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Direito e o Pensamento Jurdico

1 Ideia Geral de Direito 1.1 Sentidos da palavra Direito Em primeiro lugar, necessrio distinguir os diversos sentidos que tem a palavra Direito, nomeadamente: a) Direito objectivo Direito enquanto conjunto de regras que se impem aos homens, estabelecidas objectivamente para todos os sujeitos, pelo que todos lhes devem obedincia ( neste contexto que se insere o Direito portugus na famlia romano-germnica) Direito em sentido normativo ou em sentido objectivo; b) Direito subjectivo direito como sinnimo de poder ou faculdade de agir de cada pessoa, pelo que neste sentido j no constitui um conjunto de normas objectivas, mas sim uma posio pessoal de vantagem atribuda ou reconhecida a cada sujeito direito em sentido subjectivo; c) Cincia do Direito Direito enquanto cincia, sendo esta social e humana que estuda e teoriza cientificamente o Direito (objectivo e direitos subjectivos);

Existe, portanto, uma estreita ligao entre Direito em sentido objectivo e direito em sentido subjectivo, pelo que fundamental compreender a forma como o Direito regula a vida o Homem em sociedade. Verifica-se assim que o direito, em sentido subjectivo, existe porque foi atribudo pelo Direito, em sentido objectivo. Por outro lado, tambm uma realidade que o Direito, em sentido objectivo, criar direitos, em sentido subjectivo, sem cuja concesso no conseguir regular a vida jurdica em sociedade. Convm salientar ainda algumas outras expresses prximas da palavra Direito, tais como: a) Sistema jurdico conjunto formado pelo Direito objectivo e pelos rgos que o elaboram (Parlamento, Governo) ou que o aplicam (Administrao Pblica, Polcia, Tribunais, entre outros); b) Ordem jurdica pode sem entendida segundo dois sentidos: 1) em sentido restrito: significando o mesmo que Direito objectivo; 2) em sentido amplo: significando, alm do Direito objectivo, o conjunto dos actos jurdicos praticados por todos os indivduos e dos efeitos que eles produzem; c) Ordenamento jurdico combinao entre Direito objectivo e sistema jurdico;

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d) Mundo do Direito expresso polivalente, que tanto equivale a Direito objectivo, como a sistema jurdico, como a ordenamento jurdico, como a ordem jurdica em sentido amplo; e) Aplicao do Direito distingue-se o Direito objectivo, constitudo por normas gerais e abstractas, obrigatrias para todos, da aplicao do mesmo Direito aos casos concretos da vida real.

1.2 Perspectivas sobre o Direito: adopo de uma perspectiva normativista 1.2.1 O Direito como dever ser O Direito pretende orientar a conduta humana, estabelecendo ao Homem como esta deve processar-se, ou seja, impondo uma certa e determinada actuao. As leis que a ordem normativa compreende no se destinam a descrever como se processa a conduta do Homem, mas antes como esta deve ser, isto , como se deve processar. Desta forma, a ordem normativa no pode deixar de ser dotada de imperatividade: para atingir aqueles fins, imprescindvel que as leis sejam acatadas, no podendo o seu cumprimento ser deixado livre opo dos seus destinatrios. No entanto, o Homem, destinatrio nico destas normas, dotado de vontade, pelo que esta lhe permite optar, em termos fcticos, entre o cumprimento e o no cumprimento das leis, sendo estas, ento, violveis. Deste modo, verifica-se que a ordem normativa dotada tambm de violabilidade. Contudo, do no cumprimento da norma, surgem sanes, ou seja, consequncias desfavorveis derivadas do mesmo, verificando-se ainda outra caracterstica: a existncia de sanes. Segundo Kaufmann, o direito a correspondncia entre o dever e o ser (), no tem um carcter substancial, mas sim relacional, o direito no seu conjunto no portanto um complexo de artigos da lei, um conjunto de normas, mas sim um conjunto de relaes. Por outras palavras, procura-se um caminho em forma de espiral (espiral hermenutica), em que dever (ideia de direito, norma) e ser (hipottica situao da vida, caso) so reciprocamente postos em correspondncia.

