Paulo Mascarenhas

MANUAL DE DIREITO CONSTITUCIONAL

Salvador
2010

Para os meus alunos, grandes responsveis por

este trabalho, com carinho.

INDICE
1 DIREITO CONSTITUCIONAL: ORIGEM E CONCEITO
1.1 FONTES DO DIREITO CONSTITUCIONAL
1.2 O SENTIDO DE CONSTITUIO
1.3 HISTRICO
1.4 CONSTITUCIONALISMO
1.5 CONSTITUCIONALISMO MODERNO E CONTEMPORNEO
1.6 TIPOLOGIA
1.7 CLASSIFICAO DOS TIPOS CONSTITUCIONAIS

2 O SISTEMA CONSTITUCIONAL
2.1 ESTRUTURA NORMATIVA

3 TEORIA DA NORMA CONSTITUCIONAL

4 HERMENUTICA E INTERPRETAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

4.1 PRINCPIOS DE HERMENUTICA CONSTITUCIONAL
A) PRINCPIO DA SUPREMACIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
B) PRINCPIO DA UNIDADE DA CONSTITUIO
C) PRINCPIO DA IMPERATIVIDADE (OU DA MXIMA EFETIVIDADE) DA NORMA
CONSTITUCIONAL
D) PRINCPIO DA SIMETRIA CONSTITUCIONAL
E) PRINCPIO DA PRESUNO DE CONSTITUCIONALIDADE DAS NORMAS
INFRACONSTITUCIONAIS

4.2 INTERPRETAO DA CONSTITUIO

4.2.1 FORMAS DE INTERPRETAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

4.3 FONTE DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

a)
INTERPRETAO AUTNTICA
b)
INTERPRETAO DOUTRINRIA
c)
INTERPRETAO JUDICIAL

4.4 MTODOS CLSSICOS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

a) DA INTERPRETAO LGICA OU RACIONAL
b) DA INTERPRETAO SISTEMTICA
c) DA INTERPRETAO HISTRICA
d) DA INTERPRETAO SOCIOLGICA OU TELEOLGICA

5 A NORMA CONSTITUCIONAL NO TEMPO E A SUA APLICAO

5.1 A RECEPAO
5.2 A REPRISTINAO
5.3 A DESCONSTITUCIONALIZAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

6 O PREMBULO CONSTITUCIONAL
O PREMBULO DA CONSTITUIO FEDERAL BRASILEIRA DE 1988

7 A EVOLUO CONSTITUCIONAL BRASILEIRA

A CONSTITUIO DE 1824
A PRIMEIRA REPBLICA E A CONSTITUIO DE 1891
A REVOLUO DE 1930 E A CONSTITUIO DE 1934
O ESTADO NOVO E A CONSTITUIO DE 1937
A DEMOCRACIA E A CONSTITUIO DE 1946
O REGIME MILITAR E A CONSTITUIO DE 1967; A EMENDA
CONSTITUCIONAL DE 1969
A CONSTITUIO PROMULGADA DE 1988

8 O PODER CONSTITUINTE
8.1 DOS TITULARES DO PODER CONSTITUINTE
8.2 ESPCIES DE PODER CONSTITUINTE
8.2.1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
8.2.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO

9 TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

9.1 ORIGEM
9.2 CONCEITUAO
9.3 NATUREZA JURDICA
9.4 CARACTERSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
9.5 CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

10 OS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
10.1 FUNDAMENTOS
I A SOBERANIA:
II A CIDADANIA;
III A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA:
IV - OS VALORES SOCIAIS DO TRABALHO E DA LIVRE INICIATIVA:
V - O PLURALISMO POLTICO:
10.2 DA TRIPARTIO DOS PODERES
10.3 DOS OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL
10.4 DOS PRINCPIOS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL NA ORDEM
INTERNACIONAL

11 OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E COLETIVOS

11.1 DOS DESTINATRIOS DA PROTEO CONSTITUCIONAL
11.2 DO DIREITO VIDA
11.3 DA IGUALDADE
11.4 DA IGUALDADE ENTRE HOMENS E MULHERES
11.5 PRINCPIO DA LEGALIDADE
11.6 DA VEDAO DA TORTURA E A TRATAMENTO DESUMANO OU DEGRADANTE
11.7 DA LIBERDADE DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO
11.8 DO DIREITO DE RESPOSTA E INDENIZAO
11.9 DA INVIOLABILIDADE LIBERDADE DE CREDO
11.10 DA PRESTAO DE ASSISTNCIA RELIGIOSA
11.11 DA LIBERDADE DE EXPRESSO

11.12 DA INVIOLABILIDADE DA INTIMIDADE, DA VIDA PRIVADA, DA HONRA E DA

IMAGEM
11.13 DA INVIOLABILIDADE DA CASA
11.14 DA INVIOLABILIDADE DAS CORRESPONDNCIAS E DAS COMUNICAES
TELEGRFICAS, DE DADOS E TELEFNICAS
11.15 DO LIVRE EXERCCIO DE QUALQUER TRABALHO
11.16 DO SIGILO DA FONTE
11.17 DA LIBERDADE DE LOCOMOO
11.18 DO DIREITO DE REUNIO PACFICA
11.19 DA LIBERDADE DE ASSOCIAO
11.20 DO DIREITO DE PROPRIEDADE E SUAS LIMITAES
11.21 DO DIREITO AUTORAL
11.22 DO DIREITO DE HERANA E DA SUCESSO
11.23 DA DEFESA DO CONSUMIDOR
11.24 DO DIREITO DE RECEBER INFORMAES DOS RGOS PBLICOS
11.25 DO DIREITO DE PETIO E DE OBTENO DE CERTIDES
11.26 DO PRINCPIO DA LEGALIDADE
11.27 DO DIREITO ADQUIRIDO, DO ATO JURDICO PERFEITO E DA COISA JULGADA
11.28 DA VEDAO AO JUZO OU TRIBUNAL DE EXCEO
11.29 DO JRI POPULAR
11.30 DO PRINCPIO DA ANTERIORIDADE LEGAL
11.31 DA IRRETROATIVIDADE DA LEI
11.32 DA VEDAO
FUNDAMENTAIS

DISCRIMINAES

AOS

DIREITOS

LIBERDADES

11.33 DA CRIMINALIZAO DA PRTICA DO RACISMO

11.34 DOS CRIMES INAFIANVEIS E HEDIONDOS
11.35 DO PRINCPIO DA PERSONALIZAO E DA INDIVIDUALIZAO DAS PENAS
11.36 DA EXTRADIO
11.37 DO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL

11.38 DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA

11.39 DA INADMISSIBILIDADE DAS PROVAS OBTIDAS POR MEIOS ILCITOS
11.40 DA PRESUNO DE INOCNCIA
11.41 DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA
11.42 DO ERRO JUDICIRIO
11.43 DA GRATUIDADE DE CERTIDES E DE AES CONSTITUCIONAIS
11.44 DA RAZOABILIDADE DA DURAO DO PROCESSO

12 TUTELA CONSTITUCIONAL DAS LIBERDADES

12.1 DA AO CIVIL PBLICA
12.2 DO DIREITO DE PETIO
12.3 DA AO POPULAR
12.4 HABEAS CORPUS
12.5 DO MANDADO DE SEGURANA
12.6 DO MANDADO DE SEGURANA COLETIVO
12.7 DO MANDADO DE INJUNO
12.8 DO HABEAS DATA

13 DOS DIREITOS SOCIAIS

13.1 DOS DIREITOS DOS TRABALHADORES URBANOS E RURAIS
13.2 DA PROTEO CONTRA DESPEDIDA ARBITRRIA, SEGURO DESEMPREGO E DO
FGTS
13.3 DO SALRIO, DA SUA IRREDUTIBILIDADE E DA SUA PROTEO
13.4 .DO PISO SALARIAL
13.5 DA IRREDUTUBILIDADE DO SALRIO
13.6 DO 13 SALRIO
13.7 DA RETENO DOLOSA DO SALRIO
13.8 DA JORNADA DE OITO HORAS, DA REMUNERAO DO SERVIO
EXTRAORDINRIO, DAS FRIAS ANUAIS, DO AVISO PRVIO, DOS ADICIONAIS DE
INSALIBRIDADE E PERICULOSIDADE, E OUTROS DIREITOS.
13.9 DA LIBERDADE DE ASSOCIAO PROFISSIONAL E SINDICAL

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13.10 DO DIREITO DE GREVE

13.11 DA PARTICIPAO NOS COLEGIADOS DOS RGOS PBLICOS
13.12 DA ELEIO DE REPRESENTANTES EM EMPRESA COM MAIS DE 200
EMPREGADOS

14 DA NACIONALIDADE

14.1 DA LNGUA E DOS SMBOLOS DA REPBLICA

15 DOS DIREITOS POLTICOS

15.1 CONDIES DE ELEGIBILIDADE E CAUSAS DE INELEGIBILIDADE
15.2 DA AO DE IMPUGNAO DE MANDATO ELETIVO
15.3 DA PERDA E SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS
15.4 DO PRINCPIO DA ANUALIDADE DA LEI ELEITORAL
15.5 NATUREZA JURDICA
15.6 DAS QUOTAS DO FUNDO PARTIDRIO E DO ACESSO GRATUITO A REDE DE RDIO
E TELEVISO
16 DA ORGANIZAO DO ESTADO
16.1 DOS TIPOS DE ESTADO
16.2 DA ORGANIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA DO BRASIL
16.2.1 DA UNIO
16.2.2 DOS ESTADOS-MEMBROS
16.2.3 DOS MUNICPIOS
16.2.4 DO DISTRITO FEDERAL
16.2.5 DOS TERRITRIOS
16.3 DA FORMAO DOS ESTADOS
16.4 DA FORMAO DOS MUNICPIOS
16.5 DA INTERVENO FEDERAL

17 DA ADMINISTRAO PBLICA

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17.1 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAO PBLICA (OU DO DIREITO

ADMINISTRATIVO)
17. 2 DOS AGENTES PBLICOS
17.2.1 DOS SERVIDORES PBLICOS

18 DA ORGANIZAO DOS PODERES

(Ttulo IV, CF)

18.1 O PODER LEGISLATIVO

18.1.1 O CONGRESSO NACIONAL (art. 44 a 50)
18.1.1.1 CMARA DOS DEPUTADOS (art. 51)
18.1.1.2 O SENADO FEDERAL (art. 52)
18.1.1.3 A FUNO FISCALIZADORA DO PODER LEGISLATIVO
18.1.1.4 DAS COMISSES PARLAMENTARES (art. 58. CF).
18.1.2 DO PROCESSO LEGISLATIVO
18.1.2.1 DA EMENDA CONSTITUCIONAL
18.1.2.2 DA LEI COMPLEMENTAR
18.1.2.3 DA LEI ORDINRIA
18.1.2.4 DA LEI DELEGADA
18.1.2.5 DA MEDIDA PROVISRIA
18.1.2.6 DO DECRETO LEGISLATIVO
18.1.2.7 DA RESOLUO

18.2 DO PODER EXECUTIVO

18.2.1 DO CONSELHO DA REPBLICA
18.2.2 CONSELHO DE DEFESA NACIONAL

18.3 DO PODER JUDICIRIO

18.3.1 GARANTIAS DO PODER JUDICIRIO
18.3.2 DA ESTRUTURA DO PODER JUDICIRIO
18.3.2.1 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
18.3.2.2 DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA (CF, art. 103-B)

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18.3.2.3 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

18.3.2.4 DA JUSTIA FEDERAL COMUM
18.3.2.5 DA JUSTIA FEDERAL ESPECIALIZADA
18.3.2.5.1 DA JUSTIA DO TRABALHO
18.3.2.5.2 DA JUSTIA ELEITORAL
18.3.2.5.3 DA JUSTIA MILITAR
18.3.2.6 DA JUSTIA ESTADUAL

19 DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
19.1 DO CONTROLE PREVENTIVO
19.2 DO CONTROLE REPRESSIVO
19.2.1 CONTROLE REPRESSIVO PELO PODER JUDICIRIO
19.2.1.1 DO CONTROLE DIFUSO
19.2.1.2 DO CONTROLE CONCENTRADO
19.2.1.2.1 DA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
19.2.1-2-2 DA MEDIDA
INCONSTITUCIONALIDADE

CAUTELAR

EM

AO

DIRETA

DE

19.2.1.2.3 DA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE

19.2.1.2.4 ARGIO
FUNDAMENTAL

DE

DESCUMPRIMENTO

DE

PRECEITO

20 DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA

20.1 DO MINISTRIO PBLICO

20.1.1 MINISTRIO PBLICO DA UNIO
20.1.2 MINISTRIO PBLICO DOS ESTADOS
20.1.3 PRINCPIOS DO MINISTRIO PBLICO
20.1.4 FUNES DO MINISTRIO PBLICO
20.1.5 DAS VEDAES CONSTITUCIONAIS
20.1.6 DO CONSELHO NACIONAL DO MINISTRIO PBLICO (CF, art. 130-A)

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20.2 DA ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

20.3 DA ADVOCACIA
20.4 DA DEFENSORIA PBLICA
21 A DEFESA DO ESTADO E DAS INSTITUIES DEMOCRTICAS O ESTADO DE
DEFESA E O ESTADO DE STIO
21.1 O ESTADO DE DEFESA
21.2 O ESTADO DE STIO
21. 3 DAS FORAS ARMADAS
21.3.1 DISPOSIES GERAIS
21.4 DA SEGURANA PBLICA
21.4 1 DAS POLCIAS DA UNIO
21.4.1.1 POLCIA FEDERAL
21.4.1.2 POLCIA RODOVIRIA FEDERAL
21.4.1.3 POLCIA FERROVIRIA FEDERAL
21.4.2 DAS POLCIAS ESTADUAIS
21.4.3 DAS GUARDAS MUNICIPAIS

22 DA ORDEM ECONMICA E FINANCEIRA

22.1 DOS PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA
22.2 FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS DA ORDEM ECONMICA
22.3 PRINCPIOS DA ORDEM ECONMICA
22.4 INTERVENO ESTATAL NA ECONOMIA
22.5 MONOPLIOS DA UNIO
22.6 DA POLTICA URBANA
22.7 DA POLTICA AGRCOLA E FUNDIRIA E DA REFORMA AGRRIA
22.7.1 DA FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE
22.7.2 DO PLANEJAMENTO AGRCOLA
22.7.3 DA REFORMA AGRRIA

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23 O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL

23.1 CONSIDERAES GERAIS
24 ORDEM SOCIAL
24.1 A ORDEM SOCIAL NA CONSTITUIO
24.1.1 CONSIDERAES GERAIS
24.2 SEGURIDADE SOCIAL
24.3 DA SADE
24.4 DA PREVIDNCIA SOCIAL
24.5 DA ASSISTNCIA SOCIAL
24.6 DA EDUCAO
24.7 DA CULTURA
24.8 DO DESPORTO
24.9 DA CINCIA E TECNOLOGIA
24.10 DA COMUNICAO SOCIAL
24.11 DO MEIO AMBIENTE
24.12 DA FAMLIA
24.13 DA CRIANA, DO ADOLESCENTE E DO IDOSO
24.14 DOS NDIOS

ANEXOS
I - LEGISLAO
I.a AAO CIVIL PBLICA
I.b AAO POPULAR
I.c HABEAS DATA
I.d HABEAS CORPUS
I.e MANDADO DE SEGURANA
I.f MANDADO DE SEGURANA
II MODELOS

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II.a AAO CIVIL PBLICA

II.b - AAO POPULAR
II.c - HABEAS DATA
II.d - HABEAS CORPUS
II.e MANDADO DE INJUNAO
II.f MANDADO DE SEGURANA
II.g MANDADO DE SEGURANA

BIBLIOGRAFIA

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DIREITO CONSTITUCIONAL

1 DIREITO CONSTITUCIONAL: ORIGEM E CONCEITO

Conceito
Ramo do Direito Pblico que estuda os princpios indispensveis organizao do
Estado, distribuio dos poderes, os rgos pblicos e os direitos individuais e coletivos.

Origem
O Direito Constitucional, enquanto ramo do Direito que estuda os princpios
necessrios e indispensveis estruturao da vida do Estado, teve como origem a
Assemblia Nacional Constituinte da Frana de 26/09/1791, que determinou a obrigatoriedade
do ensino da Constituio para os estudantes franceses.
A expresso Direito Constitucional, contudo, somente surgiu em 1797, em Milo,
norte da Itlia.
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1.1 FONTES DO DIREITO CONSTITUCIONAL
As fontes do Direito Constitucional podem ser divididas em fontes imediatas e
fontes mediatas.
Como fontes imediatas temos a prpria Constituio poltica, fonte primria do
Direito Constitucional, que estabelece as diretrizes polticas e organizacionais de uma
sociedade podendo esta ser escrita como verbi gratia, a Constituio brasileira ou no
escrita como a Constituio inglesa, e as leis constitucionais esparsas, escritas ou no
estas nos pases que adotam o common law.
Como fontes mediatas temos o Direito Natural, a doutrina, a jurisprudncia e
os costumes e tradies do povo, da sociedade.
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1.2 O SENTIDO DE CONSTITUIO

Em sentido geral, amplo, constituio a estrutura fundamental ou a maneira de
ser de qualquer coisa.
Em teoria poltica e direito, Constituio, em letra maiscula, refere-se a Estado,
podendo ser empregada em sentido amplo ou restrito.
Em sentido amplo, genrico, a prpria organizao estatal. Todos os pases
possuem suas Constituies, que lhes so prprias.
Em sentido restrito, define-se a Constituio como o conjunto de normas jurdicas
necessrias e bsicas estruturao de uma sociedade poltica, geralmente agrupadas em uma
nica Lei Fundamental.

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Para Ferdinand Lassale (1825-1864) 1, advogado na antiga Prssia, as questes

constitucionais no so jurdicas, mas polticas, onde os fatores reais do poder formam a
chamada Constituio real do pas. Para Lassalle, o poder da fora seria sempre superior ao
poder das normas jurdicas, situao em que a normatividade submetida realidade ftica.
Isso significaria a negao da Constituio jurdica, que teria unicamente a funo de
justificar as relaes de poder dominantes.
Hesse2, traduzido entre ns por Gilmar Ferreira Mendes, se contrape s
concepes de Lassalle demonstrando que o desfecho entre os fatores reais de poder e a
Constituio no implica necessariamente na derrota desta ltima. Para Hesse, existem
pressupostos realizveis que permitem assegurar sua fora normativa, e que apenas quando
esses pressupostos no sejam satisfeitos que as questes jurdicas podem se converter em
questes de poder. O primeiro desses pressupostos a vontade de Constituio. A
Constituio transforma-se em fora ativa se existir a disposio de orientar a prpria
conduta segundo a ordem nela estabelecida, se fizerem-se presentes, na conscincia geral
(especialmente na conscincia dos principais responsveis pela ordem constitucional), no s
a vontade de poder, mas tambm a vontade de Constituio. E conclui Hesse, que a fora
normativa da Constituio no est assegurada de plano, configurando misso que somente
em determinadas condies poder ser realizada de forma excelente. Para ele, compete ao
direito constitucional realar, despertar e preservar a vontade de Constituio, que,
indubitavelmente, constitui a maior garantia de sua fora normativa.
Hans Kelsen, formulador e principal defensor da Teoria Pura do Direito, fundador da
Escola Normativista, tambm chamada Escola de Viena, contraps-se a Lassalle e a Hesse. Para
Kelsen, o direito deve ser examinado como ele de fato o , isento de juzos valorativos, e no como
deveria ser. Vale dizer, o direito tem de ser despido de todo seu contedo valorativo, e que necessita
existir uma respeitabilidade entre o conjunto hierarquizado das normas, que contm na Constituio
seu pice.

Segundo Kelsen 3, o ordenamento jurdico no , portanto, um sistema jurdico

de normas igualmente ordenadas, colocadas lado a lado, mas um ordenamento escalonado de
vrias camadas de normas jurdicas.
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1.3 HISTRICO
At meados do sculo XVIII, as Constituies eram costumeiras, baseadas nas
tradies, hbitos e costumes do povo, e, tambm, baseadas em leis e documentos esparsos,
como por exemplo, a Magna Carta inglesa, de Joo Sem Terra, de 1215, que consubstanciou
o acordo entre o Rei e o baronato revoltado com os amplssimos poderes do Monarca sobre
tudo e sobre todos.
Posteriormente, em 1689, na mesma Inglaterra, para, uma vez mais, estabelecer
limites aos poderes do Monarca, foi editada a Bill of Rights.
A idia de Constituio veio a ganhar fora quando foi associada s concepes
iluministas, com o liberalismo poltico representando a ideologia revolucionria do sculo
XVIII. O triunfo das idias liberais d-se com as Revolues dos sculos XVII, na Inglaterra,
e XVIII, nos Estados Unidos e na Frana, quando se afirmam os direitos fundamentais e a
no-interveno arbitrria do Estado.
A partir da segunda metade do sculo XVIII, inspirado na filosofia sciocontratualista existente especialmente durante os sculos XVI a XVIII, compreendeu-se a
1

LASSALLE, Ferdinand. A Essncia da Constituio. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 1998.

HESSE, Konrad. A Fora Normativa da Constituio. Porto Alegre: Safe, 1991.
3
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Revista dos Tribunais, So Paulo, p. 103, 2003,
2

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necessidade da elaborao de uma Constituio escrita, baseada no pacto social, de maneira

que ela significasse uma verdadeira expresso contratual da sociedade, devendo, por isso, ser
clara, objetiva, racional e firme, de modo a representar um princpio de maior proteo contra
possveis e provveis deformaes de carter autoritrio, arbitrrio.
A primeira Constituio escrita, criada pelo Poder Constituinte e em termos
similares aos que atualmente so conhecidos, surgiu em 1787, nos Estados Unidos, tendo por
base a teoria do contrato social.
bem de ver, contudo, que antes da revoluo americana, e, por conseguinte, bem
antes dessa primeira Constituio escrita, todas as treze colnias americanas j tinham as suas
cartas constitucionais.
Com a independncia dessas colnias, depois transformadas em Estados
soberanos, foram publicados documentos formais como a Declarao de Direito do Estado da
Virgnia, de 12/06/1776, e a de Massachussets, em 1780, tomada como principal modelo da
Constituio Federal americana.
Depois disso, a Constituio se tornaria uma instituio poltica que tinha por
objetivo a delimitao do Poder, sendo que esta delimitao se operava, de maneira
extrnseca pela garantia dos direitos naturais, e de maneira intrnseca, como decorrncia da
adoo do princpio da separao de poderes, conforme explicitado pela Declarao dos
Direitos do Homem, de 1789.
Segundo Norberto Bobbio, o Estado moderno, liberal e democrtico surgiu da
reao contra o Estado absoluto.4 Para Bobbio, o problema fundamental do Estado
constitucional moderno, que se desenvolve como uma anttese do Estado absoluto, o dos
limites do poder estatal.
VOLTAR
1.4 CONSTITUCIONALISMO
Conceito
o estudo dos meios utilizados no processo da evoluo constitucional ao longo
dos tempos.
1.5 CONSTITUCIONALISMO MODERNO E CONTEMPORNEO
O constitucionalismo moderno tem as suas origens nas revolues inglesa de
1688, americana de 1776, e francesa de 1789, embora o seu embrio possa ser encontrado na
Magna Carta de Joo Sem Terra, na Inglaterra, de 1215, posto que nela j se encontravam
presentes alguns dos elementos essenciais do moderno constitucionalismo, quais sejam a
limitao do poder do Estado e a garantia de alguns dos direitos fundamentais da pessoa
humana.
O constitucionalismo moderno, cujo nascimento coincidiu com o nascimento do
Estado Liberal, decorreu, assim, da idia e da necessidade de submeter o Estado ao Direito,
limitando as suas funes, estabelecendo a segurana nas relaes jurdicas e garantindo a
proteo do indivduo contra o Estado. que o Estado, antes das revolues a que nos
referimos, era absoluto. O soberano tudo podia e no se subordinava a ningum. partir das
constituies modernas o estado, e, consequentemente, o soberano, vem-se submetidos
constituio e ao princpio da separao dos poderes
4

BOBBIO, Norberto. Direito e Estado no Pensamento de Emanuel Kant. Braslia: UNB, 1997, p. 15.

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Para J.J.Gomes Canotilho, trs seriam as caractersticas principais do

constitucionalismo moderno: I a ordenao jurdico-poltica estampada em documento
escrito; II a declarao de direitos fundamentais e seu modo de garantia; III a organizao
do poder poltico segundo esquemas tendentes a torn-lo limitado e moderado5.
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1.6 TIPOLOGIA
Os tipos constitucionais diferem, pois existem Constituies sem qualquer
preocupao com a liberdade e com os direitos individuais dos cidados, como, por exemplo,
as Constituies dos pases totalitrios, verbi gratia a da China e a da ilha de Cuba, enquanto
outras existem que priorizam os direitos individuais, dentre as quais a nossa Constituio.

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1.7 CLASSIFICAO DOS TIPOS CONSTITUCIONAIS
Quanto ao contedo: material e formal
Constituio material o conjunto de regras constitucionais esparsas, codificadas
ou no em um nico documento.
J a Constituio, no seu conceito formal, consubstancia-se em um contedo
normativo expresso, estabelecido pelo poder constituinte originrio em um documento solene
que contm um conjunto de regras jurdicas estruturais e organizadoras dos rgos supremos
do Estado.
A diferena entre sentido material e sentido formal da Constituio que nesta
temos a existncia estatal reduzida sua expresso jurdica formalizada atravs da codificao
solene das normas constitucionais.
Quanto forma: escrita e no escrita
Constituio escrita o conjunto de regras codificado e sistematizado em um
nico documento para fixar-se a organizao fundamental.6
Caracteriza-se por ser a lei fundamental de um povo, colocada no pice da
pirmide das normas legais, dotada de coercibilidade.
Todas as Constituies brasileiras foram escritas, desde a Carta Imperial at a
Constituio de 1988.
Constituio no escrita o conjunto de normas constitucionais esparsas, baseado
nos costumes, na jurisprudncia e em convenes. Exemplo: Constituio inglesa.
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Quanto forma de elaborao: dogmticas e histricas
Constituio dogmtica aquela que se nos apresentada de forma escrita e
sistematizada, por um rgo constituinte, a partir de princpios e idias fundamentais da teoria
poltica e do direito dominante em uma determinada sociedade.
5
6

CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Coimbra: Almedina, 2002, pp.56.
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. So Paulo: Atlas, 2001. p. 36.

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Constituio histrica aquela que resulta da histria, dos costumes e da tradio

de um povo.
Quanto origem: promulgadas (democrticas e populares) e outorgadas
A Constituio promulgada, tambm chamada de democrtica ou popular,
aquela fruto do trabalho de uma Assemblia Nacional Constituinte, eleita pelo povo com a
finalidade da sua elaborao. Exemplos: Constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946 e
1988.
Constituio outorgada aquela estabelecida atravs da imposio do poder, do
governante, sem a participao popular. Exemplos: Constituies brasileiras de 1824, 1937,
1967 e a Emenda Constitucional de 1969.
Quanto estabilidade: imutveis, rgidas, flexveis e semi-rgidas
Constituio imutvel aquela onde vedada qualquer modificao. Essa
imutabilidade pode ser, em alguns casos, relativa, quando prev a assim chamada limitao
temporal, consistente em um prazo em que no se admitir qualquer alterao do legislador
constituinte reformador.
Constituio rgida aquela escrita, mas que pode ser alterada atravs de um
processo legislativo mais solene e com maior grau de dificuldade do que aquele normalmente
utilizado em outras espcies normativas. Exemplo: Constituio brasileira de 1988 (Ver artigo
60 Emendas Constituio).
Constituio flexvel aquela em regra no escrita e que pode ser alterada pelo
processo legislativo ordinrio, sem qualquer outra exigncia ou solenidade.
Constituio semi-rgida ou semiflexvel aquela que pode ter algumas de suas
regras alteradas pelo processo legislativo ordinrio, enquanto outras somente podem s-las
por um processo legislativo mais solene e com maior grau de dificuldade.
Alexandre de Moraes entende que a Constituio brasileira de 1988 superrgida, porque em regra poder ser alterada por um processo legislativo diferenciado, mas,
excepcionalmente, em alguns pontos imutvel (CF, art. 60, 4o clusulas ptreas).7
Quanto sua extenso e finalidade: analticas (dirigentes) e sintticas (negativas,
garantias)
Constituio analtica aquela que examina e regulamenta todos os assuntos
relevantes formao, destinao e funcionamento do Estado. tambm chamada de
Constituio dirigente porque define fins e programa de ao futura. Exemplo: Constituio
brasileira de 1988.
Constituio sinttica aquela que prev somente os princpios e as normas gerais
de organizao do Estado e a limitao do seu poder atravs da fixao de direitos e garantias
fundamentais para o cidado. Exemplo: a Constituio dos EUA.
A Constituio brasileira , destarte, formal, escrita, dogmtica, promulgada,
rgida e analtica.
VOLTAR

MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. So Paulo: Atlas, 2001. p. 37.

21

2 O SISTEMA CONSTITUCIONAL

Duas so as acepes de sistema constitucional admitidos pela doutrina: o sistema

externo ou extrnseco, e o sistema interno ou intrnseco.
O sistema extrnseco refere-se ao trabalho intelectual, cujo resultado forma um
conjunto de conhecimentos logicamente classificados, ou, na lio de Kant, em Crtica da
razo pura: entendo por sistema a unidade dos diversos conhecimentos debaixo de uma
idia.
Os requisitos do sistema extrnseco ou externo so de natureza puramente formal.
O sistema intrnseco ou interno cuida do conhecimento do objeto, da sua
sistematizao, da sua estruturao jurdica.
A Constituio escrita sistematizada atravs de um conjunto de normas
referentes s mais diversas matrias e finalidades buscadas pelo legislador constituinte. Tais
normas, autnticas regras jurdicas, so agrupadas em ttulos, captulos e sees, formando um
todo que se convencionou chamar de elementos constitucionais do Estado.
VOLTAR
2.1 ESTRUTURA NORMATIVA
Para Jos Afonso da Silva8 as Constituies contemporneas, em sua estrutura
normativa, revelam cinco categorias de elementos destacveis: orgnicos; limitativos; scioideolgicos; de estabilizao constitucional; e, finalmente, formais de aplicabilidade.
Elementos orgnicos: so aqueles contidos em normas jurdicas que regulam a
estrutura e o funcionamento do poder estatal, sendo, portanto, fundamentais existncia do
Estado. Na atual Constituio brasileira, tais elementos podem ser encontrados nos Ttulos III
(Da Organizao do Estado), no Ttulo IV (Da Organizao dos Poderes e do Sistema de
Governo), no Ttulo V, Captulos II e III (Das Foras Armadas e da Segurana Pblica), e no
Ttulo VI (Da Tributao e do Oramento);
Elementos limitativos: so aqueles que tm origem no liberalismo clssico, que
busca estabelecer limites ao do Estado, assegurando um Estado de Direito onde os
direitos individuais e coletivos devem estar presentes no texto constitucional.
Na atual Constituio brasileira podemos encontrar esses elementos limitativos ao
longo do Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais), exceo do Captulo II, que
trata dos direitos sociais;
Elementos scio-ideolgicos: no existiam nas primeiras Constituies escritas,
porque elas tratavam exclusivamente da limitao ingerncia estatal. Tais elementos
revelam a emergncia de um Estado Social, mais intervencionista que o velho Estado Liberal.
O surgimento e emergncia do assim chamado Estado Social trazem como
conseqncia governos de cunho intervencionista, cuja atividade governamental busca
garantir a promoo dos direitos sociais voltados aos menos favorecidos, com aumento dos
gastos pblicos e com o conseqente endividamento pblico.
Na Constituio brasileira em vigor, vislumbramos os elementos scioideolgicos no Captulo II, do Ttulo II (Dos Direitos Sociais), e, tambm, nos Ttulos VII e
VIII (Da Ordem Econmica Financeira e Da Ordem Social);
Elementos de Estabilizao Constitucional: so aqueles que trazem nsitos a
necessidade da proteo do texto constitucional, e, por isso mesmo, destinam-se defesa da
8

SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros, 1992.

22

Constituio e soluo de conflitos constitucionais, garantindo os meios de efetivao e

continuidade da norma constitucional.
Na Constituio brasileira de 1988 encontramos esses elementos nos arts. 102, I,
a, e 103 (relativos jurisdio constitucional), nos arts. 34 a 36 (Da Interveno nos Estados e
Municpios), nos arts. 59, I, e 60 (referentes ao processo de emendas Constituio), e no
Ttulo V, Captulo I (Do Estado de Defesa e do Estado de Stio);
Elementos Formais de Aplicabilidade: so aqueles que dizem respeito formao
das regras de aplicao das normas constitucionais.
So, assim, elementos de aplicabilidade os artigos 1o ao 4o, que revelam
princpios fundamentais da Constituio, assim tambm as disposies constitucionais
transitrias.
Tambm devemos considerar como elemento de aplicabilidade o 1o, do art. 5o,
onde est disposto que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata.
Finalmente, encontramos no artigo 24 as regras para aplicao do federalismo
cooperativo, que tambm representam elementos formais de aplicabilidade.

