pluralismo, por mais que ele prprio tenha
preferncia por frmulas verbais substitutivas da meno de Deus94.
4. avistvel que a revoluo das bases de todo o direito, com a
consequente falta de limites racionais para sua produo, compreenso,
interpretao e aplicao95, importa em exasperar a intentio lectoris, de modo
que os enunciados normativos todos e os fatos nunca terminam de sindicarse: h um contnuo livre exame96, tal o exemplo da roda de Ixin e, por
isso, seule la main de Dieu, comenta Ivan lissalde97, poderia agora deter a
vontade do intrprete. Mas nesse mundo ps-moderno, no nos esqueamos,
Deus est morto (e, impostado o gramcismo, sequer se falar dessa morte).
Em tempos de aventuras interpretativas vem ao caso lembrar a
referncia de Zygmunt Bauman ascenso do intrprete98 , aventuras
que afligem o direito em seu todo. No se pense, porm, que uma justialoteria99 constitua, de fato, um objetivo poltico uniforme nas correntes
ps-modernas. O fenmeno ps-moderno definidamente varivel; sua
complexidade no se acomoda a esquematizaes. O direito ps-moderno
mais parece um caleidoscpio do que um ordenamento.
curioso ver que ainda para muitos que admitem a existncia da
verdade e estimam ser sua busca um dever moral, a defesa concomitante de
clusulas constitucionais em favor do pluralismo (o que se tem designado por
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Assim o prembulo da Constituio colombiana de 1991 requer la proteccin de Dios.


Consta do texto preambular da Constituio sul-africana de 1996 esta impetrao: Que Deus bendiga nosso
povo!
A Constituio de Ruanda (2003) inclui no fecho dos juramentos que devem prestar-se por suas autoridades
maiores a invocatio Dei (Assim, ajude-me Deus arts. 61 e 104).
A Constituio hngara Magyarorszg Alaptrvnye inaugura-se com os primeiros versos do Himnusz,
Hino nacional da Hungria, de 1844: Isten, ldd meg a magyart! Deus, abenoa os hngaros!
Com efeito, Peter Hberle propende separao laicista e, por isso, defende o texto constitucional polons,
de 1997, que se refere a valores universais, tomando-o como alternativa ao apoio em Deus ou outras
instncias (sic; Tienen Espaa y Europa una Constitucin? Revista Constitucional de Derecho Europeo, p.
388-9).
Cf., por muitos, LISSALDE, Yvan. Critique de linterprtation, p. 29 et sqq.
A expresso vem a calhar: o alto valor da interpretao, disse Peter Hberle, um fermento protestante
(Tienen Espaa y Europa una Constitucin? Revista Constitucional de Derecho Europeo, p. 356).
LISSALDE, Yvan. Critique de linterprtation, p. 24.
BAUMANN, Zygmunt. Legisladores e intrpretes, p. 176.
PEYREFFITE, Allain. Les chevaux du lac Ladoga, in De la France, p. 594.

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clasulas anti-ideolgicas) professadas simultneas estima pela verdade100