1.2.2 O Direito como facto O Direito apresenta, como caracterstica, uma tripla dimenso: normativa, fctica e valorativa, pelo que coexistem trs factores: a norma, o facto e o valor, sendo que cada uma destas dimenses irredutvel s outras e se interligam mutuamente. Direito , pois, um conjunto de princpios e normas dimenso normativa destinado a regular factos ocorridos na vida social dimenso fctica -, regulao que se efectua de acordo com determinados valores dimenso valorativa em especial, a Justia (e a Segurana).
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Assim, qualquer uma destas dimenses crucial para a existncia do Direito, uma vez que: sem normas no h regulao; sem factos no h interveno; e sem valores, como a Justia, h apenas um conjunto de normas que aparenta ser Direito.

1.2.3 Pluralidade de perspectivas de anlise do Direito

1.2.4 - Adopo de uma perspectiva normativista

1.3 A diversidade dos modos do dever ser jurdico 1) Normas e princpios As normas e princpios jurdicos formam um grupo unitrio e logicamente coerente da que se pode afirmar que estamos perante um sistema jurdico. Cada sistema jurdico portador de uma lgica global prpria que no s o caracteriza, mas ainda o distingue dos restantes. A lgica do sistema , antes de mais, caracterizada pelos princpios jurdicos fundamentais que, em cada momento e lugar, constituem a sua base. Os princpios esto intimamente relacionados com as normas jurdicas, pelo que estes so retirados das mesmas e, por outro lado, so estes que as concretizam, tornando-os regulativamente actuantes. , principalmente, atravs da norma jurdica que o Direito realiza a sua finalidade que, semelhana das outras ordens ticas ou normativas, se traduz em ordenar a conduta do Homem em sociedade. A norma jurdica , deste modo, um elemento bsico do Direito, sendo que a mesma expresso adquire vrios sentidos e pode ser sinnimo de disposio, preceito, lei ou regra jurdica.

2) Referncias a alguns princpios Os princpios gerais de Direito so as mximas ou frmulas, enunciadas de forma condensada, que exprimem as grandes orientaes e valores que caracterizam uma dada ordem jurdica ou um certo ramo ou subramo do Direito. Desta noo, so elementos essenciais:

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a) a constituio, em regra, de mximas ou meras frmulas conceitos expressos por simples palavras; b) a enunciao de forma sinttica ou condensada; c) o contedo expresso das grandes orientaes e valores que caracterizam uma dada ordem jurdica no seu conjunto ou um certo ramo ou subramo; Com efeito, os princpios gerais de Direito tm carcter normativo, visto que enunciam valores ou orientaes que se transformam em normas jurdicas. Assim sendo, s interessam os princpios enquanto fontes do Direito, ou seja, enquanto factores produtores ou reveladores de normas jurdicas. No entanto, estes distinguem-se das regras, na medida em que so a fonte geradora das mesmas e estas, por sua vez, so o produto dimanado dos princpios; o princpio , ele prprio, uma norma de conduta bem determinada e precisa.

Ainda assim, possvel e conveniente proceder a vrias classificaes dos princpios gerais de Direito, quanto sua forma, quanto sua funo e quanto sua estrutura, do seguinte modo: Forma os princpios podem encontrar-se enunciados: a) De modo expresso ex: princpio do Estado de Direito Democrtico (art. 2. da CRP); b) De forma deduzida (de valores superiores) ex: princpio da presuno de inocncia do arguido; c) De forma implcita (a partir de vrias disposies legais parcelares) ex: princpio da igualdade dos Ministros, dentro de um Governo; Funo: a) Funo programtica funo geradora de normas jurdicas (ex: princpio da boa f); b) Funo interpretativa funo auxiliar da interpretao das leis (ex: princpio do favor laboratoris [a favor do trabalhador]); c) Funo integradora funo que os princpios gerais de Direito desempenham como meio de integrao das lacunas da lei; d) Funo invalidante na medida em que se trate de princpios expressos (num tratado internacional, na Constituio ou na lei), tais princpios, quando violados por uma norma ou acto jurdico de grau hierrquico inferior, tornam essa norma ou acto invlidos (sob forma de invalidade internacional, inconstitucionalidade ou ilegalidade);