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23

3 TEORIA DA NORMA CONSTITUCIONAL

A teoria da norma constitucional cuida do estudo da aplicabilidade das normas
constitucionais.
Jos Afonso da Silva o autor mais aclamado e acatado em se tratando da
classificao das normas em relao a sua aplicabilidade.
Para o Mestre paulistano as normas constitucionais dividem-se em normas
constitucionais de eficcia plena, contida e limitada9.
Normas constitucionais de eficcia plena so
aquelas que, desde a entrada em vigor da Constituio, produzem ou tm
possibilidade de produzir, todos os efeitos essenciais, relativamente aos interesses,
comportamentos e situaes, que o legislador constituinte, direta e normativamente,
quis regular.

10

So, portanto, normas que no necessitam de regulamentao, sendo autoaplicveis ou auto-executveis, como por exemplo, os remdios constitucionais: mandado de
segurana, habeas corpus, mandado de injuno, habeas data.
J as normas constitucionais de eficcia contida so aquelas
que o legislador constituinte regulou suficientemente os interesses relativos a
determinada matria, mas deixou margem atuao restritiva por parte da
competncia discricionria do poder pblico, nos termos que a lei estabelecer ou nos
termos de conceitos gerais nela enunciados11.

Vale dizer, a matria constitucional foi devidamente regulada, mas a sua aplicao
est condicionada a prvia existncia de outra lei especfica que a discipline, assim previsto
expressamente. Exemplo: Art. 5o, XIII: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
Normas constitucionais de eficcia limitada so aquelas que apresentam
aplicabilidade indireta, mediata e reduzida, porque somente incidem totalmente sobre esses
interesses aps uma normatividade ulterior que lhe desenvolva a aplicabilidade.
Isto quer dizer que esse tipo de norma constitucional, para entrar em vigor, vale
dizer, para ter aplicabilidade prtica, depende de uma lei posterior que a regulamente.
Ao lado da classificao de Jos Afonso da Silva, adotada pela maioria dos nossos
doutrinadores, temos as chamadas normas programticas, que no tm aplicao ou
execuo imediata, mas se constituem em comandos-regras, pois explicitam comandos-valor.
Jorge Miranda12, mestre portugus da Universidade de Coimbra, diz que as
normas programticas
conferem elasticidade ao ordenamento constitucional; tm como destinatrio
primacial embora no nico o legislador, a cuja opo fica a ponderao do
tempo e dos meios em que vm a ser revestidas de plena eficcia (e nisso consiste a
discricionariedade); no consentem que os cidados ou quaisquer cidados as
invoquem j (ou imediatamente aps a entrada em vigor da Constituio), pedindo
aos tribunais o seu cumprimento s por si, pelo que pode haver quem afirme que os
direitos que delas constam, mxime os direitos sociais, tm mais natureza de

SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais.Revista dos Tribunais, So Paulo, p. 89-91,
1998.
10
MORAES, Alexandre. Direito constitucional. So Paulo: Atlas, 2001. p. 39.
11
Ibid., p. 39.
12
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Coimbra: Coimbra Editora, 1997. v. 4.

24

expectativas que de verdadeiros direitos subjectivos; aparecem, muitas vezes,

acompanhadas de conceitos indeterminados ou parcialmente indeterminados.

Assim, na prtica, verificamos que as normas programticas so aquelas que no

regulam diretamente interesses ou direitos nelas consagrados, mas, ao contrrio, limitam-se a
traar preceitos que devem ser cumpridos pelo Poder Pblico.
Trcio Sampaio Ferraz Jr.13, afirma que a eficcia tcnica, neste caso, limitada.
E a eficcia social depende da prpria evoluo das situaes de fato. Da resulta uma
aplicabilidade dependente.
So exemplos de normas programticas os arts. 21, IX, 23, 170, 205, 211, 215 e
218, da Constituio Federal.
VOLTAR

13

FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Interpretao e estudos da Constituio de 1988. So Paulo: Atlas, 1990.

25

4 HERMENUTICA E INTERPRETAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

A hermenutica constitucional tem por objetivo o estudo das tcnicas de

interpretao da Constituio, fornecendo os princpios bsicos segundo os quais os
operadores do Direito devem apreender o sentido das normas constitucionais.
A interpretao constitucional, por outro lado, consiste no desvendar do
significado da norma, com vistas aplicao em um determinado caso concreto.

4.1 PRINCPIOS DE HERMENUTICA CONSTITUCIONAL

A hermenutica estabelece princpios para se interpretar as regras constitucionais,

que so os seguintes: a) princpio da Supremacia da Constituio; b) princpio da Unidade da
Constituio; c) princpio da Imperatividade da Norma Constitucional; d) princpio da
Simetria Constitucional; e) princpio da Presuno de Constitucionalidade das Normas
Infraconstitucionais.
a) Princpio da Supremacia das Normas Constitucionais
As normas constitucionais so, sempre, superiores s demais normas no
constitucionais, ou infraconstitucionais.
A norma no constitucional, ou inferior, somente se torna vlida na medida em
que feita em estrita obedincia ao procedimento legislativo que lhe adequado e que,
tambm, preserva o fundamento bsico da supremacia das normas constitucionais que no
admite a existncia de normas jurdicas conflitantes.
Isto que dizer que, sob o ponto de vista normativo, a Constituio representa o
pice de uma figura piramidal de hierarquizao da norma jurdica.
Em outras palavras, a Constituio seria um conjunto de normas jurdicas
superiores que determina a criao de todas as demais regras que integram o ordenamento
jurdico estatal.
Segundo Kelsen 14, o ordenamento jurdico no , portanto, um sistema jurdico
de normas igualmente ordenadas, colocadas lado a lado, mas um ordenamento escalonado de
vrias camadas de normas jurdicas.
b) Princpio da Unidade da Constituio
As normas constitucionais devem ser interpretadas de modo a se evitar qualquer
tipo de contradio entre si.15 Isto porque a Constituio no um aglomerado de normas
constitucionais isoladas, mas, ao contrrio disso, forma um sistema orgnico, no qual cada
parte tem de ser compreendida luz das demais.16
J.J. Gomes Canotilho ensina que este princpio obriga o intrprete a considerar a
Constituio na sua globalidade e a procurar harmonizar os espaos de tenso existentes entre
as normas constitucionais a concretizar.17

14

KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Revista dos Tribunais, So Paulo, p. 103, 2003,
ZIMMERMANN, Augusto. Curso de direito constitucional. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2002. p. 138.
16
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. RJ: Lmen Juris, 2002. p. 100.
17
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. Coimbra: Almedina, 1997. p.232.
15

26

por meio dessa viso unitria que fica consagrada a interdependncia entre as
normas constitucionais.
c) Princpio da Imperatividade (ou da Mxima Efetividade) da Norma
Constitucional
Sendo a norma constitucional de ordem pblica e de carter imperativo, emanada
que da vontade popular, o intrprete deve lhe conferir o mximo de efetividade no momento
de sua aplicao.
Para Rui Barbosa (apud Zimmermann, 2002), a hermenutica da norma
constitucional devia ser o mais ampla possvel, pois para ele nas questes de liberdade, na
inteligncia das garantias constitucionais, no cabe a hermenutica restritiva. 18
d) Princpio da Simetria Constitucional
Este princpio postula que haja uma relao simtrica entre as normas jurdicas da
Constituio Federal e as regras estabelecidas nas Constituies Estaduais, e mesmo
Municipais. Isto quer dizer que no sistema federativo, ainda que os Estados-Membros e os
Municpios tenham capacidade de auto-organizar-se, esta auto-organizao se sujeita aos
limites estabelecidos pela prpria Constituio Federal.
Assim, pelo princpio da simetria, os Estados-Membros se organizam obedecendo
ao mesmo modelo constitucional adotado pela Unio. Por este princpio, por exemplo, as
unidades federativas devem estruturar seus governos de acordo com o princpio da separao
de poderes.
e) Princpio
Infraconstitucionais

da

Presuno

de

Constitucionalidade

das

Normas

Segundo este princpio, todas as normas jurdicas infraconstitucionais possuem a

presuno de constitucionalidade at que o controle judicial se manifeste em contrrio.
Trata-se, portanto, da presuno juris tantum, posto que a norma
infraconstitucional possui eficcia jurdica at que se prove o contrrio.
Este princpio decorre do prprio Estado de Direito, da separao de Poderes, pois
a prpria Constituio que delega poderes ao Poder Legislativo para editar normas
ordinrias, infraconstitucionais, que lhe do plena operatividade, e o Legislativo assim o faz
na convico de que est a respeitar a Constituio, na presuno de que as leis que elaborou
e que foram promulgadas so, efetivamente, constitucionais, devendo a quem argi a sua
inconstitucionalidade perante o Poder Judicirio provar o vcio que alega, e a declarao de
inconstitucionalidade das normas ordinrias somente deve ocorrer quando afastada toda e
qualquer dvida quanto sua incompatibilidade com a Constituio.
VOLTAR

18

BARBOSA, Rui. Comentrios Constituio Federal Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1993, p. 495, 506 e 516,
v.5.

27

4.2 INTERPRETAO DA CONSTITUIO

No entendimento clssico de Savigny, interpretao a reconstruo do contedo

da lei, sua elucidao, de modo a operar-se uma restituio de sentido ao texto viciado ou
obscuro.
Noutras palavras, trata-se de operao lgica, de carter tcnico, atravs do qual
busca-se investigar o sentido exato da norma jurdica imprecisa ou no muito clara.
Para Felice Battaglia, jurista italiano, o momento da interpretao vincula a
norma geral s conexes concretas, conduz do abstrato ao concreto, insere a realidade no
esquema19.
Reis Friede adverte que os problemas de interpretao constitucional, em certa
medida, so mais amplos e complexos do que aqueles afetos lei comum, at porque, sob
certa tica, tambm repercutem sobre todo o ordenamento jurdico.20
VOLTAR
4.2.1 FORMAS DE INTERPRETAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Todos os cidados tm o direito de buscar interpretar a Constituio, as normas

constitucionais. O Poder Legislativo o faz quando elabora uma lei complementar
Constituio ou mesmo quando estabelece regras para as suas futuras interpretaes. O Poder
Judicirio, por seu turno, interpreta a norma constitucional quando, instado por uma Ao
Direta de Inconstitucionalidade ADIN ou mesmo por uma Ao Declaratria de
Constitucionalidade ADC , emite uma deciso.
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4.3 FONTE DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

a) Interpretao autntica
Ocorre quando o legislador constituinte interpreta as normas constitucionais por
ele mesmo elaboradas. Nesta interpretao, o legislador constituinte busca extrair o
verdadeiro significado da norma jurdica, revelando-nos o mbito de sua atuao
(Zimmermann, 2002, p.142).
b) Interpretao Doutrinria
aquela levada a efeito pelos estudiosos do Direito Constitucional. Segundo
Paulo Bonavides,
a interpretao doutrinria aquela que deriva da doutrina, dos doutores, dos
mestres e teoristas do direito, dos que, mediante obras, pareceres, estudos e ensaios
jurdicos intentam precisar, a uma nova luz, o contedo e os fins da norma, ou abrirlhe caminhos de aplicao a situaes inditas ou de todo imprevistas. 21
19

BATTAGLIA, Felice. Curso de filosofia del derecho. Madrid, 1951. p. 151. v. 2.

FRIEDE, Reis. Lies Objetivas de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 73.
21
BONAVIDES, Paulo. Direito constitucional. Rio de Janeiro: Forense, 1986. p. 270.
20

28

c) Interpretao Judicial
aquela emanada pelo magistrado, na aplicao da norma legal.
Desta interpretao surgem decises de efeitos prticos e definitivos, quer para a
sociedade como um todo, como, por exemplo, no caso de controle judicial da norma
constitucional in abstracto, atravs de uma ao direta de inconstitucionalidade, ou apenas
para as pessoas submetidas ao processo jurisdicional concreto, incidental.
VOLTAR

4.4 MTODOS CLSSICOS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

So as diferentes possibilidades de se analisar as normas constitucionais dentro de
um plano metodolgico.
a) Da Interpretao Gramatical (ou literal)
Meio atravs do qual busca-se aferir o significado literal da norma jurdica por
meio de uma interpretao que leve em considerao o exame das palavras e das regras
gramaticais vigentes poca da elaborao do texto legal.
meio fundamental como etapa preliminar a toda interpretao jurdica, no
devendo ser utilizado unicamente, contudo, como meio de interpretao.
O Juiz Black, da Suprema Corte dos Estados Unidos, foi um dos principais
defensores da interpretao literal, dizendo que tal meio de interpretao visava restringir o
apetite de alguns juzes em extrapolar os limites constitucionais e impor suas prprias
preferncias, utilizando-se de argumentos retirados do direito natural ou do devido processo
legal.22
b) Da Interpretao Lgica ou Racional
aquela que, na lio de Paulo Bonavides,
sobre examinar a lei em conexidade com as demais leis, investiga-lhe tambm as
condies e os fundamentos de sua origem e elaborao, de modo a determinar a
ratio ou mens do legislador. Busca, portanto reconstruir o pensamento ou inteno
de quem legislou, de modo a alcanar depois a precisa vontade da lei.23

Esse mtodo est sintetizado pela locuo inteno do legislador, subdividindose em cinco:
Mens legis busca verificar o que o legislador realmente disse,
independentemente de suas intenes;
Mens legislatori busca verificar, ao contrrio do anterior, o que o legislador
quis efetivamente dizer, independentemente do que acabou efetivamente dizendo;
Ocasio legis conjunto de circunstncias que determinaram a criao da lei;

22
23

ZIMMERMANN, 2002, p. 144.

BONAVIDES, 1986, p. 272.

29

O argumento a contrario sensu componente da interpretao lgica que

utiliza o fato de que a lei sempre faculta a concluso pela excluso, dada a regra hermenutica
que afirma que as excees devem vir sempre expressas; e, por fim,
O argumento a fortiori pode ser resumido pela mxima do Direito segundo a
qual quem pode o mais pode o menos.
Este mtodo de interpretao deve ser utilizado imediatamente aps a
interpretao gramatical ou literal, independentemente da aparente soluo definitiva que esta
possa ter sugerido ao intrprete.
c)

Da Interpretao Sistemtica

As normas jurdicas esto dispostas em captulos, ttulos, livros e artigos, onde se

encontram indicados o assunto e, conseqentemente, o direito tutelado.
A interpretao sistemtica, assim, consiste no propsito de resolver eventuais
conflitos de normas jurdicas, examinando-as sob a tica de sua localizao junto ao direito
que tutela.24
Com este mtodo devemos interpretar a norma constitucional vendo-o como um
todo lgico e harmnico.
Destarte, a interpretao da Constituio deve ser feita de modo a se permitir que
as normas constitucionais sejam compatveis entre si.25
d)

Da Interpretao Histrica

Mtodo atravs do qual o intrprete busca o conhecimento evolutivo (histrico) da

ambincia em que se originou a lei e da linguagem utilizada na redao do texto legal, de
modo a se chegar essncia do dispositivo normativo, o verdadeiro significado da lei.
e)

Da Interpretao Sociolgica ou Teleolgica

Busca interpretar as leis com vistas a sua melhor aplicao na sociedade. Este tipo
de interpretao, no dizer de Zimmermann,
permite a alterao da ratio legis, possibilitando ao intrprete conferir um novo
sentido norma, contrapondo-se ao sentido original da mesma e otimizando o
cumprimento da sua finalidade.

Afirma, com propriedade, o Professor Reis Friede que

por esta razo, deve ser sempre observado em ltimo lugar, evitando os elevados
riscos de que o intrprete acabe por se confundir com o prprio legislador, criando
normas jurdicas onde no existam ou, no mnimo, deturpando o verdadeiro
significado das j existentes. 26

VOLTAR

24

FRIEDE, Reis. Cincia do direito, norma, interpretao e hermenutica jurdica. Rio de Janeiro: Forense,
2002. p. 158.
25
ZIMMERMANN, 2002, p. 146.
26
FRIEDE, op.cit., p. 159.

30

5 A NORMA CONSTITUCIONAL NO TEMPO E A SUA APLICAO

Com os anos, a norma constitucional, como qualquer norma jurdica, pode ser alterada
ou mesmo substituda por outra.
O surgimento de nova norma constitucional pode levar, mas no leva,
necessariamente, revogao da legislao anterior. Tal fato gera trs fenmenos jurdicos
distintos que dizem respeito aplicabilidade das novas normas constitucionais no tempo, em
contraponto s normas constitucionais anteriores sua existncia: a recepo, a repristinao
e a desconstitucionalizao.
5.1 A RECEPO por esse fenmeno jurdico a norma jurdica infraconstitucional
entendida como compatvel com o novo texto constitucional, condicionada a sua interpretao
e o seu significado aos novos parmetros estabelecidos pela nova ordem constitucional.
Destarte, diz-se que a norma foi recepcionada pela nova Constituio, vale dizer, que foi
acolhida e incorporada nova ordem constitucional porque compatvel com os termos da
nova Constituio.
Essa recepo vem ao encontro do princpio da segurana jurdica e mesmo da
economia legislativa, uma vez que inexiste razo tcnico-jurdica para a retirada da norma
infraconstitucional em perfeita harmonia com o novo ordenamento constitucional.
5.2 A REPRISTINAO por esse outro fenmeno jurdico, uma norma
infraconstitucional anteriormente revogada, de maneira tcita, pela anterior ordem jurdica,
restaurada pela nova ordem constitucional. Significa, pois, a revalidao de uma norma
revogada pela Constituio mas que se apresenta compatvel com a nova Carta
Constitucional.
A repristinao, por razes de segurana jurdica, somente admissvel em nosso
sistema jurdico se e quando expressamente prevista e autorizada.
5.3 A DESCONSTITUCIONALIZAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
fenmeno ainda no inteiramente absorvido pela doutrina, contestado mesmo por uma grande
parte dos doutrinadores, segundo o qual algumas normas da Constituio anterior
permaneceriam vigentes sob a forma de lei ordinria. Ocorre quando a nova ordem
constitucional se queda silente sobre algumas normas constantes da Constituio anterior,
deixando de revog-la, tcita ou expressamente, permitindo, assim, que continue a viger como
lei infraconstitucional.
Os que no admitem esse fenmeno da desconstitucionalizao alegam, com razo ao
nosso sentir, que o efeito mais forte e visvel de uma nova Constituio , exatamente, o de
revogar a anterior, o que ocorre de forma integral, plena. Assim, todas as normas
constitucionais da Constituio anterior so revogadas plenamente pelo novel ordem
constitucional, no podendo ser absorvidas de nenhuma forma.
VOLTAR

31

6 O PREMBULO CONSTITUCIONAL
A sua utilidade consiste em esclarecer o sentido ideolgico da Constituio escrita
que se examina, traduzindo-se, assim, em autntico subsdio hermenutica constitucional,
pois, traz em si, de forma sinttica, os anseios e aspiraes do legislador constituinte.
Julian Barraquero27, constitucionalista argentino, diz que o prembulo
constitucional
uma espcie de resumo da Constituio, em que se consignam de uma maneira geral
os princpios que lhe servem de norma. a melhor chave para interpretar uma
constituio porque explica os motivos e fins que teve em vista ao formul-la.

Entre ns, Luiz Pinto Ferreira considera o prembulo constitucional como parte
integrante da Constituio, porque, segundo ele, revelaria a verdadeira inteno do
legislador 28.
O professor e doutrinador Paulino Jacques tem entendimento diferente ao acima
esposado, pois considera o prembulo constitucional um mero princpio constitucional, e no
como norma jurdica, pois, segundo o Mestre, ningum poder ingressar em juzo com ao
fundada, nica e exclusivamente, no prembulo, que no contm normas jurdicas, mas
princpios que no autorizam a ao judiciaI.
VOLTAR
O PREMBULO DA CONSTITUIO FEDERAL BRASILEIRA DE 1988
O prembulo da nossa Constituio Federal de 1988 revela o anseio do legislador
constituinte brasileiro na construo de valores democrticos e pluralistas do liberalismo
poltico e a vontade de que o Estado venha promover o bem-estar geral, numa perspectiva
que seria mais propriamente a do intervencionismo estatal de natureza social-democrtica 29.
Assim que o prembulo da nossa Constituio Federal revela e consagra os
princpios do Estado Democrtico de Direito dentro de uma viso de governo representativo,
da consagrao dos direitos individuais, e dos mecanismos jurdicos de aumento dos direitos e
garantias sociais:
Prembulo
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional
Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio
dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade
fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida,
na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias,
promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte Constituio da Repblica
Federativa do Brasil.

Registre-se que a Constituio no pode ser interpretada ou aplicada de forma

contrria ao seu esprito, de forma contrria ao texto expresso no seu prembulo.
VOLTAR

27

Espiritu y pratica de la constitucin argentina, p. 53.

ZIMMERMANN, 2002, p. 71
29
ZIMMERMANN, 2002, p.154.
28

32

7 A EVOLUO CONSTITUCIONAL BRASILEIRA

A Constituio de 1824
Com a Proclamao da Independncia do Brasil, em 7 de setembro de 1822,
surgiu a necessidade da estruturao de um poder centralizador para o Imprio que emergia,
de modo a manter a unidade nacional.
Na discusso de idias acerca da melhor forma poltica para a nova Nao, dois
grupos polticos se destacaram com idias e propostas diametralmente opostas. Esses grupos,
que antes marcharam unidos na luta pela independncia do Brasil, divergiam quanto aos
destinos do Pas. O grupo encabeado por Jos Bonifcio de Andrada e Silva, de tendncia
mais conservadora, propunha um governo forte, centralizador no seu aspecto administrativo,
onde o monarca era o Chefe de Estado e, ao mesmo tempo, Chefe de Governo, enquanto o
grupo mais liberal, encabeado por Gonalves Ledo, defendia a monarquia constitucional
representativa, onde o Parlamento seria o poder mais forte e importante, e propunha, ainda, a
liberdade de expresso, de iniciativa, a descentralizao administrativa e a ampla autonomia
das provncias.
Vencendo a disputa, Bonifcio inicia uma perseguio a Gonalves Ledo e
maonaria por ele liderada. Ledo foi obrigado a refugiar-se em Buenos Aires.
Em meio a essa crise acontece a coroao de D. Pedro I, aclamado como o
Imperador e Defensor Perptuo do Brasil, ainda em 1822.
Dom Pedro I chegou a convocar uma Assemblia Constituinte para discutir a
primeira Constituio do Brasil, onde a proposta federativa foi discutida exausto, mas,
considerando que os constituintes de 1823 estavam criando uma Constituio que no era do
seu agrado, restringindo os seus poderes e deixando de propor a criao do Poder Moderador,
como queria, o monarca determinou a dissoluo, fora, da Assemblia Constituinte,
passando para a histria como o primeiro e nico dos mandatrios brasileiros a cometer tal ato
de fora.
Assim, em 1824, no ano seguinte, portanto, o Imperador outorgou uma
Constituio para o Pas, criando mecanismos polticos-institucionais que representaram o
triunfo da centralizao proposta por Jos Bonifcio sobre o anseio federativo de Ledo.
Essa Constituio Imperial de 1824 teve forte influncia da Constituio da
Frana de 1814, e iniciou o hbito de se fazer Constituies analticas.
A Constituio outorgada de 1824, consagrando o unitarismo, dividiu o Pas em
vinte provncias inteiramente subordinadas ao poder central, e dirigidas por Presidentes
escolhidos e nomeados pelo Imperador, demissveis ad nutum. Criou, ademais, os chamados
Conselhos Gerais das Provncias, embrio do que viria ser mais tarde o Poder Legislativo, s
que com pouqussimas atribuies.
Por essa Constituio todo o aparelho poltico estava voltado para o Poder
Moderador, controlado unicamente pelo Imperador. Assim, Dom Pedro I no somente
reinava, mas tambm governava, e acumulava os Poderes Executivo e Moderador, o que veio
a trazer, como esperado, a concentrao excessiva de poder pelo Monarca.
No segundo reinado, j com o Imperador Dom Pedro II, o Brasil viveu a sua
primeira experincia parlamentarista, de origem costumeira, uma vez que no estava prevista
na Constituio Imperial.
Dom Pedro II, ao contrrio de seu pai, jamais usou o Poder Moderador de forma
abusiva. Com o golpe militar de 15 de novembro de 1889, comandado por Deodoro da
Fonseca, Ministro da Guerra de Pedro II, surge a Repblica Federativa do Brasil.
VOLTAR

33

A Primeira Repblica e a Constituio de 1891

A Repblica foi instaurada no Pas muito mais pela necessidade da implantao
do federalismo do que por oposio forma monrquica do governo de Pedro II, mesmo
porque este era respeitado pela sua inteligncia, pela sua moderao e pela sua honestidade.
Dom Pedro II morreu pobre, conquanto tenha governado o Pas por mais de cinqenta (50)
anos.
E a prova desta assertiva est no Decreto Republicano de 15/11/1889, elaborado
por Rui Barbosa, que logo no seu primeiro artigo assim dispunha: Art. 1o As Provncias do
Brasil, reunidas pelo lao da federao, ficam constituindo os Estados Unidos do Brasil.
E no seu artigo 2 dispunha que As antigas Provncias sero consideradas
Estados.
A nossa Federao teve como modelo a Constituio americana de 1787,
caracterizando-se por ser um federalismo dualista e estabelecendo a igualdade jurdica entre
todos os novos Estados-membros.
Para Rui Barbosa, a adoo do modelo federativo americano se impunha para dar
feio liberal nova Constituio Republicana. Segundo esse ilustre jurista baiano fora dela
s teramos a democracia helvtica, intransplantvel para estados vastos, e os ensaios
efmeros da Frana, tipo infeliz, alm do oposto s condies de um pas naturalmente
federativo como o nosso.30
Atravs do Decreto n 78-B, de 21/12/1889, o Governo Provisrio convocou uma
Assemblia Constituinte para ser instalada no dia 15/11/1890.
Este mesmo Governo Provisrio, antes mesmo de convocar uma Assemblia
Constituinte, j havia nomeado, atravs do Decreto n 29, uma Comisso formada de cinco
membros para elaborar um anteprojeto para servir de base aos debates da referida Assemblia,
sendo, pois, o seu ponto de partida. Aps receber o anteprojeto da Comisso dos cinco, o
Governo Provisrio decidiu que Rui Barbosa deveria retoc-lo antes de ser apreciado pela
Assemblia Constituinte.
Em 15 de novembro de 1890 comearam as sesses da Assemblia Constituinte, e
em 22/11/1890 procedeu-se escolha de uma comisso de 21 deputados e senadores, um de
cada Estado e um do Distrito Federal, para que emitissem parecer sobre o Projeto do Governo
Provisrio, devidamente retocado por Rui.
O parecer dessa Comisso foi apresentado em 10/12/1890, e os debates duraram
at 23/02/1891, sendo no dia imediatamente seguinte, vale dizer, 24/02/1891, promulgada a
Constituio Republicana, de cunho liberal e sinttica, com 91 artigos e 8 disposies
transitrias.
A primeira Constituio Republicana brasileira foi promulgada em 1891, e
representou uma ruptura com a antiga ordem poltica imperial, porque, confirmando o
federalismo dual, concedeu autonomia aos estados, s antigas provncias, consagrou a
tripartio dos poderes proposta por Montesquieu, desconheceu privilgios, separou o Estado
da Igreja, garantiu o direito de propriedade, e muitos direitos e garantias fundamentais, dentre
os quais o habeas corpus, a livre manifestao de pensamento, a inviolabilidade do domiclio,
a liberdade de associao, etc.
Segundo o historiador Jos Maria Bello, na sua obra Histria da Repblica,
Com a Constituinte de 1891, realizava o Brasil, enfim, os seus sonhos republicanos e
federalistas. O projeto apresentado pelo Governo modelava-se pela Constituio dos
Estados Unidos. Vivas eram as influncias argentinas, e muito mais atenuadas as da
Confederao sua. Em vez dos doutrinadores franceses e ingleses de outrora, os
publicistas norte-americanos. Como os homens de 1824, os de 1891 acreditavam
30

BARBOSA, Rui. Cartas da Inglaterra. So Paulo: Saraiva, 1929, p. 167.

34

religiosamente nas frmulas do liberalismo poltico. Embutia-se o Brasil no molde

norte-americano, como, outrora, o tinham enquadrado no constitucionalismo
francs. Da extrema centralizao para o mais largo federalismo, eis o salto que ele
ia dar.31

De se lamentar que a 1a Constituio Republicana brasileira, de feio nitidamente

liberal e democrtica, tenha sido to desrespeitada pelos presidentes da poca, a comear por
Deodoro da Fonseca e Floriano Peixoto, respectivamente, primeiro e segundo presidentes do
Brasil. O primeiro inaugurou a dissoluo do Congresso Nacional, e decretou estado de
stio. O segundo, igualmente militar, tambm desrespeitou a Constituio, uma vez que, na
condio de vice-presidente de Deodoro, e com a sua morte, deveria ter convocado eleies
presidenciais, como determinava a Constituio, mas, em vez disso, optou por assumir, ao
arrepio da Lei, o cargo de Presidente at o fim do que seria o mandato de Deodoro.
Os demais presidentes que se lhe seguiram Prudente de Moraes (15/11/1894 a
15/11/1898), Campos Salles (15/11/1898 a 15/11/1902), Rodrigues Alves (15/11/1902 a
15/11/1906), Affonso Penna (15/11/1906 a 15/11/1910), Hermes da Fonseca (15/11/1910 a
15/11/1914), Wenceslau Braz (15/11/1914 a 15/11/1918), Delfim Moreira (15/11/1918 a
28/07/1919), Epitcio Pessoa (28/07/1919 a 15/11/1922), Arthur Bernardes (15/11/1922 a
15/11/1926) e Washington Lus (15/11/1926 a 24/10/1930) tambm agiram de forma
ditatorial, uns mais, outros menos.
Para Augusto Zimmermman32
o domnio presidencial, em no raros momentos, transformava o chefe do Executivo
em um ditador de fato. Os polticos de Minas Gerais e So Paulo, aliando-se para a
finalidade de elegerem os seus candidatos presidncia da repblica, assumiram
rapidamente a liderana do Pas, submetendo a nao vontade destas oligarquias
regionais.

Assim, aos poucos, os ideais e a eficcia jurdica da Carta Constitucional de 1891

foi ruindo, e o federalismo, na prtica, ficou desmoralizado.
Em 1926 foi efetuada uma reforma constitucional, de modo a tentar amenizar as
inmeras contestaes sociais que assolavam o Pas, mas sem xito, mesmo porque algumas
das reformas introduzidas tinham contedo claramente autoritrio e centralizador, pois que
restringia a competncia da justia federal e limitava a garantia do habeas corpus to somente
aos casos de priso ou de ameaa de constrangimento ilegal liberdade de locomoo, dentre
outras limitaes.
A revoluo de 1930 colocou fim assim chamada Repblica Velha, e, com
ela, a Constituio de 1891.
VOLTAR
A Revoluo de 1930 e a Constituio de 1934
Quando, em 1930, o Presidente Washington Lus escolheu mais um paulista, Jlio
Prestes, para suced-lo, a oligarquia mineira se rebelou entendendo ter sido desrespeitada a
chamada poltica do caf com leite, resultante do constante rodzio de presidentes paulistas
o caf , e mineiros o leite , juntando-se aos fluminenses, gachos e a polticos de outros
estados do Nordeste, formando a famosa Aliana Liberal em torno da candidatura de Getlio
Vargas, gacho, ex-Ministro da Fazenda de Washington Lus.
31
32

BELLO, Jos Maria. Histria da Repblica. So Paulo: Cia Editora Nacional, 1954, p. 83.
ZIMMERMANN, 2002, p. 168.