e defesa do pluralismo de que Peter Hberle paradigma remata numa
espcie de sustentao do livre exame: um Estado neutro, dir Hberle,
libera, assim, as foras da pessoa humana e a deixa percorrer um caminho
prprio na busca da verdade.
Apesar desse dinmico mosaico do direito de nossos tempos, o fato
que o niilismo jurdico ps-moderno, sobretudo na esfera do direito pblico,
parece consistir mais em um proclamado contrafundacionalismo ou, numa
verso positiva, no exerccio simples do poder poltico do que na ideia
de um catico pluralismo prtico ou politesmo de valores (na conhecida
expresso de Max Weber).
A ilimitao do intrprete segundo os supostos ideolgicos da psmodernidade corresponde a uma infinitude conceitual da interpretao,
em vez de sua de-finitude101. E compreensvel (embora no justificvel) que
nesse quadro se busque, diante do ativismo judicial e do anarquismo jurdico
resultantes das teses do ps-modernismo, algum modo eficaz de limitao da
atividade interpretativa: em vez de uma autoridade transcendente, essa limitao
deriva da fora interior autorreferencial: o poder. A efetividade no responde
substncia do direito; ela desaparece quando j no subsiste una natura da tutti
riconoscibile102: a eficcia s pode, ento, provir de uma fora dominante.
Assim, no direito constitucional ps-moderno, posto embora
margem, definida e radicalmente, de toda autoridade externa, comum
a existncia de uma panplia de fortes instrumentos internos para a
uniformizao compreensiva e aplicativa das normas jurdicas. O antigo
positivismo normativista ou mesmo o decisionista afastavam j sindicncias
sobre fins alheios da norma ou do poder de normatizar103 e, agora, ainda
mais intensamente, o ps-modernismo jurdico, abdicado, por definio,
da tentativa de conhecer uma possvel verdade universal, reconhece a
impossibilidade de sua harmonia natural com uma ordenao objetiva que,
em troca, est no raro imposta ao modo das leis do soldado a que se
Significativa, nesse passo, a afirmao de Peter Hberle de que a encclica Veritatis splendor, do Papa Joo
Paulo II, constitui um grande elogio verdade (Os problemas da verdade no Estado constitucional, p. 50).
E, alm disso, avulta o louvor que Hberle destina a Vclav Havel, a quem considera a personificao atual do
tema da verdade (p. 56 et sqq. e 123-4).
101
DIP, Ricardo. Tpicos inaugurais da interpretao jurdica, passim.
102
ZAGREBELSKY, Gustavo. Contro letica della verit, p. 108.
103
Disse Rogrio Erhardt Soares: Estado de direito apenas um positivo Estado de lei, com as portas abertas
para um Estado de no-direito (Direito pblico e sociedade tcnica, p. 147).
100

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referiu Radbruch104: uma ordem precisa, uniforme, imperada algumas vezes


com rigor dogmtico-moral, por mais isso seja inconsistente em relao aos
supostos da ideologia ps-moderna.
Consagra-se a poietizao do direito sua instrumentalizao ou
autntica indstria do direito105 , veculo de simples exerccio de poder.
Vai-se ao ponto de que muitos juristas, em palavras de Rogrio Erhardt
Soares, estejam hoje reduzidos ao papel de praticantes de farmcia106,
limitados ao manuseio de frmulas feitas.
Ao lado, pois, da hipersubjetivizao das leituras normativas o livre
exame do direito , a ps-modernidade assim e tambm um campo frtil
para os dogmatismos sob o modo de uma rgida observncia constitucional107,
em que a ideia de defesa da Constituio toma, no raro, a forma da emisso
de um cheque em branco (Rogrio Erhardt Soares108) , os praticantes
de farmcia esto, de fato, regidos por hipernormas, cujo significado lhes
decisivamente imposto com bice a diversa compreenso, e normas, em bom
rigor, que so, em alguns casos, at mesmo superiores Constituio, porque
j se imunizaram, com efeito, de toda possvel declarao incidental de sua
incompatibilidade com o Cdigo Poltico.
5. O contrafundacionalismo ps-moderno, dogmtico e fundamentalista,
embaraa ou mesmo impossibilita, com sua autorreferencialidade, todo
dilogo que se queira com o pensamento solidado s ideias de verdades
objetivas, lgica e real.
Seria de pensar que uma sincera pluralidade de discusses de temas da tica
supusesse, de modo inevitvel, a razoabilidade ou lealdade dos fundamentos
de cada uma das correntes em divergncia. Com efeito, a razoabilidade
fundacional a condio necessria para que essas correntes possam participar
Na conhecida circular que, aps a 2 Guerra Mundial, Gustav Radbruch dirigiu aos estudantes de Heidelberg,
refere-se ele s leis do soldado ordens so ordens, observando que esse tipo de concepo do direito
(equivalente mera fora) foi a que deixou sem defesa o povo e os juristas contra as leis mais arbitrrias, mais
cruis e mais criminosas (Filosofia do direito, vol. 2, p. 211).
105
SOARES, Rogrio Erhardt. Direito pblico e sociedade tcnica, p. 150.
106
SOARES, Rogrio Erhardt. Direito pblico e sociedade tcnica, p. 153.
107
H disso exemplo bastante com os meios de controle concentrado de constitucionalidade, segundo os vrios
endemismos normativos, mediante seus processos de inconstitucionalidade genrica, declarativos de constitucionalidade, diretos de inconstitucionalidade por omisso ou ainda interventivo, de descumprimento de
preceito fundamental, a que pode agregar-se, acaso, a instituio do judicirio-legislador positivo (assim, por
meio do mandado de injuno, da edio de smulas vinculantes e da tcnica das interpretaes conforme).
108
SOARES, Rogrio Erhardt. Direito pblico e sociedade tcnica, p. 160.
104