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Estrutura os princpios-valor e os princpios-norma constituem juris essendi (produtores de normas jurdicas) e os princpios-sntese constituem juris cognoscendi (extrados por induo): a) Princpios-valor apenas referem um valor jurdico superior, de onde podem brotar diversas normas jurdicas, por deduo ex: o princpio da justia ou o princpio da boa f; b) Princpios-norma cujo enunciado contm em si mesmo uma norma jurdica directamente aplicvel ex: in dbio pro reo (em dvida, decida-se a favor do ru); c) Princpios-sntese revelam, por induo, uma directriz contida em vrias normas de conduta ex: princpio da igualdade de Ministros;

Ainda assim, saliente-se tambm a ideia do desdobramento funcional dos princpios gerais de Direito, sendo esta uma caracterstica essencial dos princpios gerais de Direito, que decorre do seu carcter sinttico ou condensado, consistindo na possibilidade do desdobramento de cada princpio em diversos corolrios, ou sub-princpios, que a partir do mesmo se deduzem. Estes sub-princpios tm, por isso, a mesma natureza e valor jurdico do princpio bsico do qual so extrados, como por exemplo, o princpio da separao dos poderes. Segundo Montesquieu, os vrios poderes devem ser repartidos por rgos diferentes, para impedir a concentrao do Poder. Desta forma, este princpio susceptvel de ser desdobrado, por via dedutiva, em diversos sub-princpios (que nele se encontram implcitos), nomeadamente: 1) o sub-princpio da no interveno do Parlamento nas matrias reservadas ao Governo e aos Tribunais; 2) o sub-princpio da no interveno do Governo nas matrias reservadas ao Parlamento e aos Tribunais; 3) o sub-princpio da no interveno dos Tribunais nas matrias reservadas ao Parlamento e ao Governo.

Por outro lado, necessrio salientar tambm que os princpios no carecem de qualquer reconhecimento posterior por parte da Doutrina ou da Jurisprudncia, quando se tratam de princpios expressamente positivados e, por isso, consagrados nas normas escritas. Ainda assim, em relao aos princpios implcitos, esses sim tm de ser formulados e aceites pela Doutrina e, simultaneamente, reconhecidos pela Jurisprudncia. Finalmente, existe uma ltima classificao dos princpios gerais de Direito, a saber:
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1) Princpios gerais de Direito: Pacta sunt servanda devem (os ser Princpio republicano; Princpio do respeito pelos Direitos Fundamentais; Princpio da solidariedade social; Princpio da separao e interdependncia dos poderes; Princpio da fiscalizao judicial da constitucionalidade das leis; Salus populi suprema lex (a salvao do povo a lei suprema); Direito Administrativo: Princpio da prossecuo do interesse pblico; non habet legem (a Princpio da legalidade; Princpio do respeito pelos direitos e interesses legtimos dos particulares; Princpio da justia; Princpio da imparcialidade; injuria (o Princpio da cooperao entre a Administrao e os particulares; Princpio da auto-tutela declarativa e executiva da Administrao; Princpio da autonomia local; Direito Penal e Direito Processual Penal: Nullum crimen sine lege (no h crime sem lei; s a lei pode declarar certo facto como crime); Nulla poena sine lege (no h pena sem lei); Non bis in idem (no se pode ser 2) Princpios gerais de Direito Pblico: Princpio da constitucionalidade; Princpio da unidade do Estado; Princpio da competncia; Direito Fiscal: In dubio pro Fiscum (na dvida, 3) Princpios gerais de Direito Privado; 4) Princpios gerais de cada ramo do Direito Pblico: Direito Constitucional: Princpio da democracia; -6decida-se a favor do Fisco); Solve et repete (paga primeiro [o imposto] e, se for ilegal, recebe depois a sua devoluo); Fiscus sempre locuples (o Fisco sempre solvente); punido pelo mesmo vezes); In dubio pro reo (na dvida, decida-se a favor do ru); crime duas

pactos/contratos cumpridos);