35

Com a derrota da Aliana Liberal e com a continuao da desordem no Pas

agravada pela grave situao econmica, jovens tenentes e jovens dissidentes da oligarquia
dominante partiram para a luta armada, e, em 3 de novembro de 1930, Getlio Vargas e os
seus jovens tenentes marcharam sobre o Rio de Janeiro, assumindo o poder uma Junta
Pacificadora, que ento j havia derrubado o Presidente Washington Lus.
Atravs de um Decreto, editado em 11/11/1930, Getlio Vargas passou a exercer
os poderes Executivo e Legislativo, dissolvendo o Congresso Nacional, as Assemblias
Legislativas Estaduais e as Cmaras Municipais, acabando de vez com os ltimos resqucios
da incipiente democracia brasileira. Todos os governadores de estado foram afastados e
substitudos por interventores federais, recrutados, na sua maioria, dentre os tenentes que
apoiaram o Golpe de Estado, e que obedeciam cegamente as ordens de Getlio Vargas.
Depois de mais de um ano e meio da revoluo, estando o Brasil administrado
ainda sob mtodos arbitrrios e antidemocrticos, comearam a surgir focos de resistncia e
rebeldia a partir de So Paulo, em favor da sua redemocratizao. Surge da a Revoluo
Constitucionalista, de pequena e efmera existncia, sufocada que foi pelas tropas leais ao
Governo.
Mesmo tendo sido um fiasco do ponto de vista militar, a Revoluo
Constitucionalista foi um sucesso do ponto de vista poltico, pois forou Getlio a consentir
na elaborao de uma nova Constituio para o Pas, em 1933, e que marcaria o retorno do
Brasil normalidade democrtica.
A nova Constituio, a segunda Constituio da Repblica, promulgada em
16/07/1934, era analtica, contendo mais do dobro das disposies presentes na de 1891. Foi
ela fortemente influenciada pela Constituio de Weimar, alem, e pelo fascismo, conquanto
trouxesse, poca, um grande avano do Pas para o chamado Estado Social.
Por esta Constituio foi introduzido no Brasil o voto para as mulheres, a
obrigatoriedade e gratuidade do ensino primrio, a criao do mandado de segurana, a
instituio do salrio-mnimo, a criao da Justia do Trabalho, as frias anuais remuneradas,
dentre outras.
Noutra linha, a Constituio de 1934 autorizou a Unio a monopolizar as riquezas
do subsolo o petrleo, o ouro , das guas e da energia hidrulica, e na economia visava a
monopolizar, de forma progressiva, os Bancos de depsito, amparar e estimular a produo e
estabelecer novas condies de trabalho. Concedeu, ainda, autonomia aos Municpios como
instrumento de descentralizao e democratizao do Estado.
O mestre Paulo Bonavides, a respeito desta nova Constituio, assim se
pronunciou:
A Carta de 1934 uma colcha de retalhos, em que pese seu brilhantismo jurdico e
sua lio histrica. Princpios antagnicos (formulados antagonicamente, inclusive)
so postos de lado. Eles marcam duas tendncias claramente definidas, dois projetos
polticos diversos. Um deles haveria de prevalecer. O que efetivamente aconteceu:
sobreveio a ditadura getulista a partir de 1937. O texto de 1934 est marcado de
indecises e ambigidades. No possvel delinear a partir dele um projeto poltico
hegemnico para o pas. Essa hegemonia ento questo de vida ou morte. Se ela no
pode ser resolvida no plenrio, teve de s-lo com a ajuda das articulaes de
bastidores e das falsificaes histricas para no dizer com a fora das armas. A
Constituio de 1937 o registro definitivo da derrocada da tendncia liberal .

33

Getlio Vargas, conquanto tivesse reduzido gravemente os direitos individuais

dos cidados, do ponto de vista poltico, como um presidente-ditador legou inmeras
33

BONAVIDES, Paulo. Poltica e Constituio: os caminhos da democracia. Rio de Janeiro: Forense, 1985. p.
320-321.

36

conquistas sociais para os trabalhadores, ainda que de forma ditatorial, reforando, assim, o
seu desprezo pela democracia e, ao mesmo tempo, a imagem paternalista e personificadora do
Poder Estatal.
Assim, a outorga dos direitos sociais, que no foram introduzidos graas luta
poltica, mas por obra e vontade do ditador, acabou por gerar o saudosismo popular para com
as ditaduras; fenmeno reforado com o regime militar.34
VOLTAR
O Estado Novo e a Constituio de 1937
Em 10/11/1937, o Presidente Getlio Vargas, dando um autogolpe, outorgou uma
nova Constituio ao Pas, de feio nitidamente ditatorial, inteiramente redigida pelo exDeputado Federal por Minas Gerais Francisco Campos.
Essa Constituio de 1937 ficou conhecida como Carta Polaca, em virtude da
grande semelhana que guardava com a fascista Constituio da Polnia, de 1935, outorgada
pelo Marechal Pilsudsky.
O presidente/ditador interveio nos estados-membros afastando todos os
governadores e designando, em seus lugares, interventores nomeados, escolhidos, na sua
maioria, entre os tenentes do exrcito que o ajudaram a derrotar a Aliana Liberal, em 1930, e
que apoiaram o seu autogolpe.
A Constituio outorgada de 1937, a Polaca, carecia de vrios dispositivos de
garantia dos direitos fundamentais, como, por exemplo, o mandado de segurana e o direito
de manifestao de pensamento. E, pior, foi instituda a pena de morte para crimes polticos e
homicdios considerados mais graves.
Como se isso no bastasse, foi suprimido o nome de Deus do prembulo; conferiu
amplos poderes ao Presidente da Repblica; ampliou o prazo do mandato presidencial, criou o
estado de emergncia para a restrio temporria das garantias individuais; estabeleceu o
plebiscito para aprovao da Constituio outorgada (que acabaria no sendo realizado);
dissolveu o Congresso Nacional e as Assemblias estaduais; restringiu as prerrogativas do
novo Congresso a ser instalado (e que nunca o foi), e a autonomia do Poder Judicirio; mudou
o nome do Senado para Conselho Federal; eliminou a autonomia dos Estados-Membros.
Segundo Pinto Ferreira, a Constituio Federal de 1937 nunca foi
verdadeiramente cumprida. Para ele,
dissolvidos os rgos do Poder Legislativo, tanto da Unio como dos EstadosMembros, dominou a vontade desptica do presidente, transformado em caudilho,
maneira do caudilhismo dominante nas Repblicas latino-americanas. Os EstadosMembros viveram sob o regime da interveno federal, os interventores sendo na
verdade delegados do presidente. As liberdades de imprensa e de opinio foram
amordaadas e tambm dissolvidos os partidos polticos. 35

VOLTAR
A democracia e a Constituio de 1946
A derrota da aliana nazi-fascista, envolvendo a Alemanha e a Itlia, na Segunda
Guerra, que inicialmente era simptica ao ento ditador brasileiro fez com que crescessem as
presses internas para a reconquista das liberdades democrticas, criando um clima
verdadeiramente hostil ao presidente/ditador Getlio Vargas.

34
35

ZIMMERMMAN, 2002, p. 173-174.

PINTO FERREIRA. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 57.

37

Submetido presso de juristas, intelectuais e de parcela da populao, Getlio

v-se obrigado a fazer emendas Constituio outorgada em 1937, abrindo, ainda que
timidamente, o regime.
Assim que editou a Lei Constitucional n 9, em fevereiro de 1945, contendo
vrias emendas Constituio, sendo a mais importante delas a que fixava eleies diretas
para o ms de dezembro do mesmo ano. Demais disso, em abril de 1945 concedeu liberdade
aos presos polticos, dentre eles Luis Carlos Prestes, o Cavaleiro da Esperana, presidente do
proscrito Partido Comunista Brasileiro PCB , que, em uma jogada poltica uniu-se ao seu
algoz, durante a campanha eleitoral, em um movimento denominado queremista que tinha por
objetivo manter o Presidente Vargas no poder.
Em 29 de outubro de 1945, antes mesmo das eleies, e quatro dias aps a
nomeao do seu irmo Benjamim Vargas para chefe de polcia do Rio de Janeiro, ento
Distrito Federal, Getlio Vargas era deposto pelos militares, chefiados pelos Generais Eurico
Gaspar Dutra e Ges Monteiro, assumindo provisoriamente o governo o Presidente do
Supremo Tribunal Federal, Ministro Jos Linhares.
A queda de Vargas levou ao incio da elaborao de uma nova Constituio,
democrtica, em lugar da outorgada, com vezo autoritrio.
Em 12 de novembro de 1945, atravs da Lei Constitucional n 13, foram dados
poderes constitucionais ao Parlamento que seria, como o foi, eleito em 2 de dezembro de
1945, para a elaborao de uma nova Constituio. Dois meses depois, em fevereiro de 1946,
os constituintes iniciaram os trabalhos de elaborao da nova Constituio que somente
ficaria pronta em setembro de 1946, cerca de sete meses depois.
Essa nova Constituio procurou conciliar os princpios de liberdade e justia
social, garantindo os direitos dos trabalhadores conquistados durante o estado Novo, e
coibindo abusos do poder econmico.
A Constituio promulgada de 1946 foi, na opinio de vrios juristas, dentre eles
Celso Ribeiro Bastos,
a mais municipalista que tivemos. Foram muitos os constituintes que se bateram
pela causa. Lembremos aqui, exemplificativamente, de Ataliba Nogueira, grande
combatedor do ideal municipalista. Procurou-se, enfim, dar uma competncia certa e
irrestringvel ao Municpio centrada na idia da autonomia em torno de seu peculiar
interesse.36

A nova Constituio restabeleceu o princpio da separao e harmonia dos

poderes, o cargo de Vice-Presidente da Repblica, integrou a Justia do Trabalho no mbito
do Poder Judicirio, proibiu a organizao, registro ou funcionamento de qualquer partido
poltico ou associao cujo programa de ao contrariasse o regime democrtico, como por
exemplo, o Partido Comunista Brasileiro PCB , reconheceu o direito de greve, dentre
outros.
Essa Constituio de 1946 sofreu apenas trs emendas, e levou a Nao a viver de
forma democrtica, inclusive com a eleio do antigo ditador Getlio Vargas para o
quadrinio 1951/1955 com 3.849.040 (trs milhes oitocentos e quarenta e nove mil e
quarenta) votos, tendo como seu vive o Doutor Caf Filho. Em 24/08/1954 Getlio comete
suicdio assumindo o seu vice at 08/11/1955, quando se afastou por problemas de sade. O
Presidente da Cmara, Carlos Luz, ocupou a Presidncia por trs dias (08 a 11/11/1954)
quando foi afastado por um dispositivo militar e impedido de assumir o cargo por
determinao do Congresso Nacional (motivo: o Sr. Carlos Luz no queria dar posse ao
Presidente eleito naquele ano Juscelino Kubitschek). Em seu lugar assumiu o Vice Presidente
36

BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 56.

38

do Senado Nereu Ramos que empossou o Presidente eleito em 31/01/1956 e que cumpriu
mandato at 31/01/1961. Jnio da Silva Quadros, Presidente eleito em 15/11/1960, assumiu
em 31/01/1961 governando at 25/08/1961, quando, tentando aplicar um autogolpe, renunciou
Presidncia, e levou o Pas a uma crise institucional que culminou com a implantao do
regime parlamentarista.
As Foras Armadas e setores conservadores da Repblica no queriam que o
Vice-Presidente Joo Goulart assumisse a Presidncia, ao argumento de que ele era
esquerdista e discpulo de Getlio Vargas, criando, assim, uma grave crise institucional.
O vice-presidente, quando da renncia de Jnio Quadros, encontrava-se em
viagem diplomtica China, e os militares tentaram impedir o seu retorno ao Pas para
assumir a Presidncia. Contra essa tentativa de golpe de estado levantou-se a populao,
estimulada pela cadeia da legalidade, criada pelo governador Leonel Brizola, do Rio
Grande do Sul, que defendia a posse do Presidente e a normalidade democrtica.
Para resolver esse impasse, editou-se a Emenda Constitucional n 4, de 2 de
setembro de 1961, instituindo o regime parlamentarista, sendo escolhido como PrimeiroMinistro o ento deputado federal por Minas Gerais, Tancredo Neves.
O parlamentarismo foi, assim, a sada encontrada e aceita pelas partes para que o
Presidente Joo Goulart pudesse assumir o poder central.
Assumindo o governo, Jango apelido de Joo Goulart , com excepcional
maestria, conseguiu convocar um plebiscito logo para o ano imediatamente seguinte para que
o povo decidisse soberanamente sobre o regime de governo, se parlamentarista ou
presidencialista, vencendo este ltimo, que culminou com a edio da Emenda Constitucional
n 6, de 23 de janeiro de 1963, trazendo de volta o velho presidencialismo.
Em 31 de maro de 1964, os militares insatisfeitos com o governo nacionalista de
Jango que, dentre outras coisas, nacionalizou a explorao do petrleo e estatizou
instituies financeiras coadjuvados pela velha oligarquia poltica de Minas Gerais e So
Paulo, alm de polticos oportunistas, deram um golpe de estado e afastaram o Presidente
Joo Goulart.
Os militares, no dia 1o de abril, vale dizer, no dia seguinte ao golpe, assumiram o
poder e impuseram o Ato Institucional n 1, institucionalizando o Regime Militar de forma a
ordenar os plenos poderes constituintes que passaram a possuir, e fortalecendo o Poder
Executivo centralizando a administrao. Era a primeira de uma srie de medidas arbitrrias.
Para dar foros de legalidade situao, de forma subserviente e covarde, o ento
Presidente do Senado Federal Auro de Moura Andrade, mesmo sabedor que Jango
encontrava-se em territrio brasileiro, mais precisamente no Rio Grande do Sul, de onde
pretendia reagir ao golpe, no dia 2 de abril de 1964, declarou a vacncia do cargo, ao
argumento de que o Presidente teria deixado espontaneamente o Pas.
Deu-se incio, a partir de ento, a mais uma ditadura, com a supresso das
liberdades, j agora sob o jugo dos militares.
VOLTAR
O Regime Militar e a Constituio de 1967; a Emenda
Constitucional de 1969
O regime militar, atravs da Constituio outorgada de 1967, e da Emenda
Constitucional n 1, de 1967, na prtica uma nova Constituio, governou por mais de vinte e
cinco anos, concentrando de forma excessiva os poderes, transformando os governadores de
estado e os prefeitos em verdadeiros fantoches, manipulados pelo Poder Central.

39

Os militares golpistas reduziram as liberdades individuais e coletivas,

suspenderam direitos e garantias constitucionais, e passaram a governar atravs dos
execrveis Decretos-lei, usurpando a competncia do Poder Legislativo.
Em 13 de dezembro de 1968 foi promulgado o Ato Institucional n 5, o
famigerado AI-5, que concedeu uma gama extraordinria de poderes ao Presidente da
Repblica, inclusive os de decretar o fechamento do Congresso Nacional, das Assemblias
Legislativas e das Cmaras Municipais, cassar os mandatos dos parlamentares e suspender os
direitos polticos de qualquer pessoa por dez anos.
Com essa medida, o Poder Executivo usurpava, de uma vez por todas, os poderes
do Legislativo.
Alm disso, esse AI-5 suspendia, tambm, as garantias da magistratura, como a
vitaliciedade e a inamovibilidade, assim como as garantias do funcionalismo em geral, tal
como a estabilidade, e, usurpando poderes do Judicirio, suspendeu o instituto do habeas
corpus nos casos de crimes polticos contra a segurana nacional, a economia popular e
ordem econmica, alm de subtrair do Judicirio a competncia para apreciar qualquer ato
praticado com fundamento nele, AI-5.
No perodo do governo do General Ernesto Geisel, penltimo dos governos
militares, foram baixados os assim chamados pacotes de abril/1977 e julho/1978.
No primeiro pacote de medidas foram editadas, pelo Executivo, catorze
emendas Constituio e seis decretos-lei, trazendo as seguintes medidas: diminuio do
quorum para emenda constitucional (de 2/3 para maioria absoluta de cada uma das casas
legislativas); criao dos chamados senadores binicos, escolhidos indiretamente pelas
Assemblias Legislativas estaduais (tinha o objetivo de dar maioria ao Governo no Senado);
prorrogao do mandato de Geisel de 4 anos para 6 anos, dentre outros.
J no segundo pacote, o de julho/1978, revogaram o AI-5 e a suspenso dos
direitos polticos, e reduziram-se alguns dos poderes do Presidente/ditador, como por
exemplo, o de decretar o recesso legislativo.
J no governo do General Joo Batista de Oliveira Figueiredo, o ltimo do ciclo
militar, a populao foi s ruas para exigir a redemocratizao do Pas, com os clebres e
concorridos comcios pelas Diretas j, que somente aconteceria anos depois.
O Congresso elegeu, de forma indireta, como ltimo presidente daquele triste
perodo, o Dr. Tancredo Neves, tendo como seu vice o Sr. Jos Sarney, poltico governista,
filiado ao partido oficial, mas, que na ltima hora, vislumbrando a derrocada do regime,
bandeou-se para a oposio, derrotando, na oportunidade, a chapa governista integrada por
Paulo Maluf e Nelson Marquezan.
O Presidente Tancredo Neves no chegou a ser diplomado em razo da sua morte,
tendo assumido a Presidncia o Sr. Jos Sarney, que, cumprindo os compromissos de Neves,
convocou uma Assemblia Nacional Constituinte.
VOLTAR
A Constituio promulgada de 1988
A nova Constituio brasileira teve como fonte de inspirao a Constituio
portuguesa de 1976, fortemente influenciada pelo Mestre constitucionalista J. J. Gomes
Canotilho.
O novo texto constitucional proclamou os direitos individuais e sociais; fortaleceu
o Poder Legislativo, conquanto tenha permitido a chamada medida provisria ato normativo
com fora de lei , instituto que veio a substituir os famigerados Decretos-lei, o que vem
permitindo aos sucessivos governos a usurpao de competncia do poder de legislar;
aprimorou o sistema democrtico atravs do incremento da democracia semidireta (o

40

plebiscito, o referendo e a iniciativa popular); alm de trazer inegveis e incontveis avanos

no reconhecimento dos direitos e garantias individuais e coletivos.
Para os seus crticos, as superposies e o detalhismo minucioso, prolixo e
casustico, so imprprios para um documento desta natureza.37
Acrescenta, ainda, o autor acima citado, que o assdio dos lobbies, dos grupos de
presso de toda ordem, geraram um texto com inmeras esquizofrenias ideolgicas e
demasiadamente corporativo. Avalia, contudo, que as crticas Constituio, segundo ele
cabveis e necessrias, no empanam o seu carter democrtico, mas apenas realam a
fisionomia ainda imatura de um Pas fragilizado pelas sucessivas rupturas institucionais e pela
perversidade de suas relaes sociais.
Entendemos, diferentemente do mestre Lus Roberto Barroso, que, naquele
momento, saindo o Pas de uma longa ditadura que durou mais de vinte anos na qual
morreram milhares de brasileiros, afora outros tantos que foram torturados e exilados e
ainda chocada com a morte do Presidente Tancredo Neves, depositrio das grandes
esperanas e aspiraes do povo brasileiro, a Assemblia Nacional Constituinte produziu a
melhor Constituio que, na circunstncia, poderia produzir, com avanos sociais
extraordinrios, alm da consagrao de direitos e garantias fundamentais, que ser objeto de
nosso estudo mais adiante.
VOLTAR

37

BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a eficcia de suas normas limites e possibilidades da
constituio brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 42.

41

8 O PODER CONSTITUINTE
a manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e
juridicamente organizado.38
O Poder Constituinte tem por objetivo a elaborao de normas jurdicas de
contedo constitucional.
Da dizer-se que a compreenso de um Poder Constituinte contempornea
idia de Constituio escrita.39
Para Reis Friede,
fato inconteste que foi somente a partir da Constituio entendida em seu sentido
formal que a afirmao pela existncia de uma norma fundamental e, por efeito, de
um Poder Constituinte como genuna fonte do Texto Constitucional passou a ser
compreendida [...] em sua exata dimenso, tornando explcita [...] uma autntica
teoria sobre a prpria origem das Constituies.40

O Poder Constituinte somente aparece em ocasies excepcionais, quando inexiste

uma Constituio, ou, no dizer de Celso Ribeiro Bastos,
a imprestabilidade das normas constitucionais vigentes para manter a situao sob a
sua regulao fazem eclodir ou emergir este Poder Constituinte, que, do estado da
virtualidade ou latncia, passa a um momento de operacionalizao do qual surgiro
as novas normas constitucionais.41

O criador da teoria do Poder Constituinte foi o abade francs Emmanuel Joseph

Siys, que, j nos idos de 1788, postulava a soberania constitucional da Nao,
compreendida como um corpo de associados que vivem sob uma lei comum e representados
pela mesma legislatura. Para ele, a vontade nacional deveria ser nica e indivisvel, de modo a
se evitar qualquer forma de privilgio, sendo manifestada pelo resultado das vontades
individuais, atravs da representao poltica exercida por especialistas da coisa pblica
dotados de mandato imperativo.
Siys considerava o Poder Constituinte como inalienvel e permanente, e que se
configurava como um poder de direito incondicionado, que no era possvel de limitao por
qualquer outro direito positivo, mas to-somente pelo direito natural, aqui considerado como
anterior nao e, neste sentido, acima de sua vontade.
Para ele, apenas a nao que poderia modificar a Constituio, mantendo-se os
poderes constitudos limitados e condicionados.42
Conquanto Siys tenha entrado para a histria como o criador da teoria do Poder
Constituinte, quem, em verdade, primeiramente desenvolveu a formulao terica acerca do
Poder Constituinte foi o americano Alexander Hamilton.
Hamilton, j em 1787, afirmava, no seu artigo O Federalista, n.78, a
superioridade da Constituio sobre qualquer outra norma jurdica, advertindo aos Tribunais
de Justia sobre o seu dever de declarar nulos todos os atos manifestamente contrrios aos
termos da Constituio. Trata-se, aqui, de ntida defesa do controle judicial das normas
jurdicas.

38

MORAES, 2001, p.52.

ZIMMERMMAN, 2002, p. 119.
40
FRIEDE, p. 78.
41
BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 20.
42
ZIMMERMMAN, op.cit., p. 122.
39

42

Esse artigo O Federalista, n.78, dispunha, ainda, que todo ato emanado de uma
autoridade delegada (Poder Constitudo) contrrio aos termos da Comisso (Poder
Constituinte) nulo.
De igual modo, salientou Hamilton (HAMILTON apud ZIMMERMMAN, 2002,
p.123):
todo ato do corpo legislativo contrrio Constituio, no pode ter validade, porque
negar isto seria o mesmo que dizer que o delegado superior ao constituinte, o
criado ao amo, os representantes do povo ao povo que representam; ou que aqueles
que obram em virtude de poderes delegados tanto autoridade tm para o que estes
poderes autorizam como para o que eles probem.

Partindo do pressuposto que a Constituio americana, elaborada no Estado da

Filadlfia, representava a vontade do povo americano, assim como a interpretao da lei
funo especial dos Tribunais, Alexander Hamilton destacou que o poder do povo superior a
ambos Poder Judicirio e Poder Legislativo e mais, que quando a vontade do corpo
legislativo, declarada nos seus estatutos, est em oposio com a do povo, declarada na
Constituio, a esta ltima que os juzes devem obedecer.
Por fim, assinala Zimmermman, na pg. 123 do seu livro Curso de Direito
Constitucional, ficaria proclamado neste artigo de O Federalista, assim como em Siys,
mais tarde, aquele princpio fundamental de todo governo republicano, que reconhece no
povo o direito de mudar e abolir a Constituio existente, quando ela lhe parecer contrria
sua felicidade. Ainda que, advertindo-nos Hamilton, no devendo concluir-se deste princpio
que os representantes do povo o agente do Poder Constitudo estejam autorizados a violar
a Constituio todas as vezes que a maioria dos seus constituintes se mostrar
momentaneamente inclinada a viol-la; ou que os tribunais tenham maior obrigao de
aquiescer a infraes desta natureza do que elas dependessem do corpo legislativo.
VOLTAR
8.1 DOS TITULARES DO PODER CONSTITUINTE
Enquanto que no passado, na lio de Siys, o titular do Poder Constituinte era a
nao, hodiernamente predomina a tese de que o titular do Poder Constituinte o povo,
uma vez que o estado decorre da soberania popular, cujo conceito mais abrangente do que o
de nao. Assim, a vontade constituinte a vontade do povo, expressa por meio de seus
representantes.43
Conquanto seja o povo o titular do Poder Constituinte, ele no o exerce
diretamente, mas atravs de pessoas, representantes polticos, por ele escolhidas e que, em seu
nome, atravs de uma Assemblia Nacional Constituinte, editam uma nova Constituio.
Assim, podemos dizer que a Assemblia Nacional Constituinte, rgo coletivo e
agente do Poder Constituinte, aquele designado pelo povo, de forma soberana, para elaborar
uma nova Constituio, e se esgota com a sua promulgao, enquanto que o Poder
Constituinte perene e continua com o povo, seu titular.
VOLTAR
8.2 ESPCIES DE PODER CONSTITUINTE
O Poder Constituinte pode ser classificado em Poder Constituinte originrio, ou
de 1o grau, e Poder Constituinte derivado, reformador, constitudo, ou de 2o grau.
43

MORAES, 2001, p. 52.

43

8.2.1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO

aquele que elabora a nova Constituio organizadora do Estado, em substituio
ao texto constitucional at ento vigente.
O Poder Constituinte Originrio, tambm, quando elabora a primeira
Constituio de um Estado.
Este , em verdade, o nico Poder Constituinte que realmente existe, pois como
veremos adiante, o Poder Constituinte Derivado institudo pelo Originrio to somente para
proceder sua reforma.
O Poder Constituinte Originrio se expressa democraticamente atravs de uma
Assemblia Nacional Constituinte, como a que aconteceu no Brasil, que culminou na
promulgao da Constituio em 5/10/1988, ou atravs de uma outorga, feita por um
Movimento Revolucionrio, que acontece quando um governante elabora uma Constituio e
a entrega ao povo sem que este tenha qualquer participao no processo de elaborao.
prpria de pases com pouca tradio democrtica, ou mesmo de um pas que pela primeira
vez conquiste a sua liberdade poltica. Pode se expressar, ainda, de forma mista, denominada
bonapartista, que ocorre quando o povo, atravs de um plebiscito, convocado para decidir
se transfere, ou no, a sua titularidade do Poder Constituinte para um governante que
elaborar a nova Constituio.
O Poder Constituinte Originrio caracteriza-se por ser inicial, ilimitado, autnomo
e incondicionado, na lio de Alexandre de Moraes.44
inicial porque no se baseia em nenhum outro poder anterior, dele derivando
todos os demais poderes do Estado, sendo, assim, a base da base da ordem jurdica.
ilimitado e autnomo porque no sofre nenhuma limitao do Direito positivo
anterior.
, por fim, incondicionado porque no possui forma pr-fixada para a sua
manifestao.
VOLTAR
8.2.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO
aquele institudo pela Constituio com o objetivo de proceder sua reforma.
O Poder Constituinte derivado porque deriva do Poder Constituinte Originrio;
subordinado porque se encontra limitado s normas constitucionais, expressas ou no, e
passvel de controle de constitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal, atravs de Ao
Direta de Inconstitucionalidade ADIN , ou de Ao Declaratria de Constitucionalidade
ADC , e, finalmente, condicionado porque o seu exerccio est submetido s regras
previamente estabelecidas na Constituio Federal.
O Poder Constituinte Derivado subdivide-se em poder constituinte reformador e
decorrente.
reformador quando tem competncia para reformar o texto constitucional,
devendo respeitar, contudo, a regulamentao imposta pela prpria Constituio Federal, e
exercido pelo Congresso Nacional. prprio das constituies rgidas.
decorrente quando exercido pelos estados federativos, porque ele deriva do
Poder Constituinte Originrio e no se destina reviso da Constituio Federal, mas
instituio de uma Constituio regional ou estadual, que, neste aspecto, est limitada pelas
regras constitucionais da Federao.
VOLTAR
44

MORAES, 2001, p. 54.

44

9 TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

9.1 ORIGEM
Embora se atribua ao cristianismo e ao jusnaturalismo as principais fontes de
inspirao das declaraes de direitos, bem de ver que elas surgiram mesmo a partir de
reivindicaes e lutas do povo, no decorrer de muitos anos. Vale dizer, o fator histrico foi de
fundamental importncia porque estabeleceu as condies materiais objetivas, as quais,
aliadas s condies subjetivas introduzidas pelo pensamento cristo e pelo jusnaturalismo,
conjugaram-se para a sua formulao.
Segundo Jos Afonso da Silva45
as condies reais ou histricas (objetivas ou materiais), em relao s declaraes
do sculo XVIII, manifestaram-se na contradio entre o regime da monarquia
absoluta, estagnadora, petrificada e degenerada, e uma sociedade nova tendente
expanso comercial e cultural.

E continua o mestre paulistano:

As condies subjetivas ou ideais ou lgicas consistiram precisamente nas fontes de
inspirao filosfica anotadas pela doutrina francesa: 1) o pensamento cristo, como
fonte remota, porque, na verdade, a interpretao do cristianismo que vigorava no
sculo XVIII era favorvel ao status quo vigente, uma vez que o clero,
especialmente o alto clero, apoiava a monarquia absoluta, e at oferecia a ideologia
que a sustentava, com a tese da origem divina do poder; o pensamento cristo
vigente, portanto, no favorecia o surgimento de uma declarao de direitos do
homem; o cristianismo primitivo, sim, continha a mensagem de libertao do
homem, na sua afirmao da dignidade eminente da pessoa humana, porque o
homem uma criatura formada imagem e semelhana de Deus, e esta dignidade
pertence a todos os homens sem distino, o que indica uma igualdade fundamental
de natureza entre eles [...]; 2) A doutrina do direito natural dos sculos XVII e
XVIII, de natureza racionalista, fundada assim na natureza racional do homem, faz
descer a este o fundamento do poder poltico e tambm o Direito positivo em
contraposio divinizao que sustentava o regime absolutista vigente [...]; 3)
Pensamento iluminista, com suas idias sobre a ordem natural, sua exaltao s
liberdades inglesas e sua crena nos valores individuais do homem acima dos
valores sociais, firmando o individualismo que exala dessas primeiras declaraes
dos direitos do homem.

Mas, em verdade, esses fundamentos foram superados pelo processo histricodialtico em razo das novas relaes objetivas que surgiram com o desenvolvimento
industrial e, em conseqncia, do surgimento de um proletariado sujeito ao domnio da
burguesia capitalista dominante.
A partir dessa nova realidade da sociedade, foram surgindo direitos
considerados fundamentais, como os direitos econmicos e sociais, e da transformao social
que se verificou, na passagem do absolutismo para a sociedade burguesa, surgiram novas
doutrinas sociais que buscavam a transformao da sociedade no sentido da realizao
ampla e concreta dos direitos para todos. Dentre essas doutrinas sociais podemos citar o
Manifesto comunista e as doutrinas marxistas, com sua crtica ao capitalismo burgus e ao
sentido puramente formal dos direitos do homem proclamados no sculo XVIII, quando foi
proposta liberdade e igualdade materiais para todos, dentro de um sistema socialista; a
doutrina social da Igreja, a partir do Papa Leo XIII, que propunha uma ordem social mais
45

SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 173.

45

justa, embora no regime capitalista; e, por fim, o intervencionismo estatal, que reconhece que
o estado deve intervir no meio econmico e social de modo a proteger as classes menos
favorecidas, dentro de um regime capitalista, o que faz acentuar a ideologia das desigualdades
e das injustias sociais.
VOLTAR
9.2 CONCEITUAO
A conceituao dos Direitos Fundamentais do Homem mais aceita dentre os
doutrinadores modernos aquela que estabelece que so situaes jurdicas, objetivas e
subjetivas, definidas no direito positivo, em prol da dignidade, igualdade e liberdade da
pessoa humana.46
VOLTAR
9.3 NATUREZA JURDICA
Os Direitos fundamentais do homem tm a natureza jurdica de direitos
constitucionais, uma vez que inseridos na Constituio, ou mesmo que constem de uma
declarao solene de direitos estabelecida pelo poder constituinte.
A eficcia e a aplicabilidade das normas de direito fundamental dependem do
enunciado do texto, posto que se encontra em funo do Direito Positivo.
A Constituio brasileira de 1988, no 1o, do artigo 5o, dispe expressamente que
as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Mas
isto no quer dizer que todas as normas tm eficcia plena e aplicabilidade imediata, porque
a prpria CF que faz algumas normas dependerem de legislao ulterior para a sua
aplicabilidade.
Segundo Jos Afonso da Silva,
Por regra, as normas que consubstanciam os direitos fundamentais democrticos e
individuais so de eficcia contida e aplicabilidade imediata, enquanto as que
definem os direitos econmicos e sociais tendem a s-lo tambm na Constituio
vigente, mas algumas, especialmente as que mencionam uma lei integradora, so de
eficcia limitada, de princpios programticos e de aplicabilidade indireta.

Assim, conclumos que existem direitos fundamentais de eficcia plena (por

exemplo, art. 5o, LXVII, LXVIII, LXIX, LXX), de eficcia contida (art. 5o, XII, XIII) e de
eficcia limitada (art. 5o, XXIX, XXXII).
VOLTAR
9.4 CARACTERSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
Os direitos fundamentais caracterizam-se pela sua historicidade, inalienabilidade,
imprescritibilidade e irrenunciabilidade.
Historicidade: como qualquer direito, so eles histricos, pois que nascem,
modificam-se e desaparecem. Surgiram com a revoluo burguesa e ampliaram-se com o
passar dos tempos;
Inalienabilidade: so direitos indisponveis porque no tm contedo
econmico-patrimonial;

46

SILVA, 2002, p. 179.