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do debate poltico. dizer que o discurso racional constitui o pressuposto


indispensvel para que se obtenha assento em dilogo pblico leal.
Quando, todavia, as correntes do ps-modernismo jurdico se afirmam
autorreferenciais e niilistas, negando no apenas o conjunto inteiro da
Metafsica e da Moral clssicas se se quiser, para simplificar: a cosmoviso
da Cristandade , mas, alm disso, proclamando sua renncia razo, parece
patente que smile renovo da tpica sofstica109 torna impossvel um dilogo
efetivo com as correntes de pensamento, dizer, com as correntes que se
fundam ou se pretendem fundadas na verdade objetiva.
Como, de fato, estabelecer um dilogo em que, para um dos interlocutores
seja irrelevante partida, que o sim seja sim, e o no, no? Um dilogo em
que um dos dialogantes assenta na carncia de todo sentido e na irrelevncia
da razo?
Desse modo, no h uma base comum em que se possa fundar um
dilogo efetivo entre o ps-modernismo e as correntes de pensamento, assim,
por exemplo, a doutrina do jusnaturalismo autntico, que sustenta ser o bem
do homem dizer, o fim da tica exatamente o que se ordena segundo a
razo, a mesma razo que irrelevante para a ideologia ps-moderna.
L-se, a propsito, em S. Toms de Aquino, que, () nos atos
humanos, o bem e o mal se determinam relativamente razo ()110, e
que () todos os pecados, pelo fato de serem contra a razo, so tambm
contra a natureza111.
A racionalidade que d forma espcie humana impe que todo o
oposto ordem da razo diretamente oposto natureza do homem; e
conforme a essa natureza tudo quanto siga a ordem da razo112.
Est-se, pois, diante de uma atual impossibilidade dialgica: o psmodernismo ostensivamente alheio de toda racionalidade.
Assim o observou Flix Adolfo Lamas, poderia atualmente, ora mais, ora menos, apontar-se o regresso dos
tpicos do relativismo retrico (Grgias), do relativismo humanista (Protgoras), da fora como ttulo natural (Clicles) ou como fundamento do direito (Trasmaco), do relativismo histrico, da democracia igualitria
(Antfon), do sentimentalismo tico, do utilitarismo tico, do individualismo, do ceticismo tico, religioso e
metafsico (Ensayo sobre el orden social, p. 52-3).
110
S.TOMS DE AQUINO. Suma Teolgica. Ia.-II., q. 18, art. 5, respondeo.
111
S.TOMS DE AQUINO. Suma Teolgica. Ia.-II., q. 94, art. 3, ad 2um.
112
S.TOMS DE AQUINO. Suma Teolgica. Ia.-II., q. 71, art. 2, respondeo. Diz John Finnis que the way to
discover what is morally right (virtue) and wrong (vice) is to ask, not what is accordance with human nature,
but what is reasonable (Natural law and natural rights, p. 36), mas isso no reduz a natureza do homem
ao racional, sendo-lhe tambm natural o sensitivo ou comum ao gnero (cf. Ia.-II., q. 94, art. 2, respondeo).
Cabe ver, a propsito, que S.Toms faz referncia a um vicium contra naturam em pecado afrontoso da natureza comum ao homem e aos outros animais (Ia.-II., q. 94, 3, ad 2um).
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A morte de Deus, a abolio do homem, esse desumanismo psmoderno se se quiser, o ps-humanismo tudo isso tributrio, portanto,
de uma fundamental logosfobia e da plurivalncia de todas as inteis
fundamentaes morais113: o tipo do luntico chestertoniano, como se sabe,
era o de um homem que perdera tudo, menos a razo the madman is the
man who has lost everything except his reason114. Esse manaco identificado
por Chesterton, disse muito bem um autor brasileiro, s canta de galo
depois de estar solidamente convencido de que um galo115. J o tipo
do homem ps-moderno , diversamente, o daquele que perdeu tudo, at
mesmo e especialmente a razo116.