Dura lex sed lex (a lei dura mas a lei); Ex facto oritur jus (do facto nasce o direito); Ignorantia juris neminem excusat (a ignorncia do Direito no desculpa ningum); Jura novit curia (o tribunal conhece o direito); Necessitas necessidade no tem lei); Qui jure suo utitur neminem laedit (quem exerce o seu direito no prejudica ningum); Summum injustia); Princpio da plenitude da ordem jurdica; Princpio do acesso ao Direito; Princpio da proibio da denegao da justia; Princpio da no retroactividade das leis; Princpio do Estado de Direito; Princpio da boa f; jus, summa excesso do Direito provoca grande

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Princpio da igualdade de armas; Nemo judex in re sua (no se pode 5) Princpios gerais de cada ramo do Direito Privado: Direito Civil e Direito Processual Civil: Princpio da autonomia da vontade; Quis tacet consentire videtur (); Ubi commoda, ibi incommoda (quem tem as vantagens [de algo], deve suportar os seus encargos); Ad impossibilia nemo tenetur Direito do Ambiente: Princpio do equilbrio; Princpio da preveno; Princpio do poluidor-pagador; Princpio da precauo. (ningum obrigado a fazer o impossvel); Accessorium principale sequitur (o acessrio segue o principal); Princpio do contraditrio; 6) Princpios gerais de cada ramo misto do Direito: ser juiz em causa prpria); Res judicata pro veritate habetur (o caso julgado equivale prpria verdade);

3) Tipos de normas Normas de estatuio material e normas de estatuio jurdica: Normas de estatuio material reporta-se directa e imediatamente a actos da vida social; Normas de estatuio jurdica esgotam-se no plano jurdico, e s reflexa ou indirectamente acarretam consequncias para a vida social;

Normas imperativas, permissivas e supletivas: Norma imperativa quando a sua estatuio impe determinada conduta, a qual, por haver de ser obrigatoriamente seguida, constitui um dever; quando a norma se traduz numa aco, a norma preceptiva; quando se traduz numa omisso, a norma proibitiva; Ex: n.1 do art. 1323. do CC; Norma permissiva estatui uma permisso, uma faculdade, uma possibilidade jurdica de aco ou resultado; Ex: n.1 do art. 44. da CRP; Norma supletiva quando s se aplica se as partes no afastarem a sua aplicao; trata-se de uma norma destinada a regular negcios jurdicos, ao abrigo do princpio da autonomia da vontade;
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Ex: n.1 do art. 405. do CC;

Normas gerais, especiais e excepcionais: Norma especial aquela cujo domnio se traduz por um conceito que espcie em relao ao conceito mais extenso que define o campo de aplicao da norma geral e que figura como seu gnero; esta adapta, para um certo nmero de situaes, o regime estabelecido pela regra geral e aplicvel generalidade das situaes; o carcter especial da norma pode resultar de uma das seguintes situaes: a) Especialidade territorial (do territrio a que se aplica) distinguem-se as normas em gerais e locais, consoante vigorem em todo ou apenas em alguma poro do territrio nacional; b) Especialidade pessoal (dos seus destinatrios) o que sucede com as normas de direito comercial que regulam a actividade de uma classe de indivduos (comerciantes); c) Especialidade material (da matria que regulam) a distino resultante de dois factores: por um lado, a norma especial derroga a norma geral; por outro lado, a sistematizao dos diplomas legislativos com alguma extenso, nomeadamente, o Cdigo Civil, assenta na relao de especialidade material existente entre as suas normas; Normas excepcionais uma norma diz-se excepcional em relao a outra, considerada geral, quando o seu regime , sob os mesmos pressupostos, distinto ou oposto ao que esta ltima estabelece; Ex: art. 11. do CC.