46

Imprescritibilidade: no prescrevem, ou seja, nunca deixam de ser exigveis

por intercorrncia temporal do seu no exerccio. O exerccio de grande parte dos direitos
fundamentais ocorre pelo simples fato de existirem e serem reconhecidos na Constituio;
Irrenunciabilidade: no se pode renunciar aos direitos fundamentais. Pode-se
deixar de exerc-los, mas nunca renunci-los.
VOLTAR
9.5 CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
Acompanhando a doutrina de Jos Afonso da Silva, a classificao que decorre do
nosso Direito Constitucional aquela que os agrupa com base no critrio do seu contedo,
que, ao mesmo tempo, se refere natureza do bem protegido e do objeto da tutela.47
Assim, podemos distribu-los em cinco grupos:
1) Direitos individuais (art. 5o) reconhecem autonomia aos particulares,
garantindo-lhes iniciativa e independncia diante dos demais membros da sociedade e do
prprio Estado;
2) Direitos coletivos (art. 5o) direitos do homem enquanto membro de uma
comunidade;
3) Direitos sociais (art. 6o e 193 e seguintes) assegurados aos homens em suas
relaes sociais e culturais;
4) Direitos nacionalidade (art. 12) tm por objeto a definio de nacionalidade
e os direitos dela decorrentes;
5) Direitos polticos (arts. 14 a 17) tambm chamados de direitos democrticos
ou de participao poltica em sociedade.
Norberto Bobbio48 classifica os direitos fundamentais como de primeira, segunda
e terceira geraes, tendo por base a ordem histrica cronolgica em que passaram a ser
reconhecidos constitucionalmente.
So, assim, direitos constitucionais de primeira gerao os direitos e garantias
individuais e polticos (liberdades pblicas), vale dizer, os direitos civis e polticos, que
compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais, destacadoras do princpio da
liberdade; direitos constitucionais de segunda gerao so os direitos sociais, econmicos e
culturais, que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas, e que acentuam,
no dizer do Ministro do Supremo Tribunal Federal, Celso de Melo, o princpio da igualdade;
e, por fim, os direitos constitucionais de terceira gerao, os chamados direitos de
solidariedade ou fraternidade, que englobam, na lio de Alexandre de Moraes 49, um meio
ambiente equilibrado, uma saudvel qualidade de vida, ao progresso, a paz, a
autodeterminao dos povos e a outros direitos difusos.
Manoel Gonalves Ferreira Filho50 conclui, com razo, comparando com o lema
da Revoluo Francesa libert, igalit e fraternit , que os direitos de primeira gerao
seria os direitos de liberdade, os de segunda gerao, os de igualdade; e os de terceira
gerao, os de fraternidade.
VOLTAR

47

SILVA, 2002, p. 182.

Constitucionalista, filsofo e poltico italiano, falecido recentemente.
49
MORAES, 2001, p. 58.
50
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 57.
48

47

10 OS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
Os princpios constitucionais fundamentais so aqueles que sistematizam a
Constituio escrita, de modo a facilitar a sua compreenso e a minimizar aparentes
contradies existentes no texto constitucional. Isto porque, para a observao da lgica
inteireza do ordenamento jurdico, esses princpios atuam servindo de critrios de
interpretao das normas constitucionais na medida em que dispem sobre valores
considerados fundamentais pelo legislador constituinte.
Para Celso Ribeiro Bastos51, sem os princpios fundamentais a Constituio se
pareceria mais com um aglomerado de normas que s teriam em comum o fato de estarem
juntas no mesmo diploma jurdico, do que com um todo sistemtico e congruente.
Manoel Messias Peixinho52, assume que os princpios constitucionais
fundamentais ocupam o mais alto posto na escala normativa, se identificam com os valores
supremos previstos em todas as Constituies, expressos em valores culturais, poticos, que
traduzem nas intenes que formam o ncleo material da Constituio. Denotando as
dimenses normativo-materiais fundamentais da Constituio, estes princpios esto, sem
dvida, numa posio hierarquicamente superior s outras normas constitucionais, porque,
sendo os princpios o hmus fecundo de que se alimenta todo o projeto constitucional, aquelas
dependem destes como fonte diretiva da misso poltica do estado.
Podemos, assim, afirmar que os princpios fundamentais so aqueles que
representam a manifestao primeira dos valores constitucionais, e que trazem, dentro de si,
as emoes e os sentimentos dos legisladores constituintes no momento mesmo da sua
elaborao.
Os princpios constitucionais so por demais importantes para a hermenutica
constitucional, porque, segundo Augusto Zimmermman53, se traduzem em autnticos valores
fundamentais a serem devidamente compreendidos pelo intrprete da Constituio, quando da
aplicao das demais normas constitucionais e infraconstitucionais.
Para Daniel Sarmento54 os princpios constitucionais representam o fio-condutor
da hermenutica jurdica. Dirigindo o trabalho do intrprete em consonncia com os valores e
interesses por eles abrigados.
Em caso de inexistncia de norma constitucional especfica sobre determinada
matria ou assunto, estes princpios, por disporem de fora supletiva, devem ser utilizados
pelo julgador no momento da sua deciso.
Ensina-nos, a propsito, o eminente jurista portugus, das Universidades de
Lisboa e de Coimbra, J.J. Gomes Canotilho, que esses princpios fundamentais podem revelar
normas que no so expressas por qualquer enunciado legislativo, possibilitando aos juristas,
sobretudo aos juzes, o desenvolvimento, integrao e complementao do direito.55
Os princpios constitucionais fundamentais da Constituio Federal brasileira de
1988 encontram-se elencados nos artigos 1o ao 4o. So os assim tambm chamados de
preceitos bsicos da organizao constitucional.
Vamos ao seu exame individualizado:

51

BASTOS, 1999, p. 154.

PEIXINHO, Manoel Messias. A interpretao da Constituio e os princpios fundamentais: elementos para
uma hermenutica constitucional renovada. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2000. p. 112-113.
53
ZIMMERMANN, 2002, p. 189.
54
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lmen Jris,
2000. p. 55.
55
BOBBIO, Norberto. Direito constitucional e teoria da Constituio. Coimbra: Almedina, 1997. p. 173.
52

48

Art. 1o A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel

dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I a soberania;
II a cidadania;
III a dignidade da pessoa humana;
IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. (grifo
nosso).

Repblica: a forma de governo do Estado brasileiro a republicana, desde que

foi assim proclamada, com o final do Imprio, em 15/11/1889.
A Repblica contrape-se monarquia em razo da temporalidade e da
eletividade do mandato governamental, e, tambm, em razo da possibilidade de
responsabilizao do governante em razo de atos ilegais praticados no exerccio do cargo
pblico, do mandato.
A Repblica pode ser presidencialista, como a nossa, onde o Presidente Chefe
de Estado e, ao mesmo tempo, Chefe de Governo, ou parlamentarista, como, por exemplo, a
Frana, a Alemanha, a Itlia, onde o Presidente o Chefe de Estado, mas o Chefe de Governo
um Primeiro Ministro escolhido pelo Congresso, no Partido Poltico vencedor da eleio
parlamentar.
Federao: o Brasil uma Repblica Federativa, formada pela unio
indissolvel dos estados, dos municpios e do Distrito Federal, vale dizer, entre ns vige o
sistema federativo.
Estado Democrtico de Direito: para J.J. Gomes Canotilho e Vital Moreira,
o Estado Democrtico de Direito quem pressupe e garante os direitos fundamentais,
informando, ademais, que as duas componentes deste conceito Estado de Direito e Estado
Democrtico no podem ser separadas uma da outra. Para os citados mestres portugueses, o
Estado de direito democrtico, e somente sendo democrtico que Estado de direito.
Para Norberto Bobbio56, apenas os Estados nascidos das revolues liberais so
democrticos e apenas os Estados democrticos protegem os direitos do homem: todos os
Estados autoritrios do mundo so ao mesmo tempo antiliberais e antidemocrticos.
o Estado de Direito, fundamental para a sobrevivncia da democracia, que
assegura a defesa do cidado e a efetiva representao popular nas diversas instncias de
Poder. garantidor, ainda, do controle dos governantes pela sociedade.
Para Miguel Reale, o conceito de Estado Democrtico de Direito equivaleria, em
ltima anlise, ao propsito constitucional de passar-se de um Estado de Direito, meramente
formal, a um Estado de Direito e de Justia Social57.
O Estado Democrtico de Direito est, pois, calcado na importncia das normas
jurdicas para a construo de uma democracia legitimamente institucionalizada, e, tambm,
na autonomia individual dos cidados e nos seus direitos sociais.
VOLTAR
10.1 FUNDAMENTOS
I A Soberania: significa a inexistncia de qualquer poder acima do poder
soberano. Na ordem jurdica internacional, isto revela a absoluta independncia poltica do
56
57

BOBBIO, Norberto. Democracia e liberalismo. So Paulo: Brasiliense, 1994. p. 44.

REALE, Miguel. O estado democrtico de direito e o conflito de ideologias. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 2.

49

estado dentro do seu territrio, com o reconhecimento desta sua soberania por todos as outras
naes.
Essa soberania no pode ser vista em termos absolutos porque a ordem
internacional externa vem, cada vez mais, trazendo limitaes para a ordem interna, em todos
os pases do mundo civilizado, atravs de tratados e convenes, com vistas ao bem comum, a
boa convivncia entre os povos e o respeito aos direitos humanos. So exemplos disso os
tratados de no proliferao de armas nucleares, e o de respeito ao meio ambiente (Tratado de
Kyoto), dentre outros.
II A Cidadania: atributo ou qualidade do indivduo que possui direitos
polticos e civis. Essa cidadania pode ser ativa e passiva. Cidadania ativa consiste na
existncia de direitos civis e polticos ativos, referente capacidade de ser eleitor; a cidadania
passiva consubstancia-se na capacidade que tem o cidado de ser votado, de ser eleito. Todo
cidado passivo , tambm, cidado ativo, mas nem todo cidado ativo , tambm, passivo.
Exemplo: o analfabeto.
III A Dignidade da pessoa humana: a ningum dado o direito de violar os
direitos do homem, e cabe ao Estado a proteo desses direitos e a garantia do exerccio das
liberdades individuais.
A dignidade, no dizer de Alexandre de Moraes, um valor espiritual e moral
atinente pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e
responsvel da prpria vida, e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais
pessoas, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar,
de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas limitaes ao exerccio dos
direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem todas
as pessoas enquanto serem humanos58.
Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa: segundo Miguel Reale,
graas a essa norma constitucional que vedada toda e qualquer opo ideolgica que
redunde, por um lado, na estatizao da economia, em dano da livre iniciativa, e, por outro,
vise a dar nossa sociedade civil configurao outra que no resultante dos valores sociais do
trabalho, gerando privilgios parasitrios nocivos ao bem pblico. Para esse grande Mestre, o
valor social do trabalho e a livre iniciativa conferem um efetivo sentido ideolgico nossa
Constituio, que nitidamente faria consagrar o social-liberalismo, segundo o qual o Estado
tambm atua como agente normativo e regulador da atividade econmica, muito embora sem
se tornar empresrio, a no ser em casos excepcionalssimos, por imperativos de segurana
nacional ou relevante interesse coletivo definido em lei59.
O Pluralismo poltico: demonstra os anseios bsicos da democracia pelo
legislador constituinte originrio, de forma a eliminar toda e qualquer tentativa de
autoritarismo e a afirmar a ampla e livre participao do povo nos destinos do Pas,
garantindo a possibilidade de organizao e participao de partidos polticos no processo
democrtico.
O pargrafo nico do artigo 1o da Constituio Federal do Brasil de 1988 consagra
o princpio democrtico, nsito do Estado Democrtico de Direito, que consagra o povo como
a nica origem de poder, e determina atravs de quem esse poder exercido.
Esse princpio, no dizer de Virglio de Jesus Miranda Carvalho 60, exprime
fundamentalmente a exigncia da integral participao de todos e de cada uma das pessoas na
vida poltica do pas.
VOLTAR
58

MORAES, 2001, p.48.

REALE, 1999, p. 4 e 45.
60
CARVALHO, Virglio de Jesus Miranda. Os valores constitucionais fundamentais: esboo de uma anlise
axiolgico-normativa. Coimbra: Coimbra Editora, 1992. p. 22.
59

50

10.2 DA TRIPARTIO DOS PODERES

O artigo 2o da Constituio Federal do Brasil consagra o princpio da tripartio
dos poderes, consistente em distinguir as trs funes que so atribudas a trs rgos
autnomos, harmnicos e independentes entre si, que so, exatamente, os Poderes Legislativo,
Executivo e Judicirio.
Esse tema ser abordado oportunamente, quando do estudo da Teoria da
Separao dos Poderes, e de cada um dos Poderes da Repblica individualmente.
VOLTAR
10.3 DOS OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL
O artigo 3o da Constituio estabelece quais os objetivos fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil, que so a construo de uma sociedade livre, justa e solidria;
a garantia do desenvolvimento nacional; erradicao da pobreza e da marginalizao e a
reduo das desigualdades sociais e regionais; e, por fim, a promoo do bem de todos, sem
preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
Trata-se de norma de forte contedo programtico, e que podemos classificar, no
que respeita estrutura normativa, como elemento normativo scio-ideolgico.
VOLTAR

10.4 DOS PRINCPIOS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL NA ORDEM

INTERNACIONAL
No que diz respeito s relaes internacionais, o artigo 4o da Constituio Federal
estabelece que a Repblica Federativa do Brasil rege-se pelos seguintes princpios bsicos:
independncia nacional;
prevalncia dos direitos humanos;
autodeterminao dos povos;
no-interveno;
igualdade entre os estados;
defesa da paz;
soluo pacfica dos conflitos;
repdio ao terrorismo e ao racismo;
cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
concesso e asilo poltico.
Determina, ademais, no seu pargrafo nico, que a Repblica Federativa do Brasil
buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina,
visando formao de uma comunidade latino-americana de naes.
Com relao ao disposto no pargrafo nico, o Brasil tem buscado, atravs do
Mercosul, a integrao com os demais pases latino-americanos, por ora nos aspectos
econmico, cultural e social, como um grande passo para que, em um futuro no muito
distante, essa integrao acontea tambm no aspecto poltico, nos moldes da europia, como
um mercado e uma moeda nicos, resguardada a independncia poltica de cada um dos
pases integrantes.
VOLTAR

51

11 OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E COLETIVOS

A Constituio brasileira consagra a viso dos direitos explcitos, estabelecidos
expressamente no texto constitucional, mas permite a existncia de outros direitos que
estariam atravs dele implicitamente compatibilizados.
o que determina o 2o, do artigo 5o, da Constituio Federal, verbis: Os
direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e
dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte.
Estes direitos implcitos tm inspirao no constitucionalismo americano, que
dispe na sua 9a (nona) Emenda, de 1789, que a enumerao de direitos daquela Carta no
deve ser interpretado no sentido da negao dos demais direitos no explicitamente
mencionados.
Art. 5o Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes [...].

VOLTAR
11.1 DOS DESTINATRIOS DA PROTEO CONSTITUCIONAL
So destinatrios dos direitos constitucionais os brasileiros e estrangeiros
residentes no pas. Isto no quer dizer que os estrangeiros em trnsito pelo territrio nacional
no gozem dos mesmos direitos, mas, sim, que os direitos constitucionais somente podem ser
assegurados dentro dos limites do territrio brasileiro.
Tambm s pessoas jurdicas so assegurados os direitos estabelecidos na Carta
Constitucional, em razo do reconhecimento expresso da sua existncia, no inciso XVII, do
art. 5o.
Em ambos os casos, o texto constitucional disse menos do que pretendia. A um,
porque a proteo que dada vida, liberdade, segurana e propriedade extensiva a
todos aqueles que estejam sujeitos ordem jurdica brasileira; a dois, porque, como afirma
com muita clareza o professor Celso Ribeiro Bastos, em muitas hipteses a proteo ltima ao
indivduo s se d por meio da proteo que se confere s prprias pessoas jurdicas. O direito
de propriedade um exemplo disto. Se exproprivel uma pessoa jurdica, ela h de o ser
mediante as mesmas garantias por que o so as pessoas fsicas.61
VOLTAR
11.2 DO DIREITO VIDA
O direito vida , por certo, o mais fundamental de todos os direitos,
constituindo, da dico de Alexandre de Moraes62, pr-requisito existncia e exerccio de
todos os demais direitos.

61

BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva,
1989, p. 45. v.2.
62
MORAES, 2001, p. 61.

52

dever do estado assegurar o direito vida em seu duplo sentido: o primeiro, o

de continuar vivo; o segundo, o de ter uma vida digna no que se refere subsistncia
(moradia, salrio digno, sade, educao, etc).
A vida se inicia, para efeitos da Lei, desde o tero materno, da ser crime, no
Brasil, a prtica do aborto.
VOLTAR
11.3 DA IGUALDADE
A igualdade o mais vasto dos princpios constitucionais. Ela garante o indivduo
contra toda m utilizao que se possa fazer da ordem jurdica.
A funo do princpio constitucional da igualdade a de informar e condicionar
todo o resto do direito. atravs dele que o ordenamento jurdico ptrio assegura a todos,
indistintamente, os direitos e prerrogativas constitucionais.
A igualdade, no dizer de Celso Ribeiro Bastos63, alm de ser um princpio
informador de todo o sistema jurdico, reveste-se tambm da condio de um autntico direito
subjetivo.
Assim, o princpio da igualdade deve ser entendido como dirigido ao legislador e
ao prprio executivo de modo a impedir que estes faam leis e medidas provisrias e
arbitrrias ao Judicirio, que dever, utilizando-se de mecanismos constitucionais, dar uma
interpretao nica e igualitria s normas jurdicas, mas, tambm, aos particulares de modo
o impedir o tratamento diferenciado de um cidado por outro(s) nas mesmas situaes em que
a lei tambm no poderia diferenar, como por exemplo, condutas discriminatrias,
preconceituosas ou racistas.
VOLTAR
11.4 DA IGUALDADE ENTRE HOMENS E MULHERES
I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos
desta Constituio;

Estabeleceu o legislador constituinte brasileiro, atravs deste inciso, a igualdade

absoluta entre homem e mulher.
Reconhea-se, todavia, que o avano jurdico conquistado pelas mulheres no
corresponde muitas vezes, na prtica, no que diz respeito aos vrios campos da atividade
social, profissional, poltico, etc.
Com efeito, necessria uma profunda mudana cultural para que esta disposio
constitucional se torne verdadeiramente eficaz.
Demais disso, foroso reconhecer que a diferena entre homens e mulheres
existe sem que com isto se afirme a primazia de um sobre o outro e, por serem diferentes,
em certas e determinadas situaes havero de ter, forosamente, direitos adequados a estas
desigualdades.
E a prpria Constituio brasileira que, a pretexto de adequar os direitos a
desigualdades, estabelece vantagens em favor das mulheres, como por exemplo, na
aposentadoria por tempo de servio, nas relaes de trabalho, etc.
O que no se admite que sob o argumento das desigualdades biolgicas,
fisiolgicas, psicolgicas, dentre outras, possa encobrir-se qualquer diferenciao de
dignidade jurdica, moral e social entre os sexos.
VOLTAR
63

BASTOS; MARTINS, 1989, p. 13.

53

11.5 PRINCPIO DA LEGALIDADE

II ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei;

Cuida-se, aqui, do princpio da legalidade, uma das vigas mestras do ordenamento

jurdico-ptrio.
O princpio da legalidade revela, no dizer de Jos Afonso da Silva64, a submisso
e o respeito lei, ou a atuao dentro da esfera estabelecida pelo legislador.
Segundo Celso Ribeiro Bastos,
a sua significao dplice. De um lado representa o marco avanado do Estado de
Direito que procura jugular os comportamentos, quer individuais, quer dos rgos
estatais, s normas jurdicas das quais as lei so a suprema expresso...
De outro lado, o princpio da legalidade garante o particular contra os possveis
desmandos do Executivo e do prprio Judicirio. Instaura-se, em conseqncia, uma
mecnica entre os Poderes do Estado, da qual resulta ser lcito apenas a um deles,
qual seja, o Legislativo, obrigar aos particulares.65

Assim, a obedincia dos particulares deve se dar para com o Legislativo, que
elabora as leis s quais ficam eles, particulares, vinculados. Os outros poderes, o Executivo e
o Judicirio, somente compelem o particular a fazer ou deixar de fazer alguma coisa na
medida em que aplicam a vontade da lei, vedada, contudo, a imposio ao indivduo de
obrigaes calcadas na sua exclusiva autoridade.
Em verdade, fazendo-se uma observao mais acurada, verifica-se que o princpio
da legalidade se aproxima mais de uma garantia constitucional do que propriamente de um
direito individual, uma vez que ele no tutela, de forma especfica, um bem da vida, mas
assegura ao particular o direito de repelir as injunes que lhe sejam impostas por qualquer
outro meio que no atravs da lei. Esta, a lei, elevada, pelo princpio da legalidade,
condio de veculo supremo da vontade do Estado.
de se ter ateno para no se confundir o princpio da legalidade, acima tratado,
com o princpio da reserva legal. Este consiste, to-s, em definir, informar, que a
regulamentao de determinados assuntos dever ser feita atravs de lei formal, escrita.
A reserva legal prevista constitucionalmente sob dois aspectos:
> da reserva legal absoluta quando a norma constitucional exige para sua
regulamentao a edio de lei formal, editada pelo Congresso Nacional de acordo com o
devido processo legislativo constitucional, estabelecido no Ttulo IV, Captulo I, Seo VIII;
> da reserva legal relativa quando a norma constitucional, apesar de exigir a
edio de uma lei em sentido formal, admite que esta estabelea apenas os parmetros de
atuao para um determinado rgo administrativo a quem comete poderes para
complement-la atravs de ato infralegal, respeitados os limites e/ou requisitos estabelecidos
na prpria legislao. Esta hiptese deve estar expressamente contida no Texto
Constitucional.
VOLTAR

64
65

SILVA, 2002, p. 368

BASTOS; MARTINS, 1989, p.23.

54

11.6 DA VEDAO DA TORTURA E A TRATAMENTO DESUMANO OU

DEGRADANTE
III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
degradante;

A Constituio Federal de 1988 condena, e, mais do que isto, veda a prtica da

tortura e o tratamento desumano ou degradante aos indivduos.
Por tortura, expressa vedada pelo Texto constitucional, deve-se entender toda a
prtica de medidas de cunho fsico ou moral violncia ou grave ameaa que tenham
potencial de ofender a integridade humana nos seus aspectos fsicos e/ou mental.
Trata-se de princpio voltado tanto para o legislador quanto para os integrantes do
Poder Executivo, em especial as autoridades policiais, e at mesmo contra os particulares.
Para o legislador, na medida em que no podero elaborar leis contrrias ao disposto neste
inciso. Para o Poder Executivo, na medida em que veda s autoridades policiais o uso
indiscriminado da fora e mais, a tortura, fsica ou moral, para alcanar os seus objetivos
institucionais de combate violncia. Com relao s relaes privadas, o direito deve
proteger a personalidade, da existirem no plano criminal as figuras dos crimes de ofensas
corporais, e nos crimes contra a honra, a difamao, a calnia e a injria.
No que respeita ao tratamento desumano e/ou degradante, trata-se de garantia de
difcil aplicao nos estabelecimentos de internao forada.
Com efeito, as condies objetivas do internamento forado consistente em
isolamento da sociedade de pessoas o mais das vezes violentas so um convite para que se
desencadeie a prtica destas medidas cruis e degradantes, fazendo-se necessrio que o Estado
redobre os seus esforos no sentido de prevenir e de reprimir estas prticas.
VOLTAR

11.7 DA LIBERDADE DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO

IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato;

a liberdade de expresso um dos mais importantes direitos do homem.

A liberdade de opinio, corolrio da liberdade do pensamento, a que se volta
sua exterioridade, sendo, contudo, passvel de exame e apreciao pelo Poder Judicirio, com
a conseqente responsabilidade civil e penal de seus autores.
O pensamento, enquanto no externado, se confunde com a liberdade de foro
ntimo, que nenhum problema traz para o direito ou mesmo para a vida social. Todo o
problema se inicia a partir da exteriorizao do pensamento.
Com efeito, a liberdade de expresso, em razo das muitas e variadas formas e
meios de comunicao que so utilizados, assume mltiplas formas: liberdades de opinio, de
religio, de informao, de imprensa, de telecomunicaes, etc. Pode assumir, ainda, a forma
de direito derivado que protege o sigilo de correspondncia, quando a exteriorizao no se d
entre presentes, e pode aparecer, tambm, no direito de expressar-se para pessoas
indeterminadas, o que pode ser feito atravs de livros, jornais, rdio, televiso e internet.
O direito de liberdade de manifestao do pensamento, ou de opinio, exercido de
forma impensada, leviana ou irresponsvel, uma fonte de problemas para os indivduos em
sociedade. Da a Constituio estabelecer um sistema de responsabilidade vedando o
anonimato.

55

Assim, a pessoa que exprime o seu pensamento, a sua opinio, deve assumir a
responsabilidade pelos danos que vier a causar.
O anonimato, alm de ilegal vedado expressamente , fere o senso tico,
configurando-se na mais torpe via de expresso do pensamento, pois revela o terrvel vcio
moral da falta de coragem.
A identificao do autor das opinies e/ou juzos emitidos condio
indispensvel para o desenvolvimento de atos jurdicos posteriores para a sua
responsabilizao.
Na hiptese dos editoriais ou matrias jornalsticas no assinadas, a
responsabilidade, segundo a lei, da direo do rgo de informao responsvel pela
publicao.
VOLTAR
11.8 DO DIREITO DE RESPOSTA E INDENIZAO
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou imagem;

A Carta Constitucional assegura a todo aquele atingido em sua honra, imagem ou

conceito, um direito de resposta que seja proporcional ao dano causado.
O causador do dano deve assegurar o exerccio do direito de resposta com
destaque igual ao da notcia que originou o incidente. Esta insero no comporta comentrios
que tenham por objetivo reforar as posies do rgo de comunicao ou do agravante, sob
pena de novo direito de resposta.
Caso a resposta esteja vazada em termos ofensivos no est o veculo de
comunicao obrigado a public-la.

11.9 DA INVIOLABILIDADE LIBERDADE DE CREDO

VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma
da lei, proteo aos locais de culto e a suas liturgias;

A Constituio do Brasil consagra a inviolabilidade de crena religiosa e, tambm,

a proteo liberdade de culto e suas liturgias. Esta liberdade deve ser entendida, tambm,
como o direito de no acreditar ou professar nenhuma f;
VOLTAR

11.10 DA PRESTAO DE ASSISTNCIA RELIGIOSA

VII assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia
religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva;

Assegura a Constituio brasileira, neste inciso, o dever do Estado de materializar

as condies para a prestao da assistncia religiosa, a qual dever ser a mais ampla possvel,
com tantos credos quantos solicitados pelos internos.
E mais, veda ao estado a imposio de restries ao exerccio das diversas
religies.

56

Por internos devemos entender aqueles em servio nas Foras Armadas, e,

tambm, aqueles reclusos em estabelecimentos prisionais.
Trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, pois depende de lei
posterior que a regulamente. No que diz respeito aos militares, est a matria regulada pela
Lei n 6.923/81, parcialmente alterada pela Lei n 7.672/88, ambas recepcionadas pela
Constituio de 1988. No que respeita aos internos dos estabelecimentos prisionais, a matria
encontra-se regulada pela Lei n 7.210/84 (Lei das Execues Penais), tambm recepcionada
pela nova ordem constitucional.
VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa
ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximirse de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei;

Este inciso trata da chamada escusa de conscincia. Trata-se, na lio de Celso

Ribeiro Bastos66 do direito reconhecido ao objetor de no prestar o servio militar nem de
engajar-se no caso de convocao para a guerra, sob o fundamento de que a atividade marcial
fere as suas convices religiosas ou filosficas.
Isto no quer dizer que o objetor fica livre do servio militar, que obrigatrio, ou
que no deve se engajar na hiptese de guerra, mas, sim, que ele dever prestar um servio
militar alternativo, de carter administrativo, assistencial ou mesmo produtivo, em
organizaes militares, em rgos de formao de reservas das Foras Armadas ou mesmo em
rgos subordinados aos ministrios civis, mediante convnios entre estes e o Ministrio da
Defesa, e observada a aptido do convocado.
Esta escusa de conscincia encontra-se disciplinada na Lei n 8.239/91, que
regulamentou o art. 143, 1 e 2, da CF, que dispe sobre o servio alternativo ao servio
militar obrigatrio.
VOLTAR
11.1 DA LIBERDADE DE EXPRESSO
IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e
de comunicao, independentemente de censura ou licena;

Este inciso cuida da vedao a qualquer tipo de censura prvia de natureza

poltica, ideolgica ou artstica , exceo feita regulamentao das diverses e espetculos
que so classificados por faixas etrias, bem como para definio de locais e horrios que lhes
sejam adequados.
Por censura prvia deve-se entender o controle, o exame e at mesmo a
necessidade de permisso, prvia e vinculada, para divulgao ao pblico de textos,
programas, msicas, etc, que sero exibidos ou veiculados em pblico.
Isto no quer dizer que a liberdade de imprensa seja absoluta, pois a coibio se
d atravs da responsabilizao do autor ou responsvel pelas notcias difamantes, injuriosas,
caluniosas, inclusive com o ressarcimento pelos danos materiais e morais causados.
O legislador constituinte remeteu ao legislador ordinrio a regulamentao dos
meios de defesa das pessoas e das famlias quanto a programas de rdio e TV (CF art. 221, I a
IV), do respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia (CF art. 220, 3, e 221).
VOLTAR

66

BASTOS; MARTINS, 1989, p.55.

57

11.12 DA INVIOLABILIDADE DA INTIMIDADE, DA VIDA PRIVADA, DA HONRA E

DA IMAGEM
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao;

Os direitos assegurados neste inciso formam a proteo constitucional vida

privada, e referem-se tanto s pessoas fsicas quanto a pessoas jurdicas, e abrange, inclusive,
a proteo prpria imagem em face dos meios de comunicao (TV, rdio, jornais, revistas).
A inviolabilidade a que se refere o inciso sob comento consiste na faculdade que
tem cada indivduo de obstar a intromisso de estranhos na sua vida privada e familiar, assim
como de impedir-lhes o acesso a informaes sobre a privacidade de cada um, e tambm
impedir que sejam divulgadas informaes sobre esta rea da manifestao existencial do ser
humano.
O conceito constitucional de intimidade relaciona-se, no dizer de Manoel
Gonalves Ferreira Filho67, s relaes subjetivas e de trato ntimo da pessoa, nas suas
relaes familiares e de amizade, enquanto vida privada envolve todos os demais
relacionamentos humanos, inclusive os objetivos, tais como relaes comerciais, de trabalho,
de estudo, etc.
Assim, em razo deste inciso, no se pode converter em diverso assuntos de
natureza ntima, a exemplo de falecimentos ou qualquer desgraa alheia, salvo de envolver
alguma finalidade pblica e carter jornalstico.
No que respeita proteo constitucional daqueles que exercem atividades
polticas ou artsticas os chamados homens pblicos esta deve ser interpretada de forma
mais restrita, pois eles esto sujeitos a uma forma especial de fiscalizao por parte do povo e
da prpria mdia, o que no afasta a necessidade da proteo constitucional em caso de
ofensas desarrazoadas, desproporcionais e, principalmente, sem qualquer nexo causal com a
atividade profissional realizada.68
VOLTAR
11.13 DA INVIOLABILIDADE DA CASA
XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum podendo nela
penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante
delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por
determinao judicial;

, sem sombra de dvida, um daqueles direitos individuais de enorme dificuldade

de asseguramento.
H que se observar que o dispositivo consagra dois nveis de garantia: a) o que
explicita as hipteses que do ensejo ao ingresso na casa sem a anuncia do morador, quais
sejam, no caso de flagrante delito, desastre ou para prestao de socorro; b) mediante
autorizao judicial, e, to somente, durante o dia.
Por flagrante delito entende-se a prtica atual de um crime ou contraveno.
Assim, se dentro da casa estiver acontecendo um delito, lcita a invaso. lcita, tambm,
67

FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. 2.ed. So Paulo:
Saraiva, 1989-1995. p. 35
68
MORAES, 2001, p. 78.