Bibliografia
BAUDRILLARD, Jean. sombra das maiorias silenciosas: o fim do social e o surgimento das
massas. 4.ed. (Traduo de Suely Bastos). Rio de Janeiro: Brasiliense, 1994.
BAUMAN, Zygmunt. tica ps-moderna. 3.ed. (Traduo de Joo Rezende Costa). So Paulo:
Paulus, 2006.
______. Legisladores e intrpretes. (Traduo de Renato Aguiar). Rio de Janeiro: Zahar, 2010.
______. O mal-estar da ps-modernidade. (Traduo de Mauro Gama e Cludia Martinelli Gama).
Rio de Janeiro: Zahar, 1998.
CARRINO, Agostino. Stato e rivoluzione dellet del nichilismo. VV.AA. Il diritto nella societ
moderna. Npolis-Roma-Benevento-Milo: Scientifiche Italiane, 1995.
CASTELLANO, Danilo. Il diritto tra verit e nichilismo. Il Foro. Udine: maro-abril de 2010,
n.2, ano 6.
CHESTERTON, G.K. Orthodoxy. Project Gutemberg e-book: 2005.
CHEVALLIER, Jacques. Ltat post-moderne. 2.ed. Paris: LGDJ, 2004.
CORO, Gustavo. Trs alqueires e uma vaca. Rio de Janeiro: Agir, 1961.

Diz Zygmunt Bauman que uma ambivalncia confusa, incongruente, no racional () fundamenta verdadeiramente o eu moral (tica ps-modernap. 92).
114
CHESTERTON, G.K. Orthodoxy, p. 10.
115
CORO, Gustavo. Trs Alqueires e uma Vaca, p. 53.
116
NALINI, Jos Renato. tica e Justia, p. 138: O homem ps-moderno o homem desencantado com a
razo.
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Revista da Escola Paulista da Magistratura, ano 12, n 1, p. 93-112, julho/dezembro - 2012