1.4 Direito e coercibilidade O carcter imperativo do Direito impe que este crie meios a fim de levar os destinatrios das suas normas a optar pelo seu cumprimento. H necessidade de convencer o Homem a, perante a opo (que de facto existe, visto que um ser dotado de vontade) entre actuar de acordo com as normas jurdicas ou viol-las, escolher a actuao conforme o Direito. Para que o Direito seja uma ordem verdadeiramente imperativa, conseguindo na realidade determinar o comportamento do Homem, tem de ter a possibilidade de impor o cumprimento das normas jurdicas, mesmo contra a vontade dos seus destinatrios, castigando o infractor e premiando o cumpridor das normas. A coercibilidade traduz-se, ento, na possibilidade de imposio coactiva, se

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necessrio pela fora e contra a vontade dos seus destinatrios. Esta imposio coactiva fazse, em regra, atravs de meios especialmente criados e organizados para esse efeito, entre os quais avultam os tribunais.

1.5 A contraposio entre Direito (positivo) e justia (direito natural) A contraposio entre Direito positivo e direito natural tem sido objecto de discusso, pelo que consiste em saber se, para alm e acima do Direito positivo, existe o direito natural, padro suprapositivo que, por um lado, permita fundamentar o direito positivo e aferir a sua legitimidade e, por outro, serve como medida daquele e tambm como instrumento da sua anlise crtica e da sua reforma. Basicamente, o direito natural o direito que, por imperativo da justia, devia vigorar. o conjunto de normas que devia valer como direito, e sobretudo (num sentido restrito, s) aquele ncleo que devia valer como Direito em qualquer sociedade humana, por corresponder a algo que em todos existe como algo a respeitar: a dignidade natural do Homem, a eminente dignidade da pessoa humana. Em termos gerais, podemos afirmar que os defensores da existncia do direito natural se designam por jusnaturalistas e os que negam a existncia do direito natural enquanto Direito se denominam positivistas: Jusnaturalismo conjunto de doutrinas muito variadas mas que tm como denominador comum a crena de que o direito positivo deve ser objecto de uma valorao com referncia a um sistema superior de normas ou princpios, que se denomina precisamente direito natural; Segundo os jusnaturalistas, estas valoraes formam parte da tarefa do jurista, que no deve limitar-se anlise do direito existente, mas que deve considerar como um aspecto essencial do seu trabalho cientfico o aspecto tico do direito existente, mas que deve considerar como um aspecto essencial do seu trabalho cientfico o aspecto tico do Direito; para um jusnaturalista, a lei que viole o direito natural, a lei que ofenda a justia, no uma verdadeira lei, mas sim uma mera aparncia de Direito, pelo que o Direito positivo s o ser verdadeiramente se estiver de acordo com o direito natural; Positivismo cincia jurdica tem por objecto o conhecimento do conjunto de normas que constituem o direito vigente ou positivo; para esse conhecimento, o jurista h-de usar e desenvolver um sistema de conceitos e uma ordenao sistemtica dos dados que encontre na lei; todavia, a sua anlise deve limitar-se ao Direito como este est estabelecido ou dado, e deve abster-se de entrar em valoraes ticas ou de ter em conta as implicaes das normas nas realidades sociais; o Direito, entendido como um sistema de normas, e nada mais do que isso, deve ser o seu tema de estudo;

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Um positivista aceita como verdadeiro direito tudo o que como tal vigora por imperativo humano, sendo insusceptvel de ser avaliado luz de um qualquer critrio que lhe seja superior; para um positivista, enquanto cientista do Direito, no se coloca o problema da lei injusta: a lei ou lei ou no , independente de ser ou no contrria a qualquer outro valor, mesmo a justia.

1.6 O Direito e as outras ordens normativas 1) Distino entre o Direito e as restantes ordens normativas: O Direito uma das ordens ticas ou normativas que regula a vida do Homem em sociedade, ainda que no seja a nica. Desta forma, o Direito regula apenas, e como lhe compete, a vertente juridicamente relevante. No entanto, nem sempre foi possvel separar e distinguir estas ordens normativas, sendo que a vida em sociedade foi e tambm regulada pela ordem religiosa, pela ordem moral e pela ordem de trato social. No obstante, entende-se hoje que esta separao no s possvel, bem como necessria, embora se verifique uma maior ou menor influncia recproca entre as diversas ordens normativas. Ainda assim, reconhece-se que a crise, de valores ou do cumprimento das normas, que se verifique numa das ordens normativas, acaba por ter, desta forma, repercusses negativas nas restantes. A regulao da vida em sociedade beneficia do respeito pelos valores prosseguidos pelas vrias ordens e do cumprimento, voluntrio e espontneo, das respectivas directrizes, pelo que fundamental salientar que todas as ordens normativas tm ainda em comum a imperatividade, a violabilidade e a existncia de sanes.