58

quando um indivduo pratica o delito fora da casa e nela adentra para se refugiar. Neste caso,
de se observar a ocorrncia do flagrante, vale dizer, necessrio que a autoridade policial
esteja na perseguio do criminoso logo em seguida prtica do delito. Caso tenha ocorrido a
quebra do flagrante desaparece a permisso constitucional para a invaso.
Por desastre deve-se entender qualquer evento de carter catastrfico, o que
significa dizer: um acidente de grandes propores69. Exemplos: um incndio, uma
inundao, que ponham em risco a vida dos moradores.
A terceira hiptese que d ensejo ao ingresso sem a autorizao do morador e sem
determinao judicial a que trata da prestao de socorro.
Este permissivo legal deve ser interpretado de forma restritiva, com muito rigor,
do contrrio, teremos invases domiciliares sob uma infundada alegao de prestao de
socorro.
Com efeito, inicialmente deve ser verificado se h uma efetiva necessidade de
socorro, vale dizer, se h algum correndo srio risco de morte. E mais, se a pessoa que
necessita da ajuda est impossibilitada de, por seus prprios meios, fazer um apelo. Somente
na ocorrncia cumulativa dessas duas situaes a Lei autoriza o ingresso sem anuncia do
morador para prestao de socorro.
No que diz respeito ao ingresso por determinao judicial, e apenas durante o dia,
este dispositivo traz em si uma sensvel alterao em relao ao direito anterior, que reservava
lei ordinria a definio sobre as hipteses de intruso domiciliar diurna. que vigia,
poca, o princpio da reserva legal da lei. Atualmente, vige o princpio da reserva
jurisdicional, segundo o qual o juiz dever analisar se est diante ou no de caso que comporte
invaso domiciliar. Caso ele entenda que sim, o far dentro de uma ampla discricionariedade
que a Constituio lhe confere.
Por outro lado, foroso reconhecer que deixou de existir a possibilidade de
invaso por deciso de autoridade administrativa, de natureza policial ou no, como por
exemplo, nos casos de medidas profilticas ou de higiene e combate s doenas infectocontagiosas. necessria uma ordem judicial para tanto, sendo certo, contudo, que esta
deciso deve ser proferida dentro do maior informalismo processual possvel.
Por fim, esclarecendo o que pretendeu dizer o legislador na locuo durante o dia,
o Professor Jos Celso de Melo Filho fala que isto deve ser entendido segundo o critrio
fsico-astronmico, como o intervalo de tempo entre a aurora e o crepsculo.
J para Jos Afonso da Silva, entendimento dominante entre os doutrinadores, o
princpio que para tal fim a noite se estende das dezoito s seis horas, e o dia, ao contrrio,
das seis as dezoitos horas.
Mas, e quando o Pas estiver com horrio diferenciado, como por exemplo, o
horrio de vero? Neste caso, havendo mudana na hora oficial, haver e necessidade de
alterar-se, tambm, a definio horria do que seja dia e noite. De qualquer sorte, ser sempre
inconstitucional uma invaso feita quando j no houver luminosidade solar, ainda que por
invocao de uma hora oficial se possa concluir ser dia.
VOLTAR
11.14 DA INVIOLABILIDADE DAS CORRESPONDNCIAS E DAS COMUNICAES
TELEGRFICAS, DE DADOS E TELEFNICAS
XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no
ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei
69

BASTOS; MARTINS, 1989, p. 68.

59

estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual

penal;

O direito ao sigilo da correspondncia e das comunicaes deflui de outro direito

constitucional, qual seja o da preservao da prpria intimidade (Art. 5, inciso X), e mantm
ntima correlao com a inviolabilidade do domiclio (inciso XI).
Por inviolabilidade do sigilo da correspondncia e das comunicaes deve-se
entender que a ningum dado o direito de romper o seu sigilo, isto , penetrar-lhe o
contedo. E mais, implica por parte daqueles que em funo do seu trabalho tenham de travar
contato com o contedo da mensagem, um dever de sigilo profissional.
Assim, atenta contra o sigilo da correspondncia, todo aquele que a viola, quer
rompendo o seu invlucro, quer se valendo da interceptao, ou, ainda, revelando aquilo de
que teve conhecimento em razo de seu ofcio.
A inviolabilidade da correspondncia assegurada no Brasil desde a sua primeira
Constituio.
Por correspondncia entende-se toda a forma de cartas, encomendas e postais,
ainda quando incluam meros impressos.
A inviolabilidade deve ser estendida, tambm, queles que so os destinatrios da
correspondncia. Para Jos Celso de Melo Filho,
remetente e destinatrio so os sujeitos de uma relao jurdica que se aperfeioa
pela entrega da carta missiva. O remetente tem o poder de disposio sobre a carta
enquanto esta no for entregue ao seu destinatrio. Este, por sua vez, torna-se
proprietrio da carta desde o momento em que a recebe. Como regra geral, as cartas
missivas no podem ser publicadas sem permisso dos seus autores, mas podem ser
juntas como documentos em autos judiciais [...] Se a carta for confidencial, imporse- dupla autorizao: do destinatrio e do remetente. De outro lado, cartas
particulares interceptadas ou obtidas por meios criminosos no sero admitidas em
juzo70.

Por inviolabilidade de dados deve-se entender a de uma modalidade tecnolgica

que consiste na possibilidade as empresas, sobretudo financeiras, fazerem uso de satlites
artificiais para comunicao de dados contbeis, financeiros, e, ainda, a internet.
A nica ressalva de quebra do sigilo que o texto constitucional faz aquela que
diz respeito comunicao telefnica, mas, ainda assim, sujeita satisfao prvia de trs
requisitos:
> existncia de ordem judicial h, portanto, uma reserva jurisdicional quanto
expedio da ordem autorizadora da violao;
> hipteses e forma descritas em lei h uma reserva legislativa quanto
definio dos casos e das situaes que podero dar ensejo quebra do sigilo, e, tambm do
seu modus operandi;
> investigao criminal e instruo necessria ao menos uma medida policial
de cunho investigatrio.
VOLTAR

11.15 DO LIVRE EXERCCIO DE QUALQUER TRABALHO

XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer;
70

MELO FILHO, Jos Celso de. Constituio Federal anotada. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1986. p. 441.

60

livre no s a escolha de uma profisso, como, tambm, o trabalhar ou no.

Embora o cio seja condenvel socialmente, e o , desde que o indivduo disponha dos meios
dignos de sobrevivncia, o no trabalhar est abrangido por este inciso.
As limitaes ao direito de trabalhar resultam, fundamentalmente, da existncia de
atividades penalmente reprimidas, que no podem dar ensejo a nenhuma profisso
constitucionalmente protegida.
Mas h profisses que, conquanto no sejam penalmente reprimidas, so objetos
de condenao moral ou religiosa, como, por exemplo, a prostituio e o jogo profissional.
Nestes casos, a liberdade de atividade h sempre de prevalecer, ainda que por decorrncia da
mera ausncia de uma norma legal que a proba. o princpio da legalidade que se impe.
No que respeita locuo atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, trata-se de uma forma muito sutil pela qual o estado, por vezes, acaba com a
liberdade de opo profissional: a regulamentao das profisses.
Em primeiro lugar, necessrio que exista Lei da Unio, excetuadas as hipteses
dos servidores pblicos estaduais e municipais [...]. Cuida-se de matria de estrita reserva
legal, dizer: sem qualquer possibilidade de outros normativos do Legislativo ou Executivo
virem a fazer-lhe s vezes.71
Esta Lei h de satisfazer requisitos de cunho substancial, sob pena de incidir em
abuso de direito e, conseqentemente, tornar-se inconstitucional. Esses requisitos so as
qualificaes profissionais.
Mas para que uma determinada atividade exija qualificaes profissionais para
seu desempenho, duas condies so necessrias:
a) O fato de a atividade implicar conhecimentos tcnicos e cientficos avanados
lgico que toda profisso implica algum grau de conhecimento. A maioria delas contentase com um aprendizado mediante algo parecido com um estgio profissional, onde as pessoas
assumem atividades junto a outras pessoas mais experiente que vo transmitindo os seus
conhecimentos.
b) Outras, contudo, exigem conhecimento anterior de carter formal, em
instituies reconhecidas, uma vez que o exerccio da profisso pode trazer um srio dano
social. As dimenses dos conhecimentos aprofundados para o exerccio de certas profisses,
assim como o embasamento terico que eles pressupem, obrigam a este aprendizado formal,
como forma de proteo da sociedade, quer quanto aos danos materiais, quer quanto
liberdade, quer quanto sade do ser humano.
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11.16 DO SIGILO DA FONTE

XIV assegurado a todos o acesso informao e resguardado o
sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;

Este inciso garante a todos os brasileiros e estrangeiros residentes ou em trnsito

no Pas o direito informao. Este direito est diretamente associado vedao da censura,
mas encontra os seus limites no direito que todos tm inviolabilidade da intimidade, da vida
privada, da honra e da imagem.
Com efeito, a divulgao de fotos, imagens ou mesmo notcias de contedo
apelativo, injurioso e sem evidente interesse pblico, que acarretem injustificado dano

71

BASTOS; MARTINS, 1989, p.77.

61

dignidade humana, d ensejo indenizao por danos materiais e morais, alm, como j
vimos, do direito de resposta.
De outro lado, assegura o texto constitucional o sigilo da fonte quando necessrio
ao exerccio profissional. Aplica-se prtica jornalstica, de forma a preservar o responsvel
pela matria ou artigo, mas, tambm, a fonte, vale dizer, aquele que prestou a informao,
mas que no quer ou no pode ter o seu nome revelado.
Este inciso assegura ao jornalista o direito de no informar o nome do seu
informante, da sua fonte, at mesmo em juzo.
VOLTAR

11.17 DA LIBERDADE DE LOCOMOO

XV livre a locomoo no Territrio Nacional em tempo de paz,
podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer
ou dele sair com seus bens;

Este inciso assegura a todos o direito de ir e vir dentro da circunscrio territorial

brasileira, em tempos de paz e na forma da lei.
Este direito encontra limitaes impostas de forma expressa na prpria Lei, seno
vejamos:
em tempos de paz o direito de circular no territrio nacional fica limitado em
tempos de conflagrao de forma a proteger o interesse nacional contra eventuais espies,
atentados, etc.;
na forma da lei isto quer dizer que esta norma tem eficcia contida, pois a sua
regulamentao depende da existncia prvia de norma complementar que discipline de que
forma pode se dar este acesso. Assim que cidados de determinados pases necessitam de
visto (autorizao) de entrada concedido previamente e por prazo determinado, enquanto
outros no necessitam, por fora de tratados internacionais firmados. De igual forma, lei
complementar disciplina sobre a entrada, permanncia e sada de bens e recursos do Pas.

VOLTAR

11.18 DO DIREITO DE REUNIO PACFICA

XVI todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais
abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no
frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local,
sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente.

Consagra a Constituio Federal, atravs deste inciso, o direito de reunio,

proibido na poca do Regime Militar.
Todos podem reunir-se, desde que para fins pacficos e sem armas, em qualquer
local aberto pblico praas, jardins, ruas desde que seja avisada previamente a autoridade
competente. Esta ressalva para que essa autoridade competente possa verificar se o espao
onde se pretende fazer a reunio j no foi cedido para outro grupo direito de precedncia ,
e, tambm, para que possa adotar providncias de carter administrativo de ordenamento do
trfego, limpeza, segurana, etc.

62

Trata-se de direito pblico subjetivo individual, e, ao mesmo tempo, uma garantia

coletiva, pois consiste no direito de opo que tem o cidado de participar ou no de reunio,
e, tambm, no direito de determinado grupo de pessoas reunir-se para, de forma livre e
democrtica, expor as suas idias, ou realizar comemoraes e festas.
VOLTAR

11.19 DA LIBERDADE DE ASSOCIAO

XVII plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de
carter militar;
XVIII a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas
independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em
seu funcionamento;
XIX as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou
ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no
primeiro caso, o trnsito em julgado;
XX ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer
associado;
XXI as entidades associativas, quando expressamente autorizadas,
tm legitimidade para representar seu filiado judicial ou
extrajudicialmente;

A Constituio brasileira assegura, a todos, democraticamente, o direito de criar

associaes para fins lcitos, de associar-se e dela desligar-se, livremente e a qualquer tempo,
independentemente de autorizao administrativa ou judicial.
As associaes tm que ter finalidade lcita, isto , no pode ter como objetivo
nada que possa ser reprovvel do ponto de vista da ordem jurdica, de carter penal ou cvel, e
no pode ter fim paramilitar, vale dizer, no pode ter como objetivo o treinamento de seus
membros com finalidades blicas.
As associaes que, por sua natureza, foram autorizadas a funcionar podem
representar judicial ou extrajudicialmente os seus associados.
Quando a associao for dissolvida ou extinta por deciso judicial, exigido o
trnsito em julgado da deciso, vale dizer, da deciso no pode mais ser passvel de qualquer
recurso.
No que diz respeito s cooperativas, por existir lei especfica que regulamenta essa
matria, elas somente podem ser criadas mediante o atendimento de todas as exigncias legais
e de autorizao expressa para o seu funcionamento. Isto porque, em regra, as cooperativas
manipulam recursos dos cooperados e captam recursos de terceiros ou mesmo do Tesouro
Nacional a fundo perdido, por emprstimo ou como garantia , como, por exemplo, as
cooperativas de crdito e as de produo.
VOLTAR
11.20 DO DIREITO DE PROPRIEDADE E SUAS LIMITAES
XXII garantido o direito de propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por
necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante

63

justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos

nesta Constituio;
XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente
poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio
indenizao ulterior, se houver dano;
XXVI a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que
trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de
dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os
meios de financiar o seu desenvolvimento;

O direito de propriedade o anteparo constitucional entre o domnio privado e o

pblico.
O direito de propriedade, assegurado constitucionalmente, disciplinado pelo
Cdigo Civil, nos artigos 1228 usque 1313.
Direito de propriedade o que tem o proprietrio de usar, gozar e dispor da coisa,
e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em
altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades
que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele
interesse legtimo em impedi-las.
A propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais,
os potenciais de energia hidrulica, os monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por
leis especiais.
O proprietrio do solo tem o direito de explorar os recursos minerais de emprego
imediato na construo civil, desde que no submetidos transformao industrial, obedecido
ao disposto em lei especial.
A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio.
Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda quando separados, ao seu
proprietrio, salvo se, por preceito jurdico especial, couberem a outrem.
O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas
finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o
estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o
patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas.
So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou
utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem.
O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao (Lei n
6.602/78; Decreto-Lei n 1.075/70), por necessidade, utilidade pblica (Decreto-Lei n
3.365/41) ou interesse social (Lei n 4.132/78), bem como no de requisio, em caso de perigo
pblico iminente ameaa prxima , assim declarado pela autoridade competente com a
serenidade e a moderao necessrias e mediante indenizao ulterior, em caso de dano
causado ao bem.
O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado
consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de
considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto
ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico
relevante.
No caso antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio. Pago
o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.
A pequena propriedade rural, assim definida pela Lei n 4.504/64 Estatuto da
Terra explorada pela famlia, no poder ser objeto de penhora por dvidas decorrentes da

64

sua atividade produtiva. Esta proteo no se aplica quaisquer outras dvidas assumidas sem
que os recursos tenham sido aplicados na propriedade.
VOLTAR
11.21 DO DIREITO AUTORAL
XXVII aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao,
publicao ou produo de suas obras, transmissvel aos herdeiros
pelo tempo que a lei fixar;

Ao lado da propriedade material, a Constituio protege, tambm, a chamada

propriedade imaterial, que aquela que recai sobre obras artsticas, intelectuais, cientficas, ou
sobre inventos industriais, nomes de empresas, marcas, etc.
A Lei confere ao autor um direito exclusivo de explorao econmica da obra, do
invento, ou do nome/marca.
O autor mantm com a sua obra, com a sua criao, uma ligao de dupla
natureza: uma de carter moral, consistente no direito personalssimo de ser reconhecido
como o autor, e outra, o direito integridade da obra, consistente em no poder v-la alterada
sem o seu expresso consentimento.72
Durante a sua vida, o autor possui, de forma permanente, os direitos patrimoniais
sobre a sua criao, que se transmitem, com a sua morte, para os seus herdeiros e sucessores
prximos, que os possuir tambm de forma vitalcia.
Se os sucessores forem distante, a transmisso se d por prazo determinado: 60
anos contados a partir de 1 de janeiro do ano seguinte ao do falecimento do autor. Esgotado
esse perodo, a obra torna-se de domnio pblico, ficando sob a tutela do Conselho Nacional
do Direito Autoral.
XXVIII so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e
reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades
desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras
que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s
respectivas representaes sindicais e associativas;

A Constituio, no inciso sob comento, trata da proteo que devem merecer as

participaes individuais em obras coletivas, e a reproduo da imagem e voz humanas,
inclusive nas atividades desportivas (direito de arena).
Segundo Celso Ribeiro Bastos, a propsito da alnea a, que
de fato uma proteo cabal ao direito do autor no se pode dar sem a incluso destas
situaes mais complexas, em que a autoria da obra intelectual, artstica ou cientfica
no cabe em uma nica pessoa, mas sim a uma conjugao de esforos provindos de
diferentes fontes, sobretudo a criao cientfica, que no se d pelo trabalho isolado
de um pesquisador, mas sim, por um trabalho de equipe no qual, inclusive, tem de se
levar em conta a provenincia dos fundos que remuneram estes trabalhos. 73
72
73

BASTOS; MARTINS, 1989, p. 142.

BASTOS; MARTINS, 1989, p. 143-144.

65

Do mesmo modo, aplica-se s atividades que envolvem a incluso da imagem e

voz humanas, e, tambm, as desportivas, em especial, aos atletas que tm as suas imagens
divulgadas pelas emissoras de televiso, e que, em razo disso, tm o chamado direito de
arena, que corresponde explorao da sua imagem.
No que diz respeito alnea b, estabeleceu o legislador constituinte originrio a
proteo ao direito autoral e eficcia das autoridades arrecadadoras dos direitos autorais,
como por exemplo, o ECAD, que fiscaliza e arrecada valores referentes divulgao de
msicas em emissoras de rdio, televiso, shows, festas, cinemas, etc, para posterior rateio
entre os msicos e autores tocados.
XXIX a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio
temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes
industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a
outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o
desenvolvimento tecnolgico e econmico do pas;

O desenvolvimento tecnolgico , inegavelmente, um dos fatores de maior

importncia para o crescimento econmico de uma nao, e constante a criao e/ou
descoberta de equipamentos ou a produo de artigos a preos menores, atravs mtodos
aperfeioados tecnicamente e menos custosos, razo porque os estados se interessam em
proteger e estimulara a criao tecnolgica.
Mas isto somente acontece porque a Lei assegura aos autores dos inventos o
privilgio da explorao econmica, com exclusividade, durante determinado lapso de tempo
(15 anos para inveno e 10 anos para modelos ou desenho industrial).
A proteo constitucional se d atravs da concesso de privilgios e do registro.
Existem trs modalidades de privilgio: a relativa inveno, a pertinente aos
modelos e a referente a desenho industrial.
A carta patente o instrumento atravs do qual se materializa este privilgio.
atravs dela que o autor tem o seu nome vinculado ao seu objeto e ao uso exclusivo do objeto
patenteado por determinado tempo.
No que se refere ao registro, este se refere s marcas de indstria, de comrcio
e/ou de servio.
O registro da marca tambm tem prazo de 10 anos de validade, prorrogvel por
perodos iguais e sucessivos mediante requerimento do interessado.
Qualquer que seja o caso necessrio o registro do privilgio e do registro no
Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI.
Em caso de uso indevido de marcas registradas ou de privilgios, deve-se manejar
ao cominatria, na Justia Comum, como meio processual hbil para a restaurao do
direito do autor.
VOLTAR
11.22 DO DIREITO DE HERANA E DA SUCESSO
XXX garantido o direito de herana;

Este direito assegurado na CF como uma forma de reforar o direito de

propriedade dos bens do de cujus para os seus herdeiros e sucessores.
Evidentemente, o texto constitucional teria sido mais tcnico se falasse em
sucesso causa mortis, que , de fato, o que pretende assegurar.

66

O direito sucesso tem, pois, dois sujeitos: aquele que dele faz uso pela morte,
escolhendo seu herdeiro, ou sendo obedecida a ordem legal.74
A sucesso o chamamento de algum para substituir o falecido em todos os seus
direitos e deveres, ou, na lio de Maria Helena Diniz,
herana o patrimnio do falecido, isto , o conjunto de direitos e deveres, que se
transmitem aos herdeiros legtimos ou testamentrios, excetos se forem
personalssimos ou inerentes pessoa do de cujus.75

A sucesso se d, portanto, em direitos, mas, tambm, em obrigaes, em outras

palavras, envolve o ativo e o passivo deixados pelo de cujus, eis que o patrimnio das pessoas
responde por suas dvidas.
Assim, se algum herda um determinado patrimnio cuja dvida a ele vinculada
maior que o seu valor, para que o herdeiro no fique com a obrigao de pagar a dvida do
falecido, deve renunciar herana.
O direito de herana comporta duas restries quanto aos bens a serem
transmitidos. A primeira no que se refere aos direitos personalssimos, inerentes pessoa, e
que no so passveis de transmisso, como por exemplo, o ptrio poder, a curatela, a tutela,
os direitos polticos, etc. A segunda restrio diz respeito a direitos que, muito embora tenham
contedo patrimonial, tambm no se transmitem a herdeiros, como por exemplo, o uso, o
usufruto, as obrigaes de pagar alimentos, etc.
Em caso de testamento, a liberdade de escolha do testado, isto , da pessoa que ir
receber os bens, no ilimitada.
Com efeito, ainda quando algum queira dispor dos seus bens em testamento,
havendo herdeiros necessrios, a estes caber a metade da herana.
Outros casos de limitao encontram-se previstos expressamente no Cdigo Civil,
como a indignidade e a deserdao.
XXXI a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser
regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos
brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de
cujus;

Este inciso trata da sucesso de estrangeiro aberta no Pas.

Para que a lei brasileira seja aplicada necessrio que os bens a serem
inventariados, mveis ou imveis, encontrem-se no Brasil, mesmo sendo o de cujus
estrangeiro, desde que tenha cnjuge e/ou filho brasileiros.
Este dispositivo constitucional buscou criar uma situao de privilgio para o
cnjuge e para o filho brasileiros, que, em caso contrrio, encontrariam enormes dificuldades
para fazer valer os seus direitos.
VOLTAR
11.23 DA DEFESA DO CONSUMIDOR
XXXII o estado promover, na forma da lei, a defesa do
consumidor;

74
75

BASTOS; MARTINS, 1989, p. 148.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva. p. 49. v. 6

67

A defesa do consumidor, em uma relao de consumo, encontrou guarida como

direito e garantia individual a partir da CF de 1988 atravs deste inciso.
Assegura ele o direito ao consumidor de ter reparado o seu dano, de devolver o
produto adquirido e que no preenche as suas exigncias ou que tenha vindo danificado, ou
mesmo que comeou a apresentar problema em seguida sua compra, dentre outras.
Este dispositivo, no dizer de Celso Ribeiro Bastos,
de transcendental importncia, no s por estabelecer um dever para o Estado,
como tambm para autorizar o legislador a que venha estabelecer regras processuais
desparificadas, assim como um direito material no necessariamente igualitrio, mas
que ter, no fundo, a prevalncia dos interesses do consumidor. (BASTOS, 1999, p.
160)

Com efeito, o legislador ordinrio, em obedincia a este preceito constitucional,

editou o Cdigo de Defesa do Consumidor, que rege as relaes de consumo, e define, para os
efeitos da lei, quem o consumidor, quem o fornecedor de bens, de servios, fabricante, etc,
e os limites de suas respectivas responsabilidades.
VOLTAR

11.24 DO DIREITO DE RECEBER INFORMAES DOS RGOS PBLICOS

XXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes
de interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero
prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas
aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do
Estado;

Trata-se de matria nova, nunca antes prevista na ordem constitucional.

Busca o legislador, atravs deste inciso, dar transparncia aos atos da
Administrao e do Estado, compelindo-o a fornecer informaes e a prestar esclarecimentos
aos interessados diretos.
Este direito, contudo, no absoluto, encontrando reservas no prprio enunciado
do texto, quando ressalva o sigilo imprescindvel segurana da sociedade e do prprio
estado.
O disposto neste inciso carece, ao nosso ver, de uma legislao regulamentadora,
que estabelea o que sigiloso ou no, e, tambm, sobre a punio a ser aplicada em caso de
descumprimento da norma.
VOLTAR

11.25 DO DIREITO DE PETIO E DE OBTENO DE CERTIDES

XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento
de taxas:
a)
o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos
contra ilegalidade ou abuso de poder;
b)
a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa
de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal;

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Trata este inciso do chamado direito de petio, que aquele que tem por objetivo
apresentar um pleito de interesse pessoal ou coletivo, com vistas obteno de uma medida
satisfativa, condizente com o interesse pblico.
Este direito pode ser exercido por qualquer pessoa, fsica ou jurdica, e voltada
para a defesa de interesse pessoal, mas pode, tambm, ser exercido em defesa da prpria
Constituio, das leis ou do interesse pblico, independentemente de qualquer leso de
interesses prprios.
No que respeita ao direito de obteno de certides, a nica inovao que o texto
de 1988 introduziu em relao aos anteriores foi a iseno do pagamento de taxas.
As reparties pblicas tm o dever de, caso solicitado, atestar tudo o que conste
de seus registros e arquivos. A certido tem carter declaratrio e no constitutivo de direitos,
e poder versar sobre fatos ou sobre direitos j constitudos anteriormente.
Este inciso mantm estreita correlao com o anterior, pois ambos se inserem
dentro de uma preocupao nica de tornar a Administrao acessvel juridicamente ao
particular.
VOLTAR

11.26 DO PRINCPIO DA LEGALIDADE

XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito;

Trata-se, aqui, do princpio da legalidade, um dos pilares da democracia.

Atravs deste inciso, a Constituio garante a todos o direito de buscar o
Judicirio sempre que houver violao do seu direito, e este, o Poder Judicirio, no exerccio
da sua jurisdio, dever aplicar o direito ao caso concreto que lhe foi submetido.
O direito apreciao pelo Poder Judicirio de leso ou ameaa a direito no est
condicionado ao esgotamento da instncia administrativa, podendo, a qualquer tempo, o
interessado promover a ao competente, exceo feita Justia Desportiva no que se refere
disciplina e s competies esportivas, hipteses em que a CF, no seu artigo 217, 1,
determina expressamente que o Judicirio s admitir aes a elas referentes aps esgotaremse as instncias da justia desportiva.
Alexandre de Moraes chama a ateno para o fato de que inexiste obrigatoriedade
de duplo grau de jurisdio, uma vez que a CF menciona a existncia de juzes e tribunais,
prev a existncia de recursos, mas no prev, porm, essa obrigatoriedade.
Isto porque existem competncias originrias em que no h o duplo grau de
jurisdio, como por exemplo, naqueles casos em que a competncia originria dos
Tribunais.
Nelson Nery Jr. (NERY JR. apud MORAES) diz que
as constituies que se lhe seguiram ( de 1824), limitaram-se a apenas mencionar a
existncia de tribunais, conferindo-lhes competncia recursal. Implicitamente,
portanto, havia previso para a existncia do recurso. Mas, frise-se, no garantia
absoluta ao duplo grau de jurisdio.

Este , tambm, o entendimento do STF, no agravo regimental em agravo de

instrumento ns 209.954-1/SP e 210.048-0/SP, tendo como relator o Ministro Marco Aurlio:

69

o duplo grau de jurisdio, no mbito da recorribilidade ordinria, no consubstancia

garantia constitucional.
VOLTAR
11.27 DO DIREITO ADQUIRIDO, DO ATO JURDICO PERFEITO E DA COISA
JULGADA
XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada;

Conquanto a CF estabelea que a lei no prejudicar o direito adquirido, no

conceitua o que seja direito adquirido. A conceituao de direito adquirido quem d o
legislador ordinrio, a quem compete definir, normativamente, a situao jurdica que o
caracteriza.
A doutrina de Celso Ribeiro Bastos no sentido de que o direito adquirido
constitui-se num dos recursos de que se vale a Constituio para limitar a
retroatividade da lei. Com efeito, esta est em constante mutao; o Estado cumpre o
seu papel exatamente na medida em que atualiza as suas leis. Entretanto, a utilizao
da lei em carter retroativo, em muitos casos, repugna porque fere situaes
jurdicas que j tinham por consolidadas no tempo, e esta uma das fontes principais
da segurana do homem na terra.

Por ato jurdico perfeito se entende aquele que se aperfeioou porque reuniu todos
os elementos necessrios a sua formao, e no pode ser alcanado pelas oscilaes que
decorram de leis novas que venham a se editadas.
Este princpio do ato jurdico perfeito se aplica em relao s leis de ordem
pblica, mas inexiste qualquer previso constitucional de aplicabilidade em relao a
particulares entre si.
Coisa julgada, por seu turno, nada mais do que o resultado de uma deciso
judicial transitada em julgada, ou seja, da qual no caiba mais qualquer recurso.
A coisa julgada incorpora o direito assegurado judicialmente ao patrimnio do seu
titular.
A coisa julgada pode ser de duas naturezas: a) coisa julgada formal, aquela que
acontece dentro do processo, e os seus efeitos restringem-se unicamente a este processo; b)
coisa julgada material aquela que produz efeitos para fora, para terceiros.
VOLTAR
11.28 DA VEDAO AO JUZO OU TRIBUNAL DE EXCEO
XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo;

A Constituio Brasileira, obediente ao Estado Democrtico de Direito, repudia a

existncia de juzos ou tribunais de exceo, seja qual for a circunstncia. Qualquer causa ou
ao ser submetida, sempre, aos Tribunais existentes, criados e previstos na prpria
Constituio, que a julgar dentro das leis existentes poca do fato.

70

Trata-se do princpio do juiz natural, que assegura a imparcialidade do judicirio e

a conseqente segurana do povo contra o arbtrio do estado.
VOLTAR

11.29 DO JRI POPULAR

XXXVIII reconhecida a instituio do jri, com a organizao que
lhe der a lei, assegurados:
a)
a plenitude de defesa;
b)
o sigilo das votaes;
c)
a soberania dos veredictos;
d)
a competncia para julgamento dos crimes dolosos contra a
vida;

Os crimes dolosos contra a vida so julgados pelo Tribunal do Jri, instituio de

carter democrtico e participativo, onde o cidado convocado a prestar esse que
considerado um servio de relevante valor social.
Os crimes contra a vida cujos julgamentos no sero efetuados pelo tribunal do
jri, vale dizer, as excees, esto previstas expressamente na CF, como por exemplo, os
praticados por autoridades que gozam de foro especial.
Nos julgamentos pelo tribunal do jri, como em qualquer outro julgamento, , ou
deve ser, assegurada a plenitude da defesa e do estabelecimento do contraditrio.
Aps a apresentao das teses da defesa e da acusao, esta, a cargo do Ministrio
Pblico, os jurados so recolhidos sala de votao onde cada um deles, sem nada conversar,
sem nada comentar com o outro jurado, responder os quesitos que lhes forem submetidos
pelo juiz, e colocar as respostas numa urna, a fim de que ningum, absolutamente ningum,
saiba qual foi a sua deciso.
O juiz, observada a deciso do jri, aplicar a sentena, no podendo, de nenhuma
forma, modificar a deciso dos jurados, uma vez que esta soberana.
VOLTAR
11.30 DO PRINCPIO DA ANTERIORIDADE LEGAL
XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal;

Trata-se, aqui, do princpio da anterioridade legal.