110

Ricardo Henry Marques Dip

DANGELO RODRGUEZ, Anbal. Aproximacin a la posmodernidad. Buenos Aires: Educa,


1998.
DAUJARQUES, Louis. Le pluralisme en question. Pluralisme et unit. Atas do IX Congresso de
Lausanne do Office International des uvres de formation civique et daction culturelle selon le
droit naturel et chrtie. Paris: 1974.
DE YURRE, Gregorio R. Totalitarismo y egolatra. Madri: Aguilar, 1962.
DIP, Ricardo. Introduo. VV.AA. Tradio, revoluo e ps-modernidade. Campinas: Millennium,
2001.
______. Tpicos inaugurais da interpretao jurdica. Revista Forense. Rio de Janeiro: jan-jun.
2011, v. 413, ano 107.
DUQUE, Flix. Postmodernidad y apocalipsis: entre la promiscuidad y la transgresin. Buenos
Aires: Jorge Baudino: Unsam, 1999.
LISSALDE, Yvan. Critique de linterprtation.Paris: Vrin, 2000.
FERREIRA DOS SANTOS, Jair. O que ps-moderno. 1.ed. 19. reimpresso. So Paulo:
Brasiliense, 2000.
FERRY, Luc. A nova ordem ecolgica: a rvore, o animal e o homem. (Traduo de Rejane
Janowitzer). Rio de Janeiro: Difel, 2009.
FINKIELKRAUT, Alain. La dfaite de la pense. Paris: Gallimard, 1987.
FINNIS, John. Natural law and natural rights. Oxford: Clarendon, 1980.
GALIMBERTI, Umberto. Psiche e techne: o homem na idade da tcnica. (Traduo de Jos Maria
de Almeida). So Paulo: Paulus, 2006.
GALVO DE SOUSA, Jos Pedro; LEMA GARCIA, Clovis; TEIXEIRA DE CARVALHO, Jos
Fraga. Dicionrio de Poltica. So Paulo: T.A. Queiroz, 1998.
GEORGE, Robert P. The clash of orthodoxies: law, religion, and morality in crisis. Washington:
ISI Books, 2001.
GIDDENS, Anthony. Sociologia. 4.ed. (Traduo de Sandra Regina Netz). Porto Alegre: Artmed,
2005.
GLIOZZI, Ettore. Postmodernismo giuridico e giuspositivismo. Rivista Trimestrale di Diritto e
Procedura Civile. Milo: Dott. Giuffr, ANO, n.3, ano 57.
GUTZMAN, Kevin R.C. WOODS Jr.; Thomas E. Who killed the constitution? Nova York: Three
Rivers, 2008.

Revista da Escola Paulista da Magistratura, ano 12, n 1, p. 93-112, julho/dezembro - 2012

O niilismo jurdico ps-moderno

111

HBERLE. Peter. Europa como comunidad constitucional en desarrollo. Revista Constitucional


de Derecho Europeo. (Traduo castelhana de Francisco Balaguer Callejn). Granada: Facultad de
Derecho, jan-jun. 2004, n.1, ano 1.
HBERLE, Peter. Os problemas da verdade no Estado constitucional. (Traduo de Urbano
Carvelli). Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2008.
HBERLE, Peter. Tienen Espaa y Europa una Constitucin? Revista Constitucional de Derecho
Europeo. (Traduo castelhana de Miguel Azpitarte Sanchez). Granada: Facultad de Derecho, juldez. 2009, n.12, ano 6.
HESPANHA, Antnio Manuel. Cultura jurdica europeia: sntese de um milnio. 3.ed. Mem
Martins: Europa-Amrica, 2003.
HIRSCHBERGER. Johannes. Histria da filosofia contempornea. (Traduo de Alexandre
Corra). So Paulo: Herder, 1963.
IRTI, Natalino. Diritto senza verit. Roma-Bari: Laterza, 2011.
. Il salvagente della forma. Roma-Bari: Laterza, 2007.
. Nichilismo giuridico. 3.ed. Roma-Bari: Laterza, 2005.
IRTI, Natalino; SEVERINO, Emanuele. Dialogo su diritto e tecnica. Roma-Bari: Laterza, 2001.
JONAS, Hans. O princpio responsabilidade: Ensaio de uma tica para a civilizao tecnolgica.
(Traduo de Marijane Lisboa e Luiz Barros Montez). Rio de Janeiro: Contraponto: PUC, 2006.
KAUFMANN, Arthur. La filosofa del derecho en la posmodernidad. 2.ed. (Traduo castelhana de
Luis Villar Borda). Santa F Bogot: Temis, 1998.
KOLAKOWSKI, Leszek. Si Dios no existe 6.ed. (Traduo castelhana de Marta Sansigre Vidal).
Madri: Tecnos, 2009.
KUMAR, Krishan. Da sociedade ps-industrial ps-moderna: novas teorias sobre o mundo
contemporneo. 2.ed. (Traduo de Ruy Jungmann). Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2006.
LAMAS, Flix Adolfo. Ensayo sobre el orden social. 2.ed. Buenos Aires: Instituto de Estudios
Filosficos Santo Toms de Aquino, 1990.
LEMA GARCIA, Clovis; GALVO DE SOUSA, Jos Pedro; TEIXEIRA DE CARVALHO, Jos
Fraga. Dicionrio de Poltica. So Paulo: T.A. Queiroz, 1998.
LEWIS, Clive Staples. The abolition of man. So Francisco: Harper, 2001.
LYOTARD, Jean-Franois. La condition postmoderne: rapport sur le savoir. Paris: De Minuit, 1994.
MINDA, Gary. Postmodern legal movements: law and jurisprudence at centurys end. Nova York:

Revista da Escola Paulista da Magistratura, ano 12, n 1, p. 93-112, julho/dezembro - 2012

112

Ricardo Henry Marques Dip

New York University Press, 1995.


NALINI, Jos Renato. tica e justia. So Paulo: Oliveira Mendes, 1998.
NBREGA, Francisco Adalberto. Deus e Constituio. Petrpolis: Vozes, 1998.
RADRUCH, Gustav. Filosofia do direito. 4.ed. (Traduo portuguesa de Lus Cabral de Moncada).
Coimbra: Armnio Amado, 1961.
ROMANO, Bruno. Fondamentalismo funzionale e nichilismo giuridico: postumanesimo noia
globalizzazione. Turim: G. Giappichelli, 2004.
SCHMITT, Carl. Der Fhrer schtzt das Recht. ANO. Disponvel em: <http://delete129a.
blogsport.de/images/CS_DerFuehrerschuetztdasRecht.pdf>.
SCHMITT, Carl. Romantisme politique. (Traduo francesa de Pierre Lin). Paris: Valois, 1928.
SEVERINO, Emanuele. IRTI, Natalino. Dialogo su diritto e tecnica. Roma-Bari: Laterza, 2001.
SOARES, Rogrio Erhardt. Direito pblico e sociedade tcnica. 2.ed. Coimbra: Tenacitas, 2008.
TEIXEIRA DE CARVALHO, Jos Fraga; GALVO DE SOUSA, Jos Pedro; LEMA GARCIA,
Clovis. Dicionrio de Poltica. So Paulo: T.A. Queiroz, 1998.
TEUBNER, Gnther. El derecho como sistema autopoitico de la sociedad global. (Traduo
castelhana de Manuel Cancio Meli e Carlos Gmez-Jara Dez). Lima: Ara, 2005.
TOURAINE, Alain. Um novo paradigma: para compreender o mundo de hoje. 3.ed. (Traduo
de Gentil Avelino Titton). Petrpolis: Vozes, 2007.
VOLPI, Franco. El nihilismo. (Traduo castelhana de Cristina I. del Rosso e Alejandro G. Vigo).
Buenos Aires: Biblos, 2005.
WEILER, Joseph. Invocatio Dei and the Europe Constitution. Disponvel em: <http://www.projectsyndicate.org/commentary/weiler1/English>. Acesso em: 16 ago. 2011.
WOODS Jr. Thomas E; GUTZMAN, Kevin R.C. Who killed the constitution? Nova York: Three
Rivers, 2008.
ZAGREBELSKY, Gustavo. Contro letica della verit. Roma-Bari: Laterzi, 2008.
. Il diritto mite: Leggi diritti giustizia. Turim: Einaudi, 1992.

Revista da Escola Paulista da Magistratura, ano 12, n 1, p. 93-112, julho/dezembro - 2012