2) Ordem religiosa: Em primeiro lugar, o Direito no se confunde com a ordem religiosa, uma vez que esta pretende disciplinar a relao do Homem com um ser transcendente denominado Deus, existindo, por isso, um sentido de transcendncia que no se regista no Direito, sendo que este regula as relaes entre os homens. Assim sendo, a ordem religiosa uma ordem meramente instrumental, destinada a preparar ou tornar possvel algo que j no pertence ao mundo terreno. , ainda, principalmente, intra-individual, embora que as suas leis pretendam impor ao Homem um certo comportamento exterior. Por ltimo, a ordem religiosa no tem um sistema organizado de imposio das suas sanes.

3) Ordem moral:

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A distino entre a ordem moral e o Direito pode ser feita atravs de um qudruplo critrio: quanto aos fins (teleolgico), quanto ao objecto, quanto s perspectivas e quanto aos meios. Segundo o critrio teleolgico, verifica-se que a moral visa a realizao plena do Homem, enquanto que o Direito visa a realizao da Justia na vida social. Para a moral, ao contrrio do Direito, interessa toda a conduta do Homem. A moral tem ento como objecto toda a conduta humana, orientada com vista prossecuo do bem, entendido como soma de todas as virtudes. O Direito, por sua vez, visa a prossecuo da justia nas relaes sociais, apenas lhe interessando os comportamentos sociais do Homem. Por outro lado, quanto perspectiva, na moral prevalece a interioridade e no Direito prevalece a exterioridade. ordem moral, interessa mais o interior do Homem (o seu pensamento) do que a sua conduta exterior. Pelo contrrio, o Direito s intervm quando existe alguma actuao exterior do Homem (o mero pensamento no gera ilicitude); por outro lado, no assume relevncia jurdica, em regra, a inteno com que a conduta foi praticada (ou o pensamento que esteve na sua origem). Quanto aos meios utilizados para fazer cumprir as suas normas, enquanto que o Direito dotado de coercibilidade, a moral j no o . Assim sendo, o facto de estas duas ordens normativas serem distintas no impede que existam normas comuns a ambas, ainda que nestas situaes, a norma comum apresenta diferente relevncia consoante a ordem em que se insere.

4) Ordem de trato social: A ordem de trato social outra das ordens normativas que regula a conduta do Homem em sociedade e que distinta do Direito, j que no tida como uma ordem normativa necessria existncia e conservao da sociedade. Sem a mesma, a convivncia social seguramente se tornar mais difcil, mas no impossvel, pelo que a violao frequente e repetida das suas leis no pe em causa a existncia da prpria sociedade. As leis pertencentes a esta ordem normativa foram geradas de forma inorgnica, no foram criadas por um qualquer rgo legislativo especialmente construdo para o efeito, nem atravs de um processo mais ou menos formal que tenha que obedecer a determinadas regras. Acresce ainda ordem de trato social a inexistncia de coercibilidade, pelo que as suas sanes so aplicadas de forma difusa e no organizada.