Ningum pode ser apenado por um crime que no existe, ou que, pelo menos, no
existia poca do fato.
Exige a lei brasileira que o fato seja tpico e antijurdico, vale dizer, que o fato
esteja tipificado na norma legal e que a contrarie. Sem isso, no h que se falar em crime.
VOLTAR
11.31 DA IRRETROATIVIDADE DA LEI
XL a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;

71

o princpio da lei melhor, segundo a qual uma lei somente pode retroagir se
for para beneficiar o ru.
Assim, se algum comete hoje um ato que no tpico e nem antijurdico, e
amanh esse ato, por fora de determinao legal, acoimado de ilegal, a lei no poder ser
aplicada de forma retroativa.
Se ocorrer o contrrio, aplica-se-lhe em benefcio do ru.
VOLTAR

11.32 DA VEDAO S DISCRIMINAES AOS DIREITOS E LIBERDADES

FUNDAMENTAIS
XLI a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e
liberdades fundamentais;

Disps o constituinte originrio que no ser admitida qualquer discriminao que

atente ou venha a atentar contra os direitos e garantias fundamentais, substrato do Estado
Democrtico de Direito.
Qualquer tentativa neste sentido ser declarada judicialmente como
inconstitucional, e no produzir qualquer efeito jurdico.
VOLTAR

11.33 DA CRIMINALIZAO DA PRTICA DO RACISMO

XLII a prtica do racismo constitui crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;

A CF veda, expressamente, a prtica de racismo, definindo-a como crime

inafianvel e imprescritvel.
O racismo vedado no Brasil muito antes da CF defini-lo como crime. Assim
que a Lei Afonso Arinos, de 1946, j proibia o racismo, sem, contudo, criminaliz-lo.
O crime de racismo no admite a fiana, ou seja, o ru responde preso pela
prtica do delito.
tambm imprescritvel, vale dizer, no prescreve o direito de promover a ao
por crime de racismo.
VOLTAR
11.34 DOS CRIMES INAFIANVEIS E HEDIONDOS
XLIII a lei considerar crimes inafianveis e insusceptveis de
graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por
eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo
evit-los, se omitirem;

72

Este preceito constitucional, entendemos, tem aplicabilidade imediata, conquanto

esteja dito que a lei considerar, tal qual uma norma de eficcia limitada. que o comando
constitucional sob exame j tem todos os elementos necessrios para a sua aplicao, no
necessitando de regulamentao por outra norma complementar.
O inciso sob comento determina que os crimes nele previstos no so susceptveis
de graa ou anistia, e especifica, tambm, aqueles que por ele respondero, ou seja, os
mandantes dos crimes, os seus executores, e aqueles que, podendo evit-los, se omitem.
O objetivo da lei, no caso sob exame, promover a defesa dos direitos humanos,
embora se saiba, por exemplo, no que diz respeito ao trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins e o terrorismo, a sua represso depende mais de uma intensa e efetiva colaborao
internacional do que propriamente de um agravamento das penas.
XLIV constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos
armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado
Democrtico;

A colocao deste comando constitucional dentro dos direitos individuais do

cidado no encontra pertinncia.
Trata-se claramente de dispositivo legal que diz respeito defesa do estado contra
grupos armados, civis ou militares que atentem ou venham atentar com a democracia e a
ordem constitucional.
Do exame deste dispositivo observa-se trs objetivos primaciais: a) o reforo da
ordem constitucional e do Estado Democrtico de Direito; b) a preocupao de inserir como
comportamento delituoso as aes armadas praticadas tanto por civis como por militares
contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico de Direito; c) o agravamento das penas
consistente na sua inafianabilidade e na sua imprescritibilidade.
A norma constitucional sob comento tem como pressupostos bsicos,
primeiramente, o fato do grupo ser armado, e, em segundo lugar, atentar contra a ordem
constitucional e o Estado democrtico.
VOLTAR

11.35 DO PRINCPIO DA PERSONALIZAO E DA INDIVIDUALIZAO DAS

PENAS
XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser,
nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra ele executadas,
at o limite do valor do patrimnio transferido;

A primeira parte do comando constitucional o corolrio do princpio da

pessoabilidade, segundo a qual a pena no poder ser transmitida para familiares, parentes ou
terceiros, extinguindo-se com a morte do agente.
A segunda parte diz respeito aos aspectos patrimoniais envolvidos na questo.
Entendemos justo esse tratamento dado ao tema, atravs do qual transfervel
para herdeiros e sucessores a obrigao de reparar dano ou mesmo a possibilidade do
perdimento de bens, limitado ao patrimnio deixado em herana.
No que diz respeito obrigao que tem o herdeiro de reparar dano causado pelo
seu antecessor ou antepassado, o patrimnio recebido em herana deve garantir a reparao

73

do dano. Trata-se de um caso de transmissibilidade do dever de indenizar em decorrncia da

transmisso do prprio patrimnio do responsvel pelo dano.
No que pertine ao perdimento de bens, ele corolrio da preocupao da ordem
jurdica de repudiar e de todas as formas combater a corrupo, a fraude e o enriquecimento
ilcito na funo pblica.
Aplica-se o perdimento dos bens de forma cumulativa s sanes penais cabveis
espcie, de forma a resgatar, a recuperar para o errio o produto da atividade delituosa.
O perdimento de bens no se confunde com o confisco, visto que este tem carter
punitivo. Aquele busca, to-s, a devoluo aos cofres pblicos de quantias surrupiadas do
errio, ou mesmo em decorrncia de enriquecimento ilcito em razo do cargo, emprego ou
funo na Administrao.
cabvel, ainda, para ressarcimento ao errio por danos a ele causados, por quem
quer que seja, inclusive por particulares.
XLVI a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre
outras, as seguintes:
a)
privao ou restrio de liberdade;
b)
perda de bens;
c)
multa;
d)
suspenso ou interdio de direitos;

A pena ser aplicada sempre de forma individualizada, sendo vedada uma espcie
de catalogao de espcie de criminosos.
Na aplicao da pena, o Juiz dever levar em considerao, inicialmente, as penas
mnimas e mximas impostas pela lei. Ao depois, como se observa na Exposio de
Motivos do Cdigo Penal,
o juiz ao fixar a pena no dever ter em conta somente o fato criminoso, nas suas
circunstncias objetivas e conseqncias, mas tambm o delinqente, a sua
personalidade, seus antecedentes, a intensidade do dolo ou grau de culpa e os
motivos determinantes. O ru ter de ser apreciado atravs de todos os fatores,
endgenos e exgenos, de sua individualidade moral e da maior ou menor
intensidade da sua mens rea ou da sua maior ou menor desateno disciplina social
[...].

A segunda parte do dispositivo constitucional faz enunciao expressa das penas,

e que j se encontra codificado no nosso direito.
XLVII no haver penas:
a)
de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do
art. 84, XIX;
b)
de carter perptuo;
c)
de trabalhos forados;
d)
de banimento;
e)
cruis.

O legislador constituinte estabeleceu, atravs deste inciso, barreiras atuao do

estado na sua funo punitiva, vedando a possibilidade da existncia das penas elencadas
neste inciso.

74

XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de

acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;

Este comando constitucional tem por objetivo colaborar, ou, pelo menos, no
tentar impedir a recuperao do criminoso com o cumprimento da pena.
O objetivo perseguido pelo legislador constituinte jamais ser alcanado se se
colocar em um mesmo estabelecimento prisional pessoas de grande periculosidade junto com
rus primrios, ou em um mesmo estabelecimento homens e mulheres.
Para que haja a recuperao, a ressocializao do indivduo, mister se faz seja
respeitada a individualizao da pena, e, conseqentemente, no se misturar rus perigosos
com aqueles de menor potencial ofensivo, ou de idade muito diferentes, ou, ainda, de sexos
diferentes.
Para tanto, necessria a existncia de estabelecimentos autnomos, inteiramente
separados, de modo a se evitar o contato e a influncia de uns sobre outros.

XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e

moral;

Esta matria tratada no Cdigo Penal no seu artigo 38.

O sujeito passivo desta norma o presidirio, sendo o estado o responsvel pela
sua integridade fsica e moral enquanto se encontrar ele sob custdia.

L s presidirias sero asseguradas condies para que possam

permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao;

O texto constitucional assegura presidiria o direito de amamentar os seus filhos,

e o estado deve propiciar-lhe os meios e as condies para tanto.
Este dispositivo no carece de regulamentao, tendo aplicabilidade imediata, e
em caso de descumprimento cabe a utilizao de medidas judiciais, inclusive de mandado de
segurana.
VOLTAR
11.36 DA EXTRADIO
LI nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso
de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na
forma da lei;

75

A extradio nada mais do que a transferncia coercitiva de algum de um

estado (pas) para outro, a pedido deste ltimo, para que venha a responder a processo por
crime comum ou para cumprir pena.
Decorre a extradio de tratados e acordos internacionais recprocos e prexistentes.
A extradio difere da expulso porque est ltima consiste em o estado expelir,
colocar para fora do seu territrio, um estrangeiro que nele entrou irregularmente ou que nele
praticou atentados ordem jurdica.
A extradio exige o requerimento do estado (pas) que solicita a extradio em
razo de crime l praticado.
Os nacionais no podem ser extraditados, mas os naturalizados podem s-lo caso
tenham praticado crime comum no seu pas de origem antes da naturalizao, ou, ainda, de
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, neste caso independentemente se o
envolvimento anterior ou posterior naturalizao.
Para que venha a ocorrer a extradio necessrio, inicialmente, que o STF se
pronuncie sobre a legalidade e a procedncia do pedido, e que o extraditando se encontre
preso, disposio do STF, para o andamento do processo.
O ato de extradio do Presidente da Repblica, aps aprovao do STF, mas
no est ele obrigado a faz-lo, vale dizer, mesmo aps o pronunciamento favorvel do
Supremo Tribunal Federal, o Chefe do Executivo tem a faculdade de determinar ou no a
extradio.
Existem duas espcies de extradio: a ativa, quando requerida pelo Brasil a
outros pases soberanos; e a passiva, quando ela requerida ao Brasil por outras naes
soberanas.
LII no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico
ou de opinio;

Conquanto no exista prvia definio constitucional ou legal sobre a matria,

entendemos como crimes de natureza poltica aqueles em que o indivduo contrarie
determinaes do estado no que diz respeito ao acatamento da sua ideologia, aos seus
dogmas, ou por crticas ao governo e/ou ao regime, ou, ainda, pela prtica de crimes comuns
praticados com objetivos polticos, como no exemplo de Celso Ribeiro Bastos, o atentado a
uma autoridade por se consider-la traidora da ptria.
O carter poltico do crime, nestes casos, ser examinado pelo Supremo Tribunal
Federal brasileiro.
Para Jos Celso de Mello Filho,
o pedido extradicional, formulado regularmente por Estado estrangeiro, poder ser
deferido pelo STF e atendido pelo Presidente da Repblica, se presentes e satisfeitos
os seguintes requisitos: a) competncia exclusiva da Justia do Estado requerente
para processar e julgar o extraditando. Essa competncia pode ter por fundamento o
princpio da territorialidade ou o da nacionalidade, ativa ou passiva; b) existncia de
ttulo penal condenatrio ou de mandado de priso emanados de juiz, Tribunal ou
autoridade competente do Estado requerente; c) ocorrncia de dupla tipicidade (o
fato deve ser considerado criminoso elas leis do Brasil e do Estado requerente); d)
inocorrncia de prescrio da pretenso punitiva ou da pretenso executria; e)
incompetncia do Brasil para processar e julgar, segundo suas leis, a infrao penal
imputada ao extraditando; f) ausncia de carter poltico da infrao atribuda ao
extraditando; g) insujeio do extraditando ao julgamento, no Estado requerente,

76

perante Tribunal ou juzo de exceo; h) compromisso formal do Estado requerente

de: 1) no prender nem processar o extraditando por fatos anteriores ao pedido
extradicional e de no considerar qualquer motivo poltico para agravar a pena; 2)
efetuar a detrao da pena, computando o tempo de priso que, no Brasil, foi
cumprido por fora da extradio; 3) comutar a pena de morte, ressalvados os casos
em que a lei brasileira permite a sua aplicao, em pena privativa de liberdade; e 4)
no efetuar nem conceder a reextradio (entrega do extraditando, sem
consentimento do Brasil, a outro Estado que o reclame); i) no ser o extraditando
nacional do Brasil; j) no cominar a lei brasileira, ao crime, pena igual ou inferior a
um ano de priso.76

VOLTAR
11.37 DO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL
LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente;

A incompetncia do juzo anula os atos decisrios, e o processo, quando declarada

a nulidade, deve ser remetido ao juiz competente.
Em verdade, buscou o legislador constituinte, com este inciso, impedir que o
indivduo, o cidado, venha a sofrer conseqncias de um processo ou de uma sentena
eventualmente proferida por um juiz ou Tribunal incompetente para apreci-lo.
bem de ver que este preceito no diz respeito apenas a juzes, mas a quem quer
que ordene uma coao, como por exemplo, a autoridade policial que ordene uma priso que
no seja em flagrante delito, caso em que deve ser agitado um habeas corpus em favor do
cidado detido irregularmente.
De igual sorte, aplica-se, tambm, aos processos que, na esfera administrativa,
forem instaurados por autoridade incompetente, que poder ser, tambm, trancado por
consubstanciar um constrangimento ilegal e uma infringncia a este comando constitucional.
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal;

Trata-se do princpio do devido processo legal, que remonta Magna Carta, de

Joo Sem Terra, de 1215.
Tambm a Constituio americana, atravs a Emenda XIV, de 1791, estabeleceu o
princpio do devido processo legal.
Este inciso inserido na CF brasileira inovou ao referir-se de modo expresso ao
devido processo legal, e mais, ao fazer referencia explcita privao de bens como matria a
beneficiar-se tambm das garantias necessrias sua defesa.
Trata-se de dupla proteo que concedido ao indivduo, nos mbitos material e
formal. O primeiro diz respeito proteo do direito de liberdade, enquanto o segundo
assegura ao cidado o direito defesa tcnica, publicidade do processo, citao vlida,
produo de provas atravs de todos os meios admitidos lcitos, de ser julgado por autoridade
competente, aos recursos, coisa julgada e reviso criminal.
VOLTAR

76

MELLO FILHO, 1986, p. 456-457.

77

11.38 DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA\

LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral, so assegurados o contraditrio a ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes;

O inciso sob comento o corolrio do princpio do devido processo legal, acima

comentado.
Estes princpios que eram ligados historicamente ao direito penal so, hoje, por
fora da CF, garantias aplicveis a todo e qualquer processo.
Por ampla defesa entende-se a garantia que dada ao acusado de trazer para o
processo todos os elementos que possam de alguma forma esclarecer a verdade, quer seja
garantindo-se ao r o acesso a um defensor ou na inquirio de testemunhas.
O contraditrio se insere dentro do princpio da ampla defesa, pois a
exteriorizao desta, atravs do qual a parte ope-se a direito perseguido por outrem, ou lhe
d uma verso diferente, ou, ainda, fornecendo uma interpretao jurdica diversa daquela
pretendida pelo autor.
Da, como assinala Celso Ribeiro Bastos, o carter dialtico do processo que
caminha atravs de contradies a serem finalmente superadas pela atividade sintetizadora do
juiz.
VOLTAR

11.39 DA INADMISSIBILIDADE DAS PROVAS OBTIDAS POR MEIOS ILCITOS

LVI so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios
ilcitos;

As provas obtidas atravs de meios ilcitos no so admitidas e nem tm nenhuma

relevncia processual.
Este dispositivo novo em nvel de direito constitucional no Brasil, pois regulada
nos artigos 332 e 383 do Cdigo de Processo Civil, que muito antes da CF j inadmitia as
provas ilcitas.
Segundo Alexandre de Moraes, as provas ilcitas no se confundem com as provas
ilegais e as ilegtimas. Para o mestre paulista, as provas ilcitas so aquelas obtidas com
infringncia ao direito material, as provas ilegtimas so as obtidas com desrespeito ao direito
processual, e as provas ilegais seriam o gnero do qual as espcies so as provas ilcitas e as
ilegtimas.
Em contraposio ao carter aparentemente peremptrio e definitivo do texto
constitucional, objetivando corrigir distores que a rigidez da excluso poderia provocar em
casos de excepcional gravidade, a doutrina passou a atenuar a vedao das provas ilcitas
adotando o princpio da proporcionalidade, segundo o qual as provas ilcitas podem, em
carter excepcional e em casos extremamente graves, ser utilizados, posto que nenhuma
liberdade pblica absoluta, existindo situaes em que se observa que o direito a ser tutelado
por exemplo, o direito ampla defesa mais importante que o direito intimidade, ao
segredo, liberdade de comunicao, etc.
De qualquer sorte, a regra geral deve ser a

78

da inadmissibilidade das provas ilcitas, que s excepcionalmente podero ser

admitidas em juzo em, em respeito s liberdades pblicas e ao princpio da
dignidade humana na colheita de provas e na prpria persecuo penal do Estado.77

De acordo com o entendimento acima esposado, distinguimos algumas regras de

imposio obrigatria: a) que a prova a ser feita seja indispensvel na defesa de um direito
constitucional mais valorizado pela CF do que aquele cuja violao se deu; b) que a produo
desta provas seja feita em defesa do ru, e nunca a favor do estado, devendo este ser
entendido como o titular da ao penal; c) a prova somente pode ser acolhida se quem a
apresentou no teve participao, direta ou indireta, no evento inconstitucional que a ensejou.
VOLTAR
11.40 DA PRESUNO DE INOCNCIA
LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da
sentena penal condenatria;

Trata-se aqui do princpio da presuno da inocncia, um dos princpios basilares

do Estado de Direito.
Da presuno da inocncia se infere que no pode haver a inverso do nus da
prova. Ao estado, a quem compete a formalizao da denncia, cabe a produo das provas
necessrias para tanto, asseguradas ao acusado a ampla defesa e o estabelecimento do
contraditrio.
Para haver condenao necessrio que o juzo esteja realmente convencido da
culpabilidade do autor, caso contrrio, se infirma a presuno da inocncia, corolrio do in
dubio pro reo.
O nome do acusado somente pode ser lanado no rol dos culpados aps o trnsito
em julgado da sentena condenatria, vale dizer, quando da sentena no cabe mais nenhum
recurso.
LVIII o civilmente identificado no ser submetido a identificao
criminal, salvo nas hipteses previstas em lei;

Todo aquele registrado civilmente, ou seja, que possua RG, no poder ser
identificado criminalmente. Isto porque j dispe o Poder Pblico da identificao da pessoa,
e a identificao criminal se constituiria em uma medida vexatria imposta ao cidado
indiciado, presumivelmente inocente.
Em caso de descumprimento deste comando constitucional a medida cabvel o
habeas corpus, de modo a afastar esse constrangimento constitucional.
LIX ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta
no for intentada no prazo legal;

A persecutio criminis uma das funes mais importantes que o estado

desempenha.

77

Ministro Celso de Melo: STF, E. Extr. n 251.445-4/GO.

79

O processo criminal, no nosso ordenamento jurdico, somente pode promovido

atravs de denncia ou de queixa, sendo a ao penal pblica privativa do Ministrio Pblico.
A admissibilidade da ao privada nos crimes de ao pblica somente poder ser
intentada em caso de inrcia do MP em adotar, no prazo legal, nos termos do artigo 46 do
CPP, qualquer das seguintes providncias: a) oferecer a denncia; b) requerer o arquivamento
do inqurito policial; c) requisitar diligncias. Assim, caso qualquer uma dessas providncias
tenha sido adotada pelo representante do parquet denota que no houve inrcia, mas que, ao
contrrio disso, o processo encontra-se tramitando.
a chamada ao privada subsidiria.
Este inciso, na dico de A. Moraes, antes de se caracterizar como uma exceo
ao artigo 129, I, da CF, deve ser entendido como um mecanismo de freios e contrapesos
constitucional ao exerccio, por parte do Ministrio Pblico, da sua funo constitucional.
restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social exigirem;

Trata-se aqui da publicidade dos atos processuais, que se insere em um campo

mais amplo da transparncia da atuao dos poderes pblicos em geral, segundo Celso
Ribeiro Bastos.
A publicidade dos atos processuais protege as partes envolvidas no processo
contra arbtrio ou prepotncia do magistrado, mas protege este, tambm, de insinuaes e
maledicncias, trazendo coletividade a possibilidade de um melhor controle dos atos do
Poder Pblico.
Este preceito no absoluto, como de resto no o nenhum direito, tanto que o
legislador constituinte excepcionou no prprio comando constitucional as hipteses da defesa
da intimidade e o interesse social, aqui entendido como o interesse pblico cuja publicidade
poderia trazer um clamor injustificado ou mesmo uma perturbao da ordem, sem qualquer
benefcio ao deslinde da questo.
LXI ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, salvo nos
casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos
em lei;

Este comando constitucional assegura o direito segurana consistente no

exerccio da liberdade e dos demais direitos sem sofrer coaes ou violncias, e mais
precisamente, o de proteger a liberdade contra a priso ilegal e/ou arbitrria.
A priso para ser legtima somente pode ocorrer em flagrante delito ou por ordem
da autoridade competente.
Qualquer pessoa est sujeita priso em flagrante delito, havendo casos especiais,
contudo, expressamente previstos em leis, como se d, por exemplo, com os representantes
diplomticos que no podem ser presos em flagrante , e os juzes de direito e os
representantes do Ministrio Pblico cuja priso em flagrante disciplinada em legislao
prpria. Tambm os deputados e senadores tm tratamento especial assegurado no art. 53,
1.
As transgresses militares e os crimes militares, definidos em lei prpria, do
ensejo a priso em flagrante, pela autoridade competente, in casu, o comando militar,
independentemente de ordem judicial.

80

LXII a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero

comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso
ou pessoa por ele indicada;

Toda e qualquer forma de constrio da liberdade fsica deve, obrigatoriamente,

ser comunicada ao juiz competente, que a manter caso regular, ou a relaxar na hiptese de
ilegalidade ou abuso de poder.
Na segunda hiptese, o magistrado dever, ainda, providenciar a
responsabilizao de quem determinou e/ou efetuou a priso inquinada de ilegal.
A comunicao deve ser feita imediatamente, vale dizer, no menor prazo possvel,
sendo ela, por fora do comando constitucional, impositiva, qualquer que seja a sua
modalidade.
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;

A professora Ada Pelegrini Grinover, com percucincia, diz o porqu da

necessidade de ao ru ser garantido o direito ao silncio:
O ru, sujeito da defesa, no tem obrigao nem dever de fornecer elementos de
prova que o prejudiquem. Pode calar-se ou at mentir. Ainda que se quisesse ver no
interrogatrio um meio de prova, s o seria em sentido meramente eventual, em face
da faculdade dada ao acusado de no responder. A autoridade judiciria no pode
dispor do ru como meio de prova, diversamente do que ocorre com as testemunhas;
deve respeitar sua liberdade, no sentido de defender-se como entender melhor,
falando ou calando-se, e ainda advertindo-o da existncia da faculdade de no
responder. Por isso que Cordero afirma categoricamente que a nica arma do
interrogante a persuaso [...]. Como bem aponta Grevi, do silncio ou da mentira
do ru podem deduzir-se presunes que superem a presuno de inocncia,
solenemente proclamada no art. 9 da Declarao Universal dos Direitos do Homem
e do Cidado, ou que superem o princpio in dubio pro reo.78

Este princpio constitucional derrogou os arts. 186, 191 e 198, do CPP que dizia
que o ru deveria ser advertido de que o seu silncio podia ser interpretado em prejuzo da
prpria defesa, e que o silncio do acusado poderia constituir elemento para a formao do
convencimento do juiz.
O direito assistncia da famlia por demais importante para que o preso possa
valer-se da ajuda dos familiares para assegurar-lhe conforto material e moral, inclusive para
contratar defensor para elaborar a sua defesa.
Por fim, a garantia do direito de assistncia de advogado corolrio do princpio
da ampla defesa, e teve origem na Emenda VI da Constituio americana que estabeleceu o
privilgio ao preso de ter assistncia de um patrono para a sua defesa.
LXIV o preso tem direito identificao dos responsveis por sua
priso ou por seu interrogatrio policial;

O legislador buscou, com este preceito constitucional, facilitar ao preso os meios

para responsabilizar os responsveis pela sua priso ou por seu interrogatrio policial por
eventuais abusos de poder.
78

GRINOVER, Ada Pelegrini. Cincia Penal. So Paulo, p. 15-31, v.1.

81

LXV a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade

judiciria;

O juiz obrigado a determinar a soltura daquele que, de qualquer forma, for

ilegalmente preso (deteno ou recluso).
No exame da ilegalidade da priso devemos ter em vista o disposto nos artigos
674 e seguintes do CPP, que disciplinam os requisitos que devem ser atendidos para que se
possa efetuar a priso de algum.
O descumprimento deste comando constitucional d ensejo ao manejo de habeas
corpus a fim de fazer cessar a ilegalidade.
LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei
admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana;

No dizer de Celso Ribeiro Bastos,

a liberdade individual demanda que s deve existir a priso depois de o ru ter sido
condenado com deciso transitada em julgado. De fato, antes dessa, deve prevalecer
a presuno de inocncia, que s pode ser infirmada diante de deciso jurisdicional
definitiva.79

De tal sorte que a liberdade provisria do acusado uma garantia constitucional

que tem por objetivo proteger a sua liberdade, o seu direito de permanecer em liberdade
durante o transcurso do seu julgamento.
Por fiana entende-se a garantia, ou uma cauo, que o acusado presta,
diretamente ou atravs de terceiros, que lhe garante o direito de permanecer solto durante o
julgamento do processo. Os fins da fiana so: a) assegurar que o acusado se defenda em gozo
da liberdade; b) oferecer garantias ao juzo relativas s custas do processo; c) assegurar a
indenizao do dano e da multa em caso de condenao.
A fiana tem em vista a pena cominada infrao penal, vale dizer, na pena
quantitativamente considerada.
LXVII no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do
depositrio infiel;

A pena civil j no se justifica nos tempos atuais, quando o credor tem a

possibilidade de executar o patrimnio do responsvel pela dvida. Esta a regra geral.
A CF excepciona, apenas, duas possibilidades de priso civil: a) inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia neste caso a priso no configura o
cumprimento de pena, mas, to-s, a sujeio do devedor a um meio de coero diante do
qual no ter ele outra opo que no a de honrar com a sua obrigao para com o
alimentando. Paga a penso, a priso automaticamente relaxada; b) inadimplemento
voluntrio e inescusvel do depositrio infiel aqui se trata do direito de algum de ver
restituda a coisa depositada em mos de terceiros a priso aqui tem carter somente
79

BASTOS, 1999, p.302-303.

82

dissuasrio, objetivando fazer com que o depositrio restitua a coisa ao seu verdadeiro dono.
Existem duas modalidades de depsito: a convencional, na hiptese do emprstimo; e a
judicial, quando o depositrio nomeado pela Justia para guardar e proteger determinado
bem at o adimplemento de uma obrigao de pagar ou de fazer.
VOLTAR

DO HABEAS CORPUS, DO MANDADO DE SEGURANA, DO HABEAS DATA, DO

MANDADO DE INJUNO E DA AO POPULAR
LXVIII conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou
se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;
LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito
lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data,
quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;
LXX o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a)
partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b)
organizao sindical, entidade de classe ou associao
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano,
em defesa dos interesses de seus membros ou associados;
LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de
norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;
LXXII conceder-se- habeas data:
a)
para assegurar o conhecimento de informaes relativas
pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico;
b)
para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por
processo sigiloso, judicial ou administrativo;
LXXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao popular
que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que
o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e
ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada
m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia;

Estes remdios constitucionais sero estudados mais amide adiante, quando do

exame da Tutela Constitucional das Liberdades.
VOLTAR

83

11.41 DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA

LXXIV o estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos
que comprovarem insuficincia de recursos;

A assistncia judiciria, no Brasil, tem as suas razes nas Ordenaes Filipinas,

que, por fora de Lei, vigorou no Pas at 1916.
A atual Constituio no se limitou a consignar o dever de prestao de
assistncia judiciria, foi ainda mais longe ao determinar a quem compete fornec-la. E isto
feito no artigo 134 e seu pargrafo nico, onde est expressa a existncia de uma defensoria
pblica no nvel da Unio e do Distrito Federal e que lei complementar prescrever as normas
gerais para a sua organizao nos estados.
VOLTAR

11.42 DO ERRO JUDICIRIO

LXXV o estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim
como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena;

Visa este comando constitucional a responsabilidade patrimonial do estado por

erro judicirio ou mesmo por prejuzo, causado a algum, mantendo-o encarcerado por tempo
superior ao da sentena.
A determinao do montante a ser pago a ttulo de indenizao normalmente
apurado pela via judicial, embora possa ser feita pela via administrativa.
Esse valor dever ser o suficiente para recompor a situao patrimonial do lesado.
A reparao deve contemplar o dano havido ou at mesmo o dano emergente. Se a
vtima demonstrar que a leso por ele sofrida foi causa obstativa da obteno de outros
valores (lucros cessantes), far jus, tambm, a uma compensao patrimonial.
Se o Estado provar que a leso decorreu por culpa total do administrado se
eximir da responsabilidade de indenizar; se provar que houve culpa parcial do administrado,
o dever de indenizar cair metade.
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11.43 DA GRATUIDADE DE CERTIDES E DE AES CONSTITUCIONAIS

LXXVI so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da
lei:
a)
o registro civil de nascimento;
b)
a certido de bito;

Os atos de natureza administrativa, em regra, do ensejo cobrana de uma

quantia remuneratria dos servios.
A Carta Constitucional de 1988 estabeleceu que as pessoas reconhecidamente
pobres esto isentas do pagamento do registro de nascimento e do bito.

84

A comprovao da pobreza encontra-se disciplinada pela Lei n 7.155, que

autoriza a emisso de uma declarao firmada pelo interessado, ou seu procurador, dando
conta do seu estado de pobreza, em lugar dos antigos atestados de pobreza.
Este inciso tem aplicabilidade e eficcia imediatas, ainda quando do seu
enunciado conste a clusula na forma da lei como se fora, e no o , uma norma de
eficcia limitada , uma vez que a lei j existe.
LXXVII so gratuitas as aes de habeas corpus e habeas data, e,
na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania;

Por este instituto, o legislador constituinte originrio consagrou a gratuidade de

certas aes, alm de ter estabelecido o direito a uma assistncia judiciria gratuita (inciso
LXXIV). As aes gratuitas so a ao popular, o habeas corpus e o habeas data. A primeira,
estabelecida no inciso LXXIII, antes comentado, e as outras duas neste inciso.
O que a Constituio assegura ao habeas corpus e ao habeas data a iseno de
custas judiciais e do nus da sucumbncia, mas no assegura ao impetrante o direito ao
ressarcimento das despesas com seu prprio advogado.
norma auto-aplicvel.
A segunda parte de inciso, a que diz respeito gratuidade dos atos necessrios ao
exerccio da cidadania no auto-executvel, pois necessita de lei que discipline como se
proceder a essa gratuidade.
VOLTAR
11.44 DA RAZOABILIDADE DA DURAO DO PROCESSO
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam
a celeridade de sua tramitao.

Trata-se de inciso introduzido pela Emenda Constitucional n 45, de 8 de

dezembro de 2004, no bojo da chamada reforma do Poder Judicirio, muito mais tmida do
que era esperado pela populao brasileira, principalmente pela classe jurdica dos advogados.
Este inciso, de contedo programtico, assegura a prestao jurisdicional em um
prazo razovel de tempo com os meios que garantam a celeridade da sua tramitao, sem nada
acrescentar sobre o que seria o razovel. A razoabilidade eminentemente subjetiva: o que
razovel para uns, no o para outros.
Ademais, parece-nos absurdo e exagerado que este assunto seja alado condio
de norma constitucional. Deveria ser tratado como rotina procedimental, que , por parte
daqueles a quem incumbe, quer no mbito administrativo, quer judicial, processar e julgar os
processos que lhes so submetidos.

1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm

aplicao imediata;

O pargrafo sob comento reafirma o comando constitucional segundo o qual as

normas que definem os direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
Esse comando constitucional quis eliminar qualquer dvida acerca da
aplicabilidade das garantias e direitos fundamentais, mas incorreu no equvoco evidente, eis
que muitos dos dispositivos constitucionais inseridos no artigo 5, sob exame, fazem expressa
remisso lei como elemento indispensvel para a regulao jurdica da matria tratada.

85

O dispositivo, ento, deve ser entendido com as ressalvas devidas, que as normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata sempre que possvel.
Destarte, tero aplicabilidade imediata todos aqueles direitos e garantias
fundamentais que no faam referncia expressa necessidade de uma lei que os
regulamente, quer anterior eficcia contida quer posterior eficcia limitada.
Celso Ribeiro Bastos, sintetizando a matria, afirma que
o princpio vigorante o da aplicabilidade imediata, que, no entanto, cede
em duas hipteses:
a)
quando a Constituio expressamente refere que o direito acenado s
ser exercitvel nos termos e na forma da lei;
b)
quando o preceito constitucional for destitudo de elementos mnimos
que assegurem a sua aplicao, dizer, no pode o vazio semntico ser to
acentuado a ponto de forar magistrado a converter-se em legislador.

2 Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros

decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte;

A Constituio brasileira consagra a viso dos direitos explcitos, aqueles que so

estabelecidos expressamente no texto constitucional, mas permite a existncia de outros
direitos que estariam atravs dele implicitamente compatibilizados. o que determina o 2o,
do artigo 5o, da Constituio Federal, verbis: Os direitos e garantias expressos nesta
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou
dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Estes direitos implcitos tm inspirao no constitucionalismo americano, que
dispe na sua 9a (nona) Emenda, de 1789, que a enumerao de direitos daquela Carta no
deve ser interpretado no sentido da negao dos demais direitos no explicitamente
mencionados.
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que
forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais;

Este pargrafo foi, tambm, introduzido pela Emenda Constitucional n 45, de 8

de dezembro de 2004.
Por este 4, os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos, cujo
processo legislativo tenha seguido o rito estabelecido para as emendas constitucionais, so a
estas equiparados.
Este pargrafo o corolrio do princpio da prevalncia dos direitos humanos de
que trata o artigo 4, inciso II, da Constituio Federal.

4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Pleno Internacional a cuja

criao tenha manifestado adeso.

86

Este pargrafo, tambm introduzido pela Emenda Constitucional n 45/2004,

reafirma a submisso do Brasil jurisdio de Tribunal Pleno Internacional a que tenha
concorrido para a sua criao.
VOLTAR

87

12 TUTELA CONSTITUCIONAL DAS LIBERDADES

Por tutela constitucional das liberdades se entende a proteo dos Direitos e
Deveres Individuais e Coletivos atravs das chamadas aes constitucionais, insculpidas no
Captulo I Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos do Ttulo II, da Constituio
Federal de 1988, art. 5, incisos XXXIV, alnea a, e LXVIII a LXXIII, e mais a ao civil
pblica.
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12.1 DA AO CIVIL PBLICA

DEFINIO E HIPTESES DE CABIMENTO
A ao civil pblica foi introduzida no direito brasileiro pela Lei n 7.347, de 24
de julho de 1985, sob a denominao de Ao Civil Pblica de Responsabilidade,
objetivando a preveno ou a composio de danos morais e patrimoniais causados ao meio
ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico.
Para Hely Lopes Meirelles80,
A ao civil pblica, disciplinada pela Lei 7.347, de 24.7.85, o instrumento
processual adequado para reprimir ou impedir danos ao meio ambiente, ao
consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico (art. 1), protegendo, assim, os interesses difusos da sociedade. No se
presta a amparar direitos individuais, nem se destina reparao de prejuzos
causados a particulares pela conduta, comissiva ou omissiva do ru81

O ex-Ministro Ilmar Galvo, do Supremo Tribunal Federal, em artigo publicado82

a respeito da ACP assim disse:
Revelou-se significativo instrumento processual, de cuja falta se ressentia o nosso
sistema jurdico, na tutela de interesses e direitos transindividuais, isto ,
convergentes e incidentes sobre um mesmo bem, de natureza indivisvel e com
pluralidade de sujeitos.