1.7 Os chamados fins do Direito O Direito regula as situaes da vida social que so juridicamente relevantes, pelo que a composio de interesses do Direito implica uma hierarquizao destes. Assim sendo, a existncia de valores e a sua ponderao so absolutamente fundamentais, no s para
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orientar, controlar e apreciar a criao dos preceitos e normas jurdicas, bem como para proceder sua aplicao. Desta forma, a dimenso valorativa do Direito deve ser apreciada e analisada no acerca de toda e cada uma das normas jurdicas, mas sim considerando o Direito como um todo, sendo um verdadeiro sistema de normas e princpios, pelo que cada norma comunga dos valores e fins prosseguidos pelo Direito so a justia e a segurana jurdica. A Justia pode ser entendida como princpio regulador quer da vida individual quer da vida social, sendo que para o Direito interessa apenas a justia como princpio objectivo, como fundamento de um juzo de validade, considerando-a como um princpio de ordenao da vida em sociedade que pretende fundamentar a conduta do Homem. Justia principal fim do Direito e o valor supremo para a ordem jurdica e para o jurista, visto que esta que censura, perspectiva e hierarquiza todos os valores morais e culturais existentes na sociedade e recebidos pelo Direito, sendo-lhes hierarquicamente superior; Enquanto fim do Direito, a justia pode ser considerada como a virtude cardeal que consiste na disposio da vontade de atribuir a cada um o seu direito. A manifestao concreta do princpio da justia susceptvel de ser analisada nas suas trs modalidades clssicas: a) Justia comutativa rege as relaes interpessoais; tem como funo corrigir os desequilbrios que se verifiquem nas relaes recprocas entre os membros da sociedade, baseando-se nos princpios da igualdade e da reciprocidade; b) Justia distributiva respeita repartio dos bens comuns que a sociedade deve fazer pelos seus membros, ou seja, rege-se pelo princpio da igualdade proporcional (entre bens e pessoas); c) Justia geral ou legal respeita ao que devido sociedade pelos seus membros como contribuio para o bem comum, observando o critrio da igualdade proporcional;

Assim sendo, da justia como fim do Direito, e seu fim principal, possvel retirar os seguintes corolrios: 1) Princpio da igualdade a justia impe no s que se trate igualmente o que igual, mas tambm que se trate desigualmente o que substancialmente diferente; 2) Princpio da proporcionalidade cada regra do Direito tem de escolher os meios adequados ao fim que pretende atingir e que justificou o seu aparecimento, no podendo optar por meios excessivos e desajustados para o alcanar;

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3) Princpio da imparcialidade aquando a aplicao coerciva e ao dirimir conflitos, o Direito no deve pautar-se por critrios de favorecimento ou

desfavorecimento individual;

A Segurana , ento, combinada com a Justia, pelo que consiste noutro fim do Direito, detendo diversos imperativos, nomeadamente: A segurana internacional sem a qual no h paz entre os povos; A segurana pblica interna sem a qual a ordem e a tranquilidade pblicas ficam perturbadas; A segurana individual garantia, por parte das autoridades, da preveno da prtica de crimes (contra a vida, a liberdade ou a propriedade das pessoas; A segurana econmico-social consegue-se atravs do estmulo poupana individual e do recurso s companhias de seguros, bem como ao sistema pblico de segurana social (proteco em situaes de maternidade, doena, invalidez, velhice, acidentes, etc.); A segurana jurdica valor prosseguido pelo Direito, pelo que a mesma expresso pode ser utilizada em diversos sentidos, como por exemplo: 1) a ordem imanente no s existncia mas tambm ao funcionamento do sistema jurdico; 2) a existncia de previsibilidade e estabilidade na ordem jurdica: Previsibilidade no sentido de a cada um ser assegurado o conhecimento antecipado das consequncias jurdicas que podero resultar da prtica de determinado acto jurdico; implica no s a possibilidade de conhecimento e apreenso das normas jurdicas, bem como a susceptibilidade de prefigurar os efeitos jurdicos que iro resultar da prtica de determinado acto jurdico; Estabilidade existe estabilidade se as situaes jurdicas, definidas com rigor e clareza, ao abrigo da dvida e da incerteza, se destinarem a perdurar intactas por certo lapso de tempo; 3) a proteco dos cidados perante o Estado; reflexo directo na ideia de Estado de Direito cujo ncleo fundamental se traduz no reconhecimento e tutela dos direitos, liberdades e garantias individuais; a independncia dos tribunais outro dos elementos decisivos deste sentido de segurana jurdica.