A Constituio de 1988, recepcionando-a, ampliou o alcance da ACP estendendoa a proteo do patrimnio pblico em geral,
dando, pois, ao civil pblica, mbito anlogo ao da ao popular (v. art. 5,
LXXIII). Por outro lado tornou meramente exemplificativa uma numerao que era
taxativa. Note-se que a regra constitucional se refere ao outros interesses difusos e
coletivos.83.

80

MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana, ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno,
habeas data. 18.ed. atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.
81
Id., Mandado de segurana. 18.ed. atual. So Paulo: Malheiros Editores, 1997. p. 118-119.
82
GALVO, Ilmar. Revista Cincia Jurdica, n.102, p.32-39, nov. /dez.2001.
83
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira de 1988. So Paulo: Saraiva,
1995. v. 4.

88

Mas o que vem a ser outros interesses difusos e coletivos, a que se refere a lei
maior?
A Constituio Federal no define o que seja, e nem, muito menos, a prpria Lei
n 7.347. Foi o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) quem, na verdade,
uniformizou o processo da ao civil pblica ao dispor que as normas nela contidas deveriam
ser aplicadas a toda e qualquer ao coletiva (art. 117), determinando, ainda, que fosse
acrescida Lei n 7.347/85, o seguinte dispositivo, renumerando-se o artigo seguinte:
Art. 21. Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e
individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei que
instituiu o CDC.

Demais disso, determinou o Cdigo de Defesa do Consumidor CDC que as

disposies contidas na lei de Ao Civil Pblica deveriam ser aplicadas defesa coletiva dos
consumidores:
Art. 90. Aplicam-se s aes previstas neste Ttulo as normas do CPC e da Lei n
7.347/85, inclusive no que respeita ao inqurito civil, naquilo que no contrariar suas
disposies.

Dessa forma, o Cdigo de Defesa do Consumidor, por meio dessa funo

interativa, tornou-se o diploma processual da Ao Civil Pblica, classificando os interesses
metaindividuais, por ele tutelados no seu art. 81, pargrafo nico, em difusos, coletivos e
individuais homogneos, conceituando-os da seguinte forma:
I interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas
indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os
transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe
de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base;
III interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes
de origem comum.

Para Ilmar Galvo,

Os direitos e interesses difusos, que tm em comum com os coletivos a circunstncia
de serem indivisveis, distinguem-se desses quanto titularidade material
(indeterminada, naqueles, e determinada, nesses) e quanto ao fundamento
(circunstncia de fato, no primeiro caso, e relao jurdica-base a vincular os seus
titulares, uns relativamente aos outros, ou todos relativamente parte contrria, no
segundo). Ambos dizem respeito a uma multiplicidade de sujeitos com interesses
justapostos.
Assim, para saber se se est diante de direitos ou interesses difusos ou coletivos,
mister se faz examinar se os respectivos titulares so indeterminados ou
determinados e se o liame que os une de fato ou de direito. Na primeira hiptese e,
especialmente, se no h vnculo jurdico entre os interessados ou entre esses e a
parte contrria, o interesse difuso. Em caso contrrio, coletivo.

Alm desses direitos, a ACP rege, tambm, as aes de responsabilidade por

danos morais e patrimoniais causados por infrao da ordem econmica e da economia
popular (art. 1, inciso V) e ordem urbanstica (inciso VI), ambos introduzidos pela MP n
2.180-35.
O pargrafo nico, do art. 1, da Lei n 7.347/85 estabelece as hipteses em que
no cabvel a ao civil pblica, que so: veicular pretenses que envolvam tributos,

89

contribuies previdencirias, FGTS, ou outros fundos de natureza institucional cujos

beneficirios podem ser individualmente determinados.
VOLTAR

DA COMPETNCIA PARA CONHECER, PROCESSAR E JULGAR A AO CIVIL

PBLICA

A competncia de foro para processar e julgar a ACP determinada pelo local

onde ocorreu o dano (ratione loci) art. 2, da Lei n 7.347/85 e a propositura da ao
estabelecer a preveno da jurisdio do juzo para todas as aes que venham ser
posteriormente intentadas, desde que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto
pargrafo nico, art. 2.
VOLTAR

OBJETIVO

A ao civil pblica poder ter por objetivo, na responsabilizao por danos

morais e patrimoniais causados, a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de
fazer alguma coisa ou de no fazer.
No que respeita obrigao de fazer ou no fazer, como por exemplo, para
impedir que algum cause dano ao meio ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica ou aos
bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, antes da ao
principal poder ser ajuizada ao cautelar, cuja liminar, inaudita altera pars, vale dizer,
concedida sem a oitiva da parte contrria, impedir a prtica do ato, at que se discuta o
mrito da ao principal, que dever ser proposta em at 30 dias da concesso da liminar, nos
termos dos artigos 796 a 811, 822 a 825, 846 a 851, todos do Cdigo de Processo Civil.
VOLTAR
DA LEGITIMIDADE ATIVA (dominus litis)
Podem ser titulares da ao aqueles elencados no artigo 5, da Lei 7.347/85, a
saber: o Ministrio Pblico, a Unio, os Estados, os Municpios, as autarquias, empresas e
fundaes pblicas, as sociedades de economia mista ou associao entre particulares
constituda, nos termos da lei civil, h pelo menos 1 (um) ano, e que tenha dentre as suas
finalidades institucionais a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia, ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.
Assim, afora as pessoas jurdicas de direito pblico e o Ministrio Pblico, as
associaes privadas somente tm o dominus litis se do seu objeto e finalidade constar,
expressamente, a proteo aos direitos que menciona a lei.
O Ministrio Pblico tem a sua legitimidade determinada pela Constituio
Federal, que no seu artigo 129 elenca as funes institucionais do MP, dentre elas, no inciso
III, a promoo do inqurito civil e a ao civil pblica.
A questo que se coloca se o MP tem legitimidade apenas para propor ao civil
pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos, ou se, ao contrrio, tem legitimidade ilimitada para agir.

90

Pensamos que tem o MP legitimidade para ajuizar ACP de maneira ilimitada,

embora no exclusiva, apenas na defesa do patrimnio do estado, do meio ambiente, dos
direitos sociais e de outros interesses difusos e coletivos, como acentuado no inciso III, do
artigo 129, da CF.
O fato de o inc. IX, do referido art. 129, prever a possibilidade de o MP exercer
outras funes que lhe forem conferidas [...], mas desde que compatveis com sua finalidade
[...], quer dizer, to somente que o legislador est autorizado a atribuir-lhe outras funes,
mas to-somente quando consideradas indispensveis defesa da ordem jurdica, do regime
democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, sob pena de perpetrar-se
desvio de funo institucional do rgo.
E arremata o Ministro baiano no seu artigo:
Em outras palavras, no cabe ao legislador, a pretexto de emprestar eficcia ao
referido inc. IX, alargar as hipteses de utilizao da ACP, previstas no inc. III, para
alm dos limites de atuao do MP, traados no caput do art. 127, a fim de nelas
incluir outras hipteses de aes civis pblicas e, muito menos, para a proteo de
direitos individuais disponveis, ainda que homogneos.
Significa dizer, assim, que a ACP pblica pode ser promovida pelo MP sempre que
se estiver diante de interesses ou direitos indivisveis, circunstncia em que,
obviamente, a sentena, concluindo pela procedncia, valer para todos os membros
da sociedade ou do grupo, como prev o art. 16 da Lei n 7.347/87.

De qualquer sorte, o MP dever atuar, obrigatoriamente, na ao civil pblica,

quer como parte, quer como fiscal da lei (1).
Os demais legitimados no caput do artigo 5 tm a faculdade de habilitarem-se no
feito como litisconsortes de qualquer das partes (2).
Em caso de desistncia infundada ou imotivada ou mesmo de abandono da ao
por associao legitimada, o MP ou outro legitimado assumir a titularidade ativa da ao
(3).
O 4, do artigo 5, da Lei n 7.347/85, admite, excepcionalmente, que o requisito
da pr-constituio (das associaes) poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto
interesse social, evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou, ainda, pela
relevncia do bem jurdico a ser protegido.
O 5 admite, expressamente, a possibilidade de litisconsrcio facultativo entre
os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos Estados nos casos previstos na lei
sob exame.
Por fim, o 6 determina que os rgos pblicos legitimados podero tomar dos
interessados do plo passivo compromisso de ajustamento de conduta s exigncias legais,
mediante cominaes ou penalidade em caso de descumprimento, sendo atribudo a esse
ajustamento a eficcia de ttulo executivo extrajudicial.
O Ministrio Pblico poder ser provocado por qualquer pessoa, e dever s-lo
por servidor pblico, atravs de informaes sobre fatos que constituam objeto da ao civil
com a indicao dos elementos de convico. De igual sorte, os juzes e tribunais, no
exerccio de suas funes, que tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a
propositura da ao civil devero remeter as peas para o MP para que este adote as
providncias cabveis.
VOLTAR

91

DA PETIO INICIAL
O interessado na propositura da ACP poder requerer s autoridades competentes
as certides e informaes necessrias para instruir a inicial, as quais devero ser fornecidas
no prazo de 15 dias (art. 8).
O MP poder instaurar, se necessrio, e sob a sua presidncia, inqurito civil, ou
tambm requisitar de qualquer rgo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou
percias, no prazo que assinalar, nunca inferior a 10 dias teis (1). Neste caso, a recusa ou o
retardo, ou, ainda, a omisso dos dados tcnicos indispensveis propositura da ACP
constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos, mais multa de 10
(dez) a 1.000 (mil) ORTN (art. 10).
Nos casos em que a lei impuser sigilo documental, poder ser negada certido ou
informao. Neste caso, a ao ser proposta desacompanhada dos documentos, cabendo ao
juiz requisit-los, na forma e sob as cautelas da lei (2).
O representante do Ministrio Pblico poder promover o arquivamento dos autos
do inqurito civil ou das peas informativas, de forma fundamentada, se convencido da
inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil pblica (art. 9).
Nesta hiptese, os autos do inqurito ou das peas de informao arquivadas
devero ser remetidas para o Conselho Superior do MP no prazo de 3 dias, sob pena de
incorrer em falta grave (art. 9, 1).
At que seja homologada ou rejeitada a promoo do arquivamento, em sesso do
Conselho Superior do MP, as associaes legitimadas podero apresentar razes escritas ou
documentos que sero juntados aos autos do inqurito ou anexados aos documentos de
informao (2).
A promoo de arquivamento ser submetido ao Conselho Superior do MP na
forma do seu Regimento Interno (3), e este deixando de homologar a desistncia, designar,
desde logo, outro rgo do MP para o ajuizamento da ao.
Quando a ao tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da
atividade inquinada de nociva, sob pena de execuo especfica ou de cominao de multa
diria, se esta for suficiente ou compatvel, ainda que no requerida pelo autor (art. 11).
Dispe o artigo 12 que o juiz poder conceder mandado liminar, com ou sem
justificao prvia, sendo essa deciso sujeita a agravo. O Presidente do Tribunal a que
competir o conhecimento do recurso poder determinar, a requerimento de pessoa jurdica de
direito pblico interessada, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e
economia pblica, a suspenso da execuo da liminar, em deciso fundamentada, da qual
caber agravo no prazo de 5 dias a partir da publicao do ato (art. 12, 1).
A multa cominada em sede de liminar somente ser exigvel do ru aps o trnsito
em julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver
configurado o descumprimento da deciso (2).
Dispe o artigo 13 que havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano
causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de
que participaro necessariamente o MP e representantes da comunidade, e os recursos
destinados reconstituio dos bens lesados.
O Fundo ser gerido por um Conselho Federal se a ACP tiver sido proposta pelo
MP federal.
Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro ficar depositado em
estabelecimento oficial de crdito em conta com correo monetria (pargrafo nico). O
prazo estabelecido no art. 20 para a regulamentao do fundo foi de 90 dias, contados da
publicao da lei.

92

O art. 14 dispe que o juiz poder (faculdade) conferir efeito suspensivo aos
recursos para evitar dano irreparvel parte. Trata-se de uma atitude de cautela do magistrado
que, recebendo o recurso da parte, pode emprestar-lhe efeito suspensivo, vale dizer, suspende
os efeitos da sentena at que o recurso seja julgado pelo tribunal competente.
No caso de ao proposta por associao, decorridos 30 dias do trnsito em
julgado da deciso condenatria sem que esta lhe promova a execuo, o MP dever faz-lo,
facultada a iniciativa a qualquer dos legitimados do artigo 5. a exegese do art. 15.
A sentena civil condenatria far coisa julgada erga omnes para todos nos
limites da competncia territorial do rgo prolator. Se o pedido for julgado improcedente por
insuficincia de provas, qualquer outro legitimado poder intentar outra ao com idntico
fundamento, valendo-se de nova prova (art. 16).
Na hiptese de litigncia de m-f, vale dizer, no caso de a associao promover a
ao mesmo sabendo que est errada, que a outra parte no causou nenhum dano moral ou
patrimonial descrito no art. 1, ser ela e os seus diretores condenados ao pagamento do valor
correspondente a 10 vezes o valor das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e
danos (art. 17).
Observar que a hiptese de litigncia de m-f somente se aplica s associaes,
mas no se aplica aos demais legitimados.
Na ACP somente sero cobradas as custas e emolumento, honorrios periciais e
outras despesas em caso de comprovada m-f, hiptese que a associao autora ser
condenada, tambm, no pagamento de honorrios de advogado (art. 18).
VOLTAR
DO PROCESSAMENTO
Aplica-se Ao Civil Pblica o Cdigo de Processo Civil, naquilo que no
contrarie as suas disposies (art. 19).
O art. 21 da lei sob exame foi introduzido pela Lei n 8.078/90, que instituiu o
Cdigo de Defesa do Consumidor, determinando que se aplicam defesa dos direitos e
interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, as disposies especficas do
Cdigo de Defesa do Consumidor.
VOLTAR

12.2

DO DIREITO DE PETIO
CF. art. 5
....................................................................................................
XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento
de taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos
contra ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de
direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal;

Este inciso trata do chamado direito de petio, que aquele que tem por objetivo
apresentar um pleito de interesse pessoal ou coletivo, com vistas obteno de uma medida
satisfativa, condizente com o interesse pblico.

93

Este direito pode ser exercido por qualquer pessoa, fsica ou jurdica, e voltada
para a defesa de interesse pessoal, mas pode, tambm, ser exercido em defesa da prpria
Constituio, das leis ou do interesse pblico, independentemente de qualquer leso de
interesses prprios.
No que respeita ao direito de obteno de certides, a nica inovao que o texto
de 1988 introduziu em relao aos anteriores foi a iseno do pagamento de taxas.
As reparties pblicas tm o dever de, caso solicitado, atestar tudo o que conste
de seus registros e arquivos. A certido tem carter declaratrio e no constitutivo de direitos,
e poder versar sobre fatos ou sobre direitos j constitudos anteriormente.
Este inciso mantm estreita correlao com o anterior, pois ambos se inserem
dentro de uma preocupao nica de tornar a Administrao acessvel juridicamente ao
particular.
VOLTAR

12.3

DA AO POPULAR

CF. art. 5
....................................................................................................
LXXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao popular
que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que
o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e
ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada
m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia;

Cuida este inciso da ao popular, que, na lio do Mestre Hely Lopes Meirelles,
o meio constitucional posto disposio de qualquer cidado para obter a
invalidao de atos ou contratos administrativos ou estes equiparados ilegais e
lesivos do patrimnio federal, estadual ou municipal, ou de suas autarquias,
entidades paraestatais e pessoas jurdicas subvencionadas com dinheiros pblicos. 84

a ao popular uma das formas de exerccio da soberania popular, atravs do

qual permite-se a qualquer do povo o exerccio, diretamente, da funo fiscalizadora do Poder
Pblico, com base no princpio da legalidade dos atos administrativos e do respeito ao
patrimnio coletivo, do povo.
A ao popular pode ser preventiva quando intentada antes da consumao dos
efeitos lesivos; ou repressiva ajuizamento da ao buscando o ressarcimento do dano
causado.
A finalidade da ao popular a proteo dos direitos difusos.
A legitimidade ativa para propor ao popular do cidado brasileiro, nato ou
naturalizado, ou do portugus equiparado, no gozo dos seus direitos polticos, que comprovar
a sua condio de cidado juntando, obrigatoriamente, o seu ttulo de eleitor (brasileiros) ou
do certificado de equiparao e gozo dos direitos civis e polticos e ttulo de eleitor (portugus
equiparado).
A legitimidade passiva do estado, atravs da administrao direta, indireta ou
fundacional, e, tambm, das pessoas jurdicas privadas subvencionadas pelo Poder Pblico.
84

MEIRELLES, 1997, p.87.

94

A procedncia da ao popular invalida o ato impugnado, condena os

responsveis e beneficirios por perdas e danos, s custas e honorrios advocatcios, e produz
efeitos erga omnes, vale dizer, para todos.
A ao popular est regulada pela Lei n 4.717/65, recepcionada que foi pela
Carta Constitucional de 1988.
VOLTAR

12.4 HABEAS CORPUS

LXVIII conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou
se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;

As razes do habeas corpus podem ser encontradas na Magna Carta, de Joo Sem
Terra, de 1215, documento de fundamental importncia para o mundo jurdico.
H quem fale, ainda, que o habeas corpus teve a sua origem na Petition of Rights,
que culminou com o Habeas Corpus Act, de 1679, sendo que, nessa poca, ele era utilizado
unicamente quando se tratava de acusado de crime. Somente em 1816 o novo Habeas Corpus
Act ingls ampliou o campo de atuao e incidncia deste instituto de modo a promover a
defesa rpida e eficaz do acusado com vistas sua liberdade.
No Brasil o instituto do habeas corpus foi introduzido expressamente atravs do
Cdigo de Processo Criminal, de 1832, tendo sido elevado a preceito constitucional na
Constituio de 1891.
Trata-se de clusula ptrea insusceptvel de ser suprimido do nosso ordenamento
jurdico.
O habeas corpus , sem sombra de dvidas, a mais destacada das medidas de
garantia da liberdade pessoal do indivduo. Protege a liberdade, no dizer de Celso Ribeiro
Bastos, no que ela tem de preliminar ao exerccio de todos os demais direitos e liberdades.
Defende-a na sua manifestao fsica, isto , no direito de o indivduo no poder sofrer
constrio na sua liberdade de locomover-se em razo de violncia ou coao.85
VOLTAR
DA NATUREZA JURDICA
Para Alexandre de Moraes86,
o habeas corpus uma garantia individual ao direito de locomoo, consubstanciada
em uma ordem dada pelo Juiz ou Tribunal ao coator, fazendo cessar a ameaa ou
coao liberdade de locomoo em sentido amplo o direito do indivduo de ir, vir
e ficar.

O habeas corpus tem natureza jurdica de ao, muito embora o Cdigo de

Processo Penal o considere um recurso. Mas para que o HC pudesse, efetivamente, preencher
a finalidade que a Constituio Federal lhe deferiu, foi necessrio que ele viesse revestido de
85
86

BASTOS, 1999, p. 312.

MORAES, 2001, p. 136.

95

fora jurisdicional, vale dizer, ser tido como uma autntica garantia constitucional do direito
de liberdade de locomoo.
Para Fernando da Costa Tourinho Filho87, esclarecendo definitivamente a natureza
jurdica do HC, recurso a medida pela qual se impugna uma deciso. Por meio do habeas
corpus pode ser impugnada uma sentena, simples ato administrativo (como a priso) e, at
mesmo, [...] atos restritivos da liberdade ambulatria, cometido por particulares.
VOLTAR
DA GARANTIA E FINALIDADE
Alexandre de Moraes, fazendo aluso deciso do STF, diz que
na apreciao de habeas corpus, o rgo competente para seu julgamento no est
vinculado causa de pedir e pedido formulados. Havendo, pois, a convico sobre a
existncia de ato ilegal no veiculado pelo impetrante, cumpre-lhe afast-lo, ainda
que isto implique concesso de ordem em sentido diverso do pleiteado, conforme se
depreende do art. 654, 2, do Cdigo de Processo Penal.
Assim, na defesa da liberdade de locomoo, cabe ao Poder Judicirio considerar ato
de constrangimento que no tenha sido apontado na petio inicial. Da mesma
forma, pode atuar no tocante extenso da ordem, deferindo-a aqum ou alm do
que pleiteado.

O habeas corpus, inserido no inciso LXVIII, do artigo 5, da CF, garante o direito

de locomoo, sendo limitado, contudo, em tempos de guerra, em razo da segurana nacional
e da integridade do territrio brasileiro (ver arts. 136 Estado de Defesa e 139 Estado de
Stio).
Conclumos com Alexandre de Moraes quando diz que a liberdade de locomoo
engloba quatro situaes:
direito ao acesso e ingresso no territrio nacional;
direito sada do territrio nacional;
direito permanncia no territrio nacional;
direito ao deslocamento no territrio nacional.
O habeas corpus pode ser utilizado, ainda, como meio processual adequado para
fazer cessar constrangimento ilegal liberdade de locomoo do acusado-preso em
decorrncia do excesso prazal na instruo processual penal.
O habeas corpus pode ser impetrado concomitantemente com recurso ordinrio,
devendo ser apreciados em separado, muito embora eventualmente a deciso em um possa
influenciar a deciso do outro.
VOLTAR

DA LEGITIMIDADE ATIVA
A Constituio Federal no especifica quem pode requerer o Habeas Corpus.
Quem o faz a legislao infraconstitucional (Cdigo de Processo Penal).
Para Alexandre de Moraes, a legitimidade para ajuizamento do habeas corpus
um atributo de personalidade, no se exigindo a capacidade de estar em juzo, nem a
capacidade postulatria, sendo uma verdadeira ao penal popular.
87

TOURINHO FILHO, Fernando. Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 417.

96

Qualquer pessoa, nacional ou estrangeira, pode impetrar ordem de habeas corpus

em seu favor ou de terceiro, no necessitando de advogado para isso.
A pessoa jurdica tem legitimidade para impetrar ordem de habeas corpus em
favor de pessoa fsica, pois somente esta pode beneficiar-se desta garantia constitucional.
O Ministrio Pblico pode, tambm, requerer habeas corpus em favor de terceiro,
desde que para benefici-lo, jamais para a tutela dos direitos estatais da persecuo penal.
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LEGITIMIDADE PASSIVA
O habeas corpus sempre voltado contra ato do coator, autoridade (delegado de
policia, promotor de justia, juiz de direito, tribunal, etc) por ilegalidade e abuso de poder ,
ou particular (por exemplo, crcere privado) por ilegalidade.
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ESPCIES
Habeas corpus preventivo aplicvel quando algum se encontrar ameaado
de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo por ilegalidade ou abuso de
poder;
Habeas corpus liberatrio aplicvel quando algum estiver sofrendo
violncia ou coao em sua liberdade de locomoo. Neste caso, o remdio jurdico objetiva
fazer cessar o desrespeito liberdade de locomoo.
Em qualquer das espcies de habeas corpus possvel a concesso de liminar de
modo a se evitar ou se reparar a ilegalidade ou o abuso de poder, desde que preenchidos os
requisitos de periculum in mora probabilidade de dano irreparvel e o fumus boni iuris
fumaa do bom direito, indicativo da existncia de ilegalidade no constrangimento.
O habeas corpus encontra-se disciplinado no captulo 10, arts. 647 usque 667, do
Decreto-Lei n 3.689, de 3/10/1941, Cdigo de Processo Penal.
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12.5 DO MANDADO DE SEGURANA

LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito
lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data,
quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;

O mandado de segurana foi introduzido no ordenamento jurdico brasileiro na

Constituio de 1934, hoje regulado pela Lei n 12.016/2009.
Hely Lopes Meirelles, considerado o maior administrativista brasileiro, definiu o
mandado de segurana como

97

o meio constitucional posto disposio de toda pessoa fsica ou jurdica, rgo com
capacidade processual, ou universalidade reconhecida por lei, para proteo de
direito individual ou coletivo, lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou
habeas data, lesado ou ameaado de leso, por ato de autoridade, seja de que
categoria for e sejam quais forem as funes que exera.88

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ESPCIES
O mandado de segurana pode ser repressivo, quando protege direito lquido e
certo de uma ilegalidade j praticada; ou preventivo, quando o impetrante demonstrar justo
receio de sofrer a violncia ou ilegalidade a direito seu.
O risco a direito lquido e certo do impetrante h de estar demonstrado quando da
impetrao do mandamus, sob pena do seu indeferimento.
Por direito lquido e certo se entende aquele resultante de fato certo, capaz de ser
comprovado documentalmente.
O mandado de segurana no se presta discusso de simples conjecturas ou de
alegaes que dependam de dilao probatria.
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NATUREZA JURDICA
A natureza jurdica do mandado de segurana de ao constitucional, de
natureza civil, e que tem por objeto a proteo a direito lquido e certo, lesado ou ameaado
de leso, por ao ou omisso de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio
de atribuies do Poder Pblico.
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LEGITIMIDADE ATIVA
A legitimidade ativa do titular do direito lquido e certo no amparado por
habeas corpus ou habeas data, pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, domiciliada
ou no no Pas, alm das universalidades a que se referiu Hely, como esplio de inventrio,
massa falida, etc.
Tambm pode ser sujeito ativo do mandamus os rgos pblicos
despersonalizados, mas que so dotados de capacidade processual, como o Chefe do Poder
Executivo, as Mesas do Congresso, Senado, Cmara Federal, Assemblias Legislativas,
Cmaras de Vereadores e o Ministrio Pblico, em sua rea de atuao funcional e em defesa
de suas atribuies institucionais.
No que respeita ao Ministrio Pblico, a matria tratada no artigo 32, da Lei
Orgnica Nacional do Ministrio Pblico Lei 8.625/93, que estabelece que os Promotores de
Justia que atuam na primeira instncia judicial podem ajuizar mandado de segurana,
inclusive perante os tribunais locais, desde que o ato ou omisso ilegal advenha de juzo de
primeira instncia e processo que ele funcione.

88

MEIRELLES, 1997, p. 3.

98

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LEGITIMIDADE PASSIVA
O sujeito passivo do mandado de segurana, como j vimos, a autoridade
coatora que pratica, por ao ou omisso, o ato impugnado, que responde pelas conseqncias
administrativas do seu ato e que detenha competncia funcional para corrigir a ilegalidade.
Atentar para o fato de que a pessoa jurdica de direito pblico sempre ser parte
legtima para integrar a lide, em qualquer fase do processo, uma vez que a ela caber suportar
o nus da deciso proferida.
O prazo para interposio do mandado de segurana de 120 (cento e vinte) dias
contados da data em que o interessado tiver conhecimento oficial do ato a ser impugnado.
Este prazo decadencial do direito impetrao, no se suspendendo e nem interrompendo
desde que iniciado.
O prazo para interposio do mandado de segurana no se encontra previsto na
CF, mas hoje na Lei 12.016/2009, e, antes, no art. 18, da Lei n 1.533/51, que foi
recepcionado pela nova Carta, consoante julgados do STJ (RMS 710-0/RS, 2 T. 18/08/93) e
STF (RMS 21.476-7/DF, 1 T, 16/06/92).
A competncia para processar e julgar o mandado de segurana, segundo
Alexandre de Moraes, definida em funo da hierarquia da autoridade legitimada a praticar
a conduta, comissiva ou omissiva, que possa resultar em leso ao direito subjetivo da parte e
no ser alterada pela posterior elevao funcional da mesma.
A competncia para processar e julgar mandados de segurana contra atos e
omisses dos Tribunais deles prprios, no tendo o STF e o STJ competncia constitucional
originria para process-los e julg-los.

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DA MEDIDA LIMINAR
providncia cautelar destinada a preservar a possibilidade de satisfao, atravs
da sentena, do direito do impetrante, desde que presentes os requisitos necessrios sua
concesso, quais sejam o periculum in mora e o fumus boni iuris.
O mandado de segurana incabvel contra lei em tese, vale dizer, lei que ainda
no est produzindo os seus efeitos jurdicos.
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12.6

DO MANDADO DE SEGURANA COLETIVO

LXX o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa
dos interesses de seus membros ou associados;

99

A nova Constituio Federal introduziu esta nova modalidade de mandado de

segurana, atribuindo aos partidos polticos com representao no Congresso Nacional (na
defesa dos interesses partidrios e dos seus filiados), aos sindicatos e associaes em
funcionamento h pelo menos um ano, capacidade para defender os interesses de seus
membros ou associados.
Alm disso, pretendeu o legislador facilitar o acesso a juzo e, tambm, fortalecer
as organizaes classistas, e evitar a multiplicidade de aes idnticas, o que sobrecarregaria o
Poder Judicirio com inevitveis reflexos na j morosa prestao jurisdicional.
O objeto do mandado de segurana coletivo o mesmo do mandado de segurana
individual, s que direcionado defesa dos interesses coletivos em sentido amplo, a
entendidos os direitos coletivos em sentido estrito, os interesses individuais homogneos e os
interesses difusos, contra ato ou omisso por ilegalidade ou abuso de poder da autoridade.
O mandado de segurana coletivo exige, a exemplo daquele individual, os
requisitos de liquidez e certeza do direito que se pleiteia.
Interesse coletivo aquele que diz respeito a uma coletividade, ou que diz respeito
a um grupo determinado de pessoas que tm um interesse comum, verbi gratia, uma
profisso, uma categoria profissional, etc.
Interesses individuais homogneos so espcies do gnero interesse coletivo, onde
os titulares so plenamente determinveis.
Interesses difusos so aqueles dispersos pela sociedade: direito a respirar ar puro,
sem qualquer poluio, podendo, em algumas outras situaes, dizer respeito a certas e
determinadas coletividades de contedo numrico indefinido, como por exemplo, os
consumidores em face do direito do consumidor.
Os legitimados ativos para propor mandado de segurana coletivo so aqueles a
que se referem s alneas a e b do inciso sob exame, que agem na condio de substituto
processual, sem a exigncia de autorizao expressa para faz-lo.
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12.7

DO MANDADO DE INJUNO
LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de
norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;

O mandado de injuno, segundo Alexandre de Moraes, consiste em uma ao

constitucional de carter civil e de procedimento especial, que visa suprir uma omisso do
Poder Pblico, no intuito de viabilizar o exerccio de um direito, uma liberdade ou uma
prerrogativa prevista na Constituio Federal.
Para J.J. Canotilho (CANOTILHO apud MORAES),
se um mandado de injuno puder, mesmo modestamente, limitar a arrogante
discricionariedade dos rgos normativos, que ficam calados quando a sua obrigao
jurdico-constitucional era vazar em moldes normativos regras atuativas de direitos e
liberdades constitucionais; se, por outro lado, atravs de uma vigilncia judicial que
no extravase da funo judicial, se conseguir chegar a uma proteo jurdica sem
lacunas; se, atravs de presses jurdicas e polticas, se comear a destruir o rochedo
de bronze da incensurabilidade do silncio, ento o mandado de injuno lograr
seus objetivos.