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1.8 As funes do Direito (o Direito e a Sociedade) O Homem um animal social e, como tal, no dispensa uma autoridade social, dotada de um poder directivo, pelo que vive em sociedade ubi homo, ibi societas (onde est o homem, haver sociedade) -, sendo esta regida por regras de conduta ou normas jurdicas, a observar por todos, ou seja, pelo Direito ubi societas, ibi jus (onde h sociedade, haver Direito). Esta relao simbitica surge por diversos motivos, tais como: a) para que um grupo social se mantenha coeso e unido, bem como para desempenhar bem os seus fins, necessita de ser conduzido por uma autoridade social competente com poder directivo (actuando atravs da elaborao e aplicao de normas de conduta obrigatrias para todos os membros do grupo); b) para que a autoridade social seja legtima e obedecida por todos, deve ser escolhida e designada de acordo com regras pr-estabelecidas, e s deve exercer sobre os membros do grupo os poderes que as normas de Direito lhe conferirem, de modo a evitar excessos de poder e abusos tirnicos; c) para que os membros do grupo tomem conhecimento, antecipadamente, que poderes e deveres tm para com a autoridade, bem como uns para com os outros, de forma a conhecerem os seus direitos e obrigaes para poderem agir licitamente e evitar violar o Direito e, simultaneamente, as suas garantias a fim de defenderem os seus direitos, quando violados ou ofendidos, quer pela autoridade, quer por outros membros;

Assim sendo, as regras de conduta social, que constituem o Direito, visam precisamente criar a certeza e a igualdade na definio universal (para todos) do lcito e do ilcito, do justo e do injusto, do permitido e do proibido. Conclui-se, desta forma, Autoridade e Direito, Poder e Direito, Estado e Direito constituem binmios inseparveis, pelo que a Autoridade, o Poder e o Estado devem obedincia lei, sendo este ltimo um Estado de Direito.

1.9 Direito e linguagem Segundo Fritjof Hatf, a linguagem, para o jurista, no apenas um meio utilizado acriticamente no entendimento de objectos exteriores linguagem, sendo que esta um objecto central do seu trabalho. Assim sendo, o jurista no s tem que estabelecer a ligao entre o objecto e a linguagem, como tambm, e sobretudo, que constituir a relao entre textos diferentes: dos quais, uns so proposies de dever-ser normativas e dogmticas mais abstractos e outros, as descries apresentadas nos casos e factos mais concretos. no estabelecimento desta ligao que reside a especificidade da actividade jurdica,

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ou seja, o Direito como correspondncia entre ser e dever-ser, segundo Kaufmann. Desta forma, o que caracteriza o aplicador de Direito uma constante mudana de cdigo lingustico da conceptualidade abstracta das leis e dos dogmas para as descries mais ou menos concretas das situaes factuais dos casos jurdicos e vice-versa. Assim, o tema Direito e linguagem um tema clssico da filosofia do Direito, que pode ser tratado sobre trs diferentes perspectivas: o estilo dos juristas; a recepo dos resultados da investigao da filosofia da linguagem contempornea pela filosofia do Direito; e, por ltimo, as linhas de desenvolvimento contemporneas relacionado com progresso do uso jurdico da linguagem. Assim sendo, o estilo dos juristas caracteriza-se por uma linguagem jurdica que certeira, curta, sbria, livre de pretenses de imponncia, dotada das velhas virtudes da simplicidade, brevidade e da conciso da mesma. No entanto, como trao especfico da actualidade, surge, frequentemente, ao lado dos velhos vcios lingusticos de reformulao de leis, um sistema de remisses, que, necessariamente, conduz a erros na aplicao das leis, desde logo porque exige demais da memria humana de curto prazo, no s do aplicador do Direito, como tambm do cidado. Nesta medida, natural que a nossa linguagem continue a fluir unidimensionalmente no tempo, que a capacidade da nossa memria de curto prazo continue a ser limitada e que permanece o facto da incapacidade de representar realidades complexas em modelos lingusticos adequados. Assim sendo, a linguagem um sistema de sinais limitado para a representao de uma realidade ilimitada, de modo que, em alguns casos, se justifique o recurso analogia.

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