100

O mandado de injuno somente pode ser aplicado nos casos de: a) falta de norma
reguladora de uma previso constitucional (omisso do Poder Pblico) aplicvel unicamente
s normas constitucionais de eficcia limitada b) inviabilizao do exerccio dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania, por omisso normativa do Poder Pblico no que respeita s normas de contedo
programtico vinculadas ao princpio da legalidade, por dependerem de atuao normativa
reguladora para garantir a sua aplicabilidade.
O mandado de injuno pode ser impetrado por qualquer pessoa que tenha
inviabilizado um seu direito, uma liberdade ou prerrogativa constitucional, por falta de norma
reguladora da Constituio Federal.
O STF entendeu que, conquanto a CF no preveja expressamente, possvel o
mandado de injuno coletivo, por analogia com o mandado de segurana coletivo (STF
mandado de injuno n 361-1 Dirio da Justia, 17/06/94, p. 15.705).
O sujeito passivo do mandado de injuno ser somente o ente estatal, o Poder
Pblico. Assim, se a omisso for legislativa federal, o mandado de injuno de ser proposto
contra o Congresso Nacional, salvo se a iniciativa da lei for privativa do Presidente da
repblica, hiptese em que o mandado de injuno dever ser proposto contra este.
A competncia para processar e julgar o mandado de injuno do Supremo
Tribunal Federal STF , por fora do disposto no artigo 102, I, q, da Constituio Federal,
ou, ainda, do Superior Tribunal de Justia STJ , na hiptese prevista expressamente no art.
105, I, h, da Constituio Federal, e do Tribunal Superior Eleitoral TSE , na ocorrncia da
hiptese estabelecida no artigo 121, 4, V, da CF.
O mandado de injuno, no mbito estadual, admitido desde que os Estadosmembros, no exerccio do poder constituinte derivado decorrente, estabeleam em suas
constituies estaduais a competncia para process-lo e julg-lo contra ao ou omisso do
Poder Pblico estadual em relao s normas constitucionais estaduais.
O mandado de injuno nunca foi regulamentado pelo Congresso Nacional,
aplicando-se-lhe, no que couber, as normas do mandado de segurana.
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12.8 DO HABEAS DATA
LXXII conceder-se- habeas data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por
processo sigiloso, judicial ou administrativo;

O objeto do habeas data assegurar ao impetrante o acesso s suas informaes

pessoais, que digam respeito a sua intimidade, constantes de registros ou bancos de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico, inclusive para o fim de retificao.
Este instituto no se presta a desvendar as razes ou os motivos da atuao da
administrao, e nem se presta a reabrir processos j arquivados.
O sujeito ativo no habeas data a pessoa fsica, o cidado, e o sujeito passivo o
Estado.
O habeas data est regulado pela Lei n 9.507/97.
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101

13 DOS DIREITOS SOCIAIS

Os Direitos Sociais so direitos fundamentais assegurados no Ttulo II Dos
Direitos e Garantias Fundamentais , Captulo II, artigos 6 a 11, da Constituio Federal.
So aqueles de prestao positiva do estado, vale dizer, que obrigam o estado
prtica de atos em razo de exigncias sociais ou mesmo de carncias ligadas ao
desenvolvimento da pessoa humana, do cidado.
Os direitos sociais, assim, objetivam a melhoria das condies de vida a todos os
cidados, e, em especial, dos hipossuficientes, com vistas concretizao da igualdade social
em prol da dignidade da pessoa humana, sendo esta um dos fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil (art. 1, III).
Os direitos sociais so normas de ordem pblica, dotadas de imperatividade,
inviolabilidade, auto-aplicabilidade, e so suscetveis de mandado de injuno em caso de
omisso do poder pblico na regulamentao de alguma norma de direito social que
inviabilize o seu exerccio.
O artigo 6, da Constituio Federal, com a nova redao dada pela Emenda
Constitucional n 64, de 04/02/2010, determina que so direitos sociais os direitos
educao89, a sade90, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana91, a
previdncia social92, a proteo maternidade e infncia93, a assistncia aos desamparados,
na forma desta Constituio.
Dentre os direitos sociais elencados pela Constituio ressaltam os direitos dos
trabalhadores, elencados no artigo 7, incisos I a XXXIV.
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13.1 DOS DIREITOS DOS TRABALHADORES URBANOS E RURAIS
O artigo 7 cuida dos direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros
que visem melhoria de sua condio social.
Os direitos sociais contidos neste artigo 7 so exemplificativos, vale dizer, no
so numerus clausus, pois no esgotam os direitos constitucionais dos trabalhadores, que se
89

CF, art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a
colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da
cidadania e sua qualificao para o trabalho.
90
CF, art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas
que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e
servios para sua promoo, proteo e recuperao.
91
CF, art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a
preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: I
polcia federal; II polcia rodoviria federal; III polcia ferroviria federal; IV polcias civis; V - polcias
militares e corpos de bombeiros militares.
92
CF, art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de
filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos
da lei, a:
I cobertura de eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada; II proteo maternidade,
especialmente gestante; III proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio; IV salriofamlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa renda; V penso por morte do segurado,
homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes, observado o disposto no 2.
93
CF, art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

102

encontram, como afirma Alexandre de Moraes94, difusamente previstos na prpria

Constituio Federal.
Alguns dos direitos dos trabalhadores urbanos e rurais so aplicados aos
servidores pblicos (artigo 39, 3, da Carta Poltica):
aplicam-se aos servidores (pblicos) ocupantes de cargo pblico o disposto no art.
7, IV, VII, VIII, IX, XII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII E XXX, podendo
a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o
exigir.

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13.2 DA PROTEO CONTRA DESPEDIDA ARBITRRIA, SEGURO DESEMPREGO E
DO FGTS
I relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem
justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao
compensatria, dentre outros direitos:

A CF consagrou o direito segurana no emprego, que consiste na proteo da

relao empregatcia contra despedida arbitrria ou sem justa causa, estabelecendo que lei
complementar prever indenizao compensatria, dentre outros direitos. Essa indenizao
compreende o pagamento de indenizao em dobro ao empregado no optante do FGTS, a
multa de 50% sobre o FGTS (optante), em caso de demisso sem justa causa.
II seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio;

Aos desempregados involuntrios, vale dizer, aqueles que empregados durante

pelo menos 15 meses nos ltimos 24 meses foram demitidos sem justa causa, tm direito ao
seguro-desemprego por trs a cinco meses a cada dezesseis meses, de modo a propiciar
tranqilidade ao trabalhador para procurar outro emprego.
O seguro desemprego disciplinado na Lei n 7.998/90, e nas Leis ns 8.019/90,
8.178/91, 8.287/91 e 8.900/94.
III fundo de garantia do tempo de servio;

O FGTS est disciplinado pela Lei n 8.036/90, regulamentada pelo Decreto n

99.684/90.
Foi criado em substituio estabilidade plena no emprego, atravs da Lei n
5.107, de 13/09/1966.
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13.3 DO SALRIO, DA SUA IRREDUTIBILIDADE E DA SUA PROTEO

IV salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de
atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com
moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe
94

MORAES, Alexandre. Constituio do Brasil interpretada. 4.ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 473.

103

preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para

qualquer fim;

O salrio mnimo a contraprestao mnima devida e paga diretamente pelo

empregador a todo trabalhador, inclusive o rural e o domstico.
O Supremo Tribunal Federal, no Agravo de Instrumento n 206.570-7/RS, 2 T,
tendo por relator o Min. Nri da Silveira, entendeu em bem lanado voto que:
o legislador constituinte brasileiro delineou, no preceito consubstanciado no art. 7,
IV, da Carta Poltica, um ntido programa social destinado a ser desenvolvido pelo
Estado, mediante atividade legislativa vinculada. Ao dever de legislar imposto ao
Poder Pblico e de legislar com estrita observncia dos parmetros constitucionais
de ndole jurdico-social e de carter econmico-financeiro corresponde o direito
pblico subjetivo do trabalhador a uma legislao que lhe assegure, efetivamente, as
necessidades vitais bsicas individuais e familiares e que lhe garanta a reviso
peridica do valor salarial mnimo, em ordem de preservar, em carter permanente,
o poder aquisitivo desse piso remuneratrio.95

Na prtica, observa-se que, lamentavelmente, esta norma constitucional no

aplicada risca, podendo mesmo ser considerada como de contedo programtico, porm sem
efetividade, posto que ningum, absolutamente ningum, pode sustentar as necessidades vitais
bsicas suas e de sua famlia, e mais as despesas com moradia, alimentao, educao, sade,
lazer, vesturio, etc, com mseros R$ 350,00 (base Maio 2006).
O Ministro Celso de Mello, do STF, em alentado e brilhante voto na ADIN n
1.458-DF, assinalou:
Salrio Mnimo. Valor insuficiente. Situao de inconstitucionalidade por omisso
parcial. A insuficincia do valor correspondente ao salrio mnimo, definido em
importncia que se revele incapaz de atender s necessidades vitais bsicas do
trabalhador e dos membros de sua famlia, configura um claro descumprimento,
ainda que parcial, da Constituio da Repblica, pois o legislador, em tal hiptese,
longe de atuar como sujeito concretizante do postulado constitucional que garante
classe trabalhadora um piso geral de remunerao (CF, art. 7, IV), estar realizando,
de modo imperfeito, o programa social assumido pelo Estado na ordem jurdica. 96

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1.4 DO PISO SALARIAL

V piso salarial proporcional extenso e complexidade do
trabalho;

O legislador constituinte determinou a vinculao do piso salarial (profissional)

extenso e complexidade do trabalho, mas no indicou a fonte de regulamentao, se
legislativa, convencional ou judiciria.
Tratou-se, na verdade, de uma inteno do legislador de criar um salrio
profissional de modo a aperfeioar e estimular a mo-de-obra. Algumas categorias

95
96

Dirio da Justia, Seo I, 20/9/96, p. 34.531.

RTJ 162/877 e STF Pleno Adin n 1.458-DF, Dirio da Justia, Seo I, 20/9/1996, p. 34.531.

104

profissionais tm o piso salarial definido em lei especfica, como por exemplo, os advogados
(Lei 8.906/94), os mdicos (Lei 3.999/61), e os engenheiros e afins (Lei 5.194/66).
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13.5 DA IRREDUTUBILIDADE DO SALRIO
VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou
acordo coletivo;

Os salrios e tambm os subsdios de integrantes de cargos e empregos pblicos

so irredutveis, vale dizer, no podem ser reduzidos unilateralmente em sua totalidade,
somente sendo possvel em caso de conveno ou acordo coletivo de trabalho firmado entre
as categorias dos patres e dos empregados.
Essa irredutibilidade pode ser definida como jurdica ou real. A irredutibilidade
jurdica consiste na impossibilidade da diminuio nominal do salrio. A irredutibilidade real
consiste na impossibilidade de conceder-se aumento salarial em nveis menores que o da
correo monetria fixados oficialmente.
VII garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que
percebem remunerao varivel;

Como sabido, ningum, absolutamente ningum, pode receber a ttulo de salrio

quantia inferior ao salrio mnimo, podendo essa situao caracterizar, at mesmo, trabalho
escravo.
Aplica-se este dispositivo queles que trabalham por empreitada, por tarefa ou
pea, desde que configurada a relao de emprego. Ver a CLT, art. 78.
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13.6 DO 13 SALRIO
VIII dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no
valor da aposentadoria;

Trata-se de gratificao salarial paga pelo empregador ao empregado, no ms de

dezembro de cada ano, correspondente a 1/12 avos da remunerao devida em dezembro, por
cada ms de servio do ano correspondente.
O 13 salrio encontra-se fundamentado nas Leis 4.090/62, 4.749/65, e nos
Decretos 57.155/65 e 63.912/68.
DO SALRIO NOTURNO
IX remunerao do trabalho noturno superior do diurno;

A remunerao do trabalho noturno tem um acrscimo de 20% sobre a hora

diurna, e a hora de trabalho de 52 minutos e 30 segundos.

105

O trabalho considerado noturno quando realizado entre as 22:00 de um dia e a

5:00 do dia seguinte. Ver, art. 73, da CLT.
VOLTAR
13.7 DA RETENO DOLOSA DO SALRIO
X proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua
reteno dolosa:

A proteo do salrio envolve desde a fixao do mnimo legal at a proibio da

sua reteno por parte do empregador, sejam quais forem as razes.
O salrio deve ser pago em dinheiro, nunca em alimentos ou qualquer outra forma
de escambo.
A proteo do salrio e da remunerao encontra-se disciplinada na Consolidao
das Leis do Trabalho CLT: salrio mnimo Ttulo II, Captulo II; remunerao Ttulo IV,
Captulo II.
XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da
remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa,
conforme definido em lei;

Essa forma de remunerao no tem efeitos salariais, vale dizer, no integram o

salrio.
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13.8 DA JORNADA DE OITO HORAS, DA REMUNERAO DO SERVIO
EXTRAORDINRIO, DAS FRIAS ANUAIS, DO AVISO PRVIO, DOS ADICIONAIS
DE INSALIBRIDADE E PERICULOSIDADE, E OUTROS DIREITOS.
XII salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de
baixa renda nos termos da lei;
XIII durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e
quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a
reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
XIV jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos
de revezamento, salvo negociao coletiva;
XV repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
XVI remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em
cinqenta por cento do normal;
XVII gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais
do que o salrio normal;
XVIII licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a
durao de cento e vinte dias;
XIX licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
XX proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei;
XXI aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de
trinta dias, nos termos da lei;
XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de
sade, higiene e segurana;

106

XXIII adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou

perigosas, na forma da lei;
XXIV aposentadoria;
XXV assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at
cinco anos de idade em creches e pr-escolas;
XXVI reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho;
XXVII proteo em face da automao, na forma da lei;
XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem
excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou
culpa;
XXIX ao, quando aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com
prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o
limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho;
a) (Revogada).
b) (Revogada).
XXX proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de
critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
XXXI proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios
de admisso do trabalhador portador de deficincia;
XXXII proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual
ou entre os profissionais respectivos;
XXXIII proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de
dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na
condio de aprendiz, a partir de quatorze anos;
XXXIV igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio
permanente e o trabalhador avulso.
Pargrafo nico So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos
os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI
e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social.

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13.9 DA LIBERDADE DE ASSOCIAO PROFISSIONAL E SINDICAL
Este artigo cuida da liberdade de associao profissional ou sindical,
estabelecendo a forma e as restries a serem obedecidas.
A liberdade sindical consta do rol dos direitos individuais como direito de livre
associao.
I a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de
sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder
Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical;
II vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer
grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base
territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores
interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio;

Embora a Constituio declare expressamente a liberdade de associao

profissional ou sindical, vedando ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na
organizao sindical, ela prpria proibiu a criao de mais de uma organizao sindical na
mesma base territorial, no podendo esta ser inferior rea de um municpio.
A idia do legislador era no sentido de que mais de uma organizao sindical em
um mesmo municpio enfraqueceria a capacidade de luta e de reivindicao dos trabalhadores.
III ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou
individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas;

107

IV a assemblia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria

profissional, ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo
da representao sindical respectiva, independentemente da contribuio
prevista em lei;
V ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato;
VI obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de
trabalho;
VII o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes
sindicais;
VIII vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da
candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda
que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta
grave nos termos da lei.
Pargrafo nico As disposies deste artigo aplicam-se organizao de
sindicatos rurais e de colnias de pescadores, atendidas as condies que a lei
estabelecer.

Este inciso VIII busca defender o empregado mais atuante na organizao sindical
de perseguio injusta por parte do empregador, concedendo-lhe estabilidade provisria,
desde o registro da candidatura ao cargo de direo sindical, e, eleito, mesmo que suplente,
at 1 (um) ano aps o final do mandato, somente podendo ser demitido por falta grave,
apurada na forma da lei.
VOLTAR
13.10 DO DIREITO DE GREVE
Art. 9 - assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre
a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender.
1 - A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o
atendimento das necessidades inadiveis da comunidade.
2 - Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.

Este artigo regulamenta o direito de greve e sua liberdade de expresso dentro dos
limites permitidos em lei especfica considerando as necessidades inadiveis da comunidade.
A greve, como direito do trabalhador, encontra-se fundamentada no princpio da
liberdade do trabalho, mesmo porque ningum pode ser constrangido a trabalhar contra a
prpria vontade.
Para Amauri Mascaro Nascimento97 o princpio da liberdade individual que
tambm se aplica ao plano coletivo.
Ao empregador vedado, em razo de greve, rescindir o contrato de trabalho do
seu empregado em greve, bem como a contratao de trabalhadores substitutos, com exceo
daqueles casos em que a greve poder trazer prejuzos irreparveis, ou, ainda, o abuso no
exerccio de tal direito, assim reconhecido por deciso judicial.

13.11 DA PARTICIPAO NOS COLEGIADOS DOS RGOS PBLICOS

Art. 10. assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos
colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou
previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao.

97

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1992, p. 412.

108

Este artigo prev, de forma expressa, a participao dos trabalhadores e dos

empregadores em rgos pblicos que cuidem de seus interesses profissionais e
previdencirios, como por exemplo, o Conselho Curador do FGTS e do INSS.
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13.12 DA ELEIO DE REPRESENTANTES EM EMPRESA COM MAIS DE 200

EMPREGADOS
Art. 11. Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de
um representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes o
entendimento direto com os empregadores.

O representante eleito, neste caso especfico, goza, tambm, de estabilidade

provisria, da mesma forma que o membro do sindicato ou de associao.
VOLTAR

109

14 DA NACIONALIDADE
Art. 12 So brasileiros:
I natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros,
desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer
deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que sejam
registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica
Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo,depois de atingida a maioridade,
pela nacionalidade brasileira;
II naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos
originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto
e idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do
Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que
requeiram a nacionalidade brasileira;
1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade
em favor dos brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os
casos previstos nesta Constituio.
2 A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados,
salvo nos casos previstos nesta Constituio.
3 So privativos de brasileiro nato os cargos:
I de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II de Presidente da Cmara dos Deputados;
III de Presidente do Senado Federal;
IV de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V da carreira diplomtica;
VI de oficial das Foras Armadas.
VII de Ministro de Estado da Defesa.
4 Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
I tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade
nociva ao interesse nacional;
II adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos:
a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira;
b) de imposio de naturalizao, pela forma estrangeira, ao brasileiro residente em
Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o
exerccio de direitos civis.

Cuida este artigo da definio dos nacionais e dos nacionalizados e dos direitos e
vedaes a eles inerentes.
Em sentido jurdico, nacionalidade o liame jurdico-poltico que une um
indivduo a um estado (nao).
Celso Ribeiro Bastos ao estabelecer a diferenciao entre o nacional e o
estrangeiro, afirma que o primeiro todo
aquele que se encontra preso ao Estado por um vnculo jurdico que o qualifica
como seu integrante (vnculo que o acompanha, inclusive em seus deslocamentos no
espao, quando se encontrar no mbito territorial de outros Estados), ao passo que o
estrangeiro aquela pessoa a que o direito do Estado no atribui a qualidade de
nacional98.

98

BASTOS, 1999, p. 267.

110

Alexandre de Moraes99 estabelece alguns conceitos relacionados com o estudo de

nacionalidade, de modo a facilitar o seu entendimento. So eles de povo, populao, nao e
cidado:
Povo: o conjunto de pessoas que fazem parte de um Estado o seu elemento
humano. O povo est unido ao Estado pelo vnculo jurdico da nacionalidade.
Populao: o conjunto de habitantes de um territrio, de um pas, de uma regio,
de uma cidade. Esse conceito mais extenso que o anterior povo , pois engloba
os nacionais e os estrangeiros, desde que habitantes de um mesmo territrio.
Nao: agrupamento humano, em geral numeroso, cujos membros, fixados num
territrio, so ligados por laos histricos, culturais, econmicos e lingsticos.
Cidado: o nacional (brasileiro nato ou naturalizado) no gozo dos direitos polticos
e participantes da vida do estado.

Espcies de nacionalidade: originria e adquirida.

Nacionalidade originria, tambm chamada de primria, a obtida pelo indivduo
atravs do seu nascimento, atravs de dois critrios, o ius soli (em razo do territrio onde
nasceu origem territorial) e o ius sanguinis (em razo da ascendncia origem sangnea).
A atual Carta Poltica brasileira, no seu artigo 12, prev a exausto e de forma
taxativa, numerus clausus, as hipteses de aquisio originria ou primria de nacionalidade:
o ius soli, mitigado pela adoo do ius sanguini somado a determinados requisitos100.
So brasileiros natos, assim, os nascidos no Brasil, ainda que de pais estrangeiros,
desde que estes no estejam a servio do seu pas (ius soli) (inciso I, alnea a); os nascidos no
estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio do
Brasil (ius sanguini + critrio funcional) inciso I, b; e, por fim, os nascidos no estrangeiro,
de pai ou me brasileiros, desde que registrados em repartio brasileira competente
(embaixadas, consulados) ou que venham residir no Brasil e faam a opo, em qualquer
tempo, depois que atingirem a maioridade, pela nacionalidade brasileira (inciso I, c).
A nacionalidade adquirida aquela que se processa em um momento posterior ao
do nascimento, por vontade prpria, e, em regra, pela naturalizao, vale dizer, pela adoo de
uma outra nao, onde j reside, como a sua; pelo casamento, como por exemplo, na
Alemanha onde a mulher adquire a nacionalidade do marido o Brasil no reconhece este
modo de aquisio de nacionalidade; em virtude do exerccio de atividade pblica, por
exemplo, o Haiti e o Panam, ou, por fim, em razo de mutaes territoriais.
Acrescente-se a isso o sistema misto de obteno da nacionalidade, quando so
adotados ambos os critrios de aquisio originria de nacionalidade. Este o modelo adotado
pelos Estados Unidos, pelo Reino Unido e pela Colmbia.
O Brasil manteve, na sua nova Carta Poltica, a distino entre os casos de
aquisio originria e adquirida.
A Constituio Federal, em razo do princpio da igualdade, determina
expressamente a proibio da distino entre brasileiros natos e naturalizados, tendo estes os
mesmo direitos daqueles, com a ressalva do exerccio de determinados cargos e funes
privativos de brasileiros natos, elencados de forma expressa e numerus clausus, na prpria
Carta Poltica, no artigo 12, 2 e 3, e no art. 89, VII.
Outra diferena estabelecida pela prpria CF a que diz respeito extradio
nenhum brasileiro nato poder ser extraditado.
Perda do direito de nacionalidade: a CF determina que o indivduo perder a
nacionalidade brasileira quando tiver cancelada a sua naturalizao por determinao judicial,
99

MORAES, 2001, p. 214-215.

Ibid., p. 216.

100

111

em virtude de atividade nociva ao interesse nacional, ou quando adquirir outra nacionalidade.

Neste ltimo caso, a CF permite a preservao da nacionalidade brasileira nos seguintes
casos: 1) reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; 2) imposio de
naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente no estrangeiro como condio
para a sua permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis (art. 12, 4).
VOLTAR
14.1 DA LNGUA E DOS SMBOLOS DA REPBLICA
Art. 13 A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do
Brasil.
1 So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as
armas e o selo nacionais.
2 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos
prprios.

O artigo 13 da Carta Poltica estabelece a lngua oficial do pas e os smbolos

nacionais.
VOLTAR

112

15 DOS DIREITOS POLTICOS

Art. 14 A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto
direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante:
I plebiscito;
II referendo;
III iniciativa popular.
1 O alistamento eleitoral e o voto so:
I obrigatrios para os maiores de dezoito anos;
II facultativos para:
a) os analfabetos;
b) os maiores de setenta anos;
c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
2 No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do
servio militar obrigatrio, os conscritos.
3 So condies de elegibilidade, na forma da lei:
I a nacionalidade brasileira;
II o pleno exerccio dos direitos polticos;
III o alistamento eleitoral;
IV o domiclio eleitoral na circunscrio;
V a filiao partidria;
VI a idade mnima de:
a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador;
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal;
c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito,
Vice-Prefeito e juiz de paz;
d) dezoito anos para Vereador.
4 So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.
5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal,
os Prefeitos e quem os houver sucedido ou substitudo no curso dos mandatos
podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente.
6 Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os
Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar aos
respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
7 So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes
consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da
Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito
ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j
titular de mandato eletivo e candidato reeleio.
8 O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies:
I se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade;
II se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e,
se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade.
9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de
sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para o
exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e
legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do
exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.
10 O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de
quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de abuso do poder
econmico, corrupo ou fraude.
11 A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia,
respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f.

A soberania popular decorre de preceito constitucional estabelecido no pargrafo

nico do artigo 1o, da Constituio Federal, que assim dispe: Todo poder emana do povo,

113

que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio.
A soberania popular exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e
secreto, com valor igual para todos, e nos termos da lei, mediante:
I plebiscito;
II referendo;
III iniciativa popular.
Tm o direito de votar todos os maiores de dezoito anos, os analfabetos, os
maiores de setenta anos e os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
Em verdade, o que deveria ser um direito , na prtica, um dever, posto que o
voto em nosso Pas obrigatrio, exceto para os maiores de setenta e os menores de dezesseis
e maiores de dezoito, e para os analfabetos. Em outras palavras, um direito para as
excees, e um dever, para a regra geral.
Por outro lado, tm direito de ser votado todos aqueles que possuem as condies
de elegibilidade, vale dizer, aqueles que podem ser eleitos.
VOLTAR
SUFRGIO

Sufrgio o direito que todos os que esto em pleno gozo dos seus direitos
polticos tm de votar e ser votado.
Apresenta-se, pois, sob dois aspectos:
a) capacidade eleitoral ativa (direito de votar alistabilidade);
b) capacidade eleitoral passiva (direito de ser votado elegibilidade)
VOLTAR
15.1 CONDIES DE ELEGIBILIDADE E CAUSAS DE INELEGIBILIDADE
A elegibilidade, segundo Adriano Soares da Costa101, o direito subjetivo pblico
de o cidado concorrer s eleies para o exerccio de mandato eletivo. No apenas o direito
de ser votado, mas tambm o direito de praticar atos de campanha, angariando em seu nome
os votos dos eleitores.
As condies de elegibilidade so os pressupostos bsicos, essenciais e
indispensveis ao exerccio de mandato eletivo.
Tais condies encontram-se estabelecidas neste artigo 14 da Constituio
Federal. So elas:
a nacionalidade brasileira somente pode votar e ser votado o cidado
brasileiro, assim reconhecido por lei;
o pleno exerccio dos direitos polticos somente aquele que estiver na
plenitude dos seus direitos polticos, ou seja, quem no esteja inelegvel, na forma da lei, pode
ser candidato;
o alistamento eleitoral Somente poder ser votado, como igualmente votar,
aquele que se alistou eleitoralmente, vale dizer, aquele que possui ttulo de eleitor vlido;
domiclio eleitoral na circunscrio o Cdigo Eleitoral Brasileiro, no seu art.
42, pargrafo nico define domiclio eleitoral como o lugar de residncia ou moradia do
requerente e, verificado ter o alistando mais de uma, considerar-se- domiclio qualquer
101

COSTA, Adriano Soares. Inabilitao para o mandato eletivo. Belo Horizonte: Edies Cincia Jurdica,
1998.

114

delas. O domiclio eleitoral , pois, absolutamente necessrio, , mesmo, condio

constitucional de elegibilidade. A Lei 9.504, seguindo o mandamento constitucional, exige,
como condio sine qua para que se possa concorrer s eleies, que o candidato possua
domiclio eleitoral na circunscrio, fixando-lhe um prazo de, pelo menos, 1 ano antes do
pleito. O pedido de registro de candidato que no satisfaa essa condio de elegibilidade
poder ser impugnado por qualquer candidato, partido poltico ou coligao, e, tambm, pelo
Ministrio Pblico Eleitoral;
a filiao partidria outra condio constitucional sine qua de elegibilidade.
A Lei 9.504, obedecendo ao preceito constitucional, exige um prazo mnimo de filiao igual
ao do prazo do domiclio eleitoral, fazendo, contudo, uma observao importante, a de que a
filiao partidria dever estar deferida nesse prazo. No basta, portanto, que o candidato
tenha requerido a filiao ou assinado a ficha de filiao do partido um ano antes do pleito.
imprescindvel, indispensvel que o partido a tenha deferido nos termos do seu estatuto
dentro do prazo de at 01 ano antes do pleito a que pretenda concorrer.
O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies (C.F., art. 14,
o
8 ): I se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se das atividades; II se
contar mais de dez anos de servio ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar
automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade. As excees regra ficam por
conta do candidato militar da ativa, que para o cumprimento do requisito de filiao
partidria, bastar efetuar o pedido de registro de candidatura, aps prvia escolha em
conveno partidria102 e dos Juzes e membros (Conselheiros) dos Tribunais de Contas que
esto desobrigados de cumprir o prazo de filiao partidria de 1 ano antes do pleito. Para
eles, o prazo de filiao de at 4 meses antes das eleies103.
a idade mnima de:
a) 35 anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador;
b) 30 anos para Governador, Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal;
c) 21 anos para Deputado Federal, Estadual, Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito;
d) 18 anos para Vereador.
Com o advento da Emenda Constitucional n 16, que introduziu no pas o instituto
da reeleio sem a necessidade de desincompatibilizao, o Presidente da Repblica, os
Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos dos Municpios podem
candidatar-se prpria reeleio por mais um nico perodo consecutivo, sem precisar
renunciar ou mesmo licenciar-se do cargo que ocupa.
Caso pretendam concorrer a cargo diverso daquele que ocupam devem renunciar
aos seus mandatos at 6 (seis) meses antes do pleito
VOLTAR

CAUSAS DE INELEGIBILIDADE
As causas de inelegibilidade encontram-se elencadas no artigo 1o, da Lei
Complementar n 64/90.
So inelegveis104:
os inalistveis e os analfabetos (4o do art. 14, CF) no podem alistar-se
como candidatos aqueles que no souberem se expressar na lngua ptria; os estrangeiros; os

102

C.F., arts. 8o e 142, V; Ac. no 11.314, de 30.8.90, rel. Min. Otvio Gallotti.
Resoluo TSE n 20.561, de 02.03.2000, art. 9 o, 5o, 6o e 7o
104
MASCARENHAS, Paulo. Lei Eleitoral Comentada. 6 ed. So Paulo: Editora RCN, 2004 .
103

115

que estiverem privados, temporria ou definitivamente, de seus direitos polticos e, durante o

perodo do servio militar, os conscritos art. 1o, I, a, da Lei Complementar 64/90;
no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consangneos ou
afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de
Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro
dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato
reeleio. Mesmo tendo sido aprovada a reeleio para os candidatos chapa majoritria, e
at por isso mesmo, permanece, ao nosso juzo, a condio de inelegibilidade para o cnjuge,
e para os parentes consangneos ou afins. Do mesmo modo o(a) concubino(a), eis que
equiparados ao cnjuge art. 226, 3o CF, regulamentado pela Lei 9.278/96, que reconhece
a unio estvel entre homem e mulher como entidade familiar;
o militar alistvel que, contando menos de 10 anos de servio, no se afastar da
atividade, e o que, contando mais de 10 anos de servio, no for agregado pela autoridade
superior 8o, art. 14 CF105.
os Governadores, Vice-Governadores, Prefeitos, Vice-Prefeitos e membros do
Congresso Nacional, das Assemblias Legislativas, da Cmara Legislativa, das Cmaras
Municipais que hajam perdido os seus mandatos por infringncia a dispositivo da Carta
Magna, das Constituies Estaduais e Leis Orgnicas dos Municpios, para as eleies que se
realizarem durante o perodo remanescente e nos trs anos subseqentes ao trmino do
mandato para o qual tenham sido eleitos art. 1o, I, alneas c e b da Lei Complementar 64/90;
aqueles que tenham sido julgados e condenados pela Justia Eleitoral, com
sentena transitada em julgado, por abuso de poder econmico ou poltico, para a eleio que
concorreram ou tenham sido diplomados, e nos trs anos a ela subseqentes LC 64/90, art.
1o, I, alnea d;
aqueles que tenham sido julgados e condenados, com sentena transitada em
julgado, pela prtica de qualquer crime, mesmo que praticado na modalidade culposa,
enquanto durarem os efeitos da condenao. Ressalte-se que o sursis no elide a falta da
condio de elegibilidade, ele apenas faz com que no fique restrita a liberdade do condenado,
mas os demais efeitos da pena permanecem;
aqueles que tenham sido julgados e condenados criminalmente, com sentena
transitada em julgado, por crimes cometidos contra a economia popular, a f pblica, a
administrao pblica, o patrimnio pblico, o mercado financeiro, pelo trfico de
entorpecentes e por crimes eleitorais, pelo prazo de trs anos, aps o cumprimento da pena
art. 1o, I, letra e, da Lei Complementar 64/90. A diferena entre esta condio de
inelegibilidade e aquela outra retro, que nesta ltima a causa de inelegibilidade perdura por,
ainda, trs anos aps o cumprimento da pena;
aqueles que forem declarados indignos do oficialato, ou com ele incompatveis,
pelo prazo de quatro anos. Esta deciso, tambm, deve estar transitada em julgado, seno no
produzir os efeitos previstos na Lei Complementar 64/90, art. 1o, I, f;
aqueles que tiveram as suas contas relativas ao exerccio de cargos ou funes
pblicas rejeitadas por irregularidade insanvel e por deciso irrecorrvel do rgo
competente, salvo se a questo houver ou estiver sendo submetida apreciao do Poder
Judicirio, para as eleies que se realizarem nos cinco anos seguintes, contados a partir da
data da deciso art. 1o, I, alnea g, LC 64/90. Enquanto estiver a questo sub judice, no
prevalecer a inelegibilidade. Trata-se do princpio jurdico do in dubio pro reo;
os detentores de cargo na administrao pblica direta ou indireta ou
fundacional, que beneficiarem a si ou a terceiros, pelo abuso do poder econmico ou poltico
apurado em processo, com sentena transitada em julgado, para as eleies que se realizarem
105

TELES, Ney Moura. Direito eleitoral. So Paulo: LED, 1997. p. 40.

116

nos trs anos seguintes ao trmino do seu mandato ou do perodo de sua permanncia no
cargo LC 64/909, art. 1o, I, alnea h. Essa causa de inelegibilidade alcana todos os
servidores pblicos que tenham incorrido em abuso de poder econmico e/ou poltico. Aplicase, tambm, ao servidor pblico que no candidato, mas que, com este, colabore na ao
ilegal. Aquele que, aps investigao em processo eleitoral ou em ao de impugnao de
mandato eletivo, tenha sido considerado beneficirio direto ou autor de benefcio indevido em
razo de abuso de poder econmico ou poltico, ser declarado inelegvel nos trs anos
subseqentes ao trmino do mandato que desempenhava ou da sua permanncia no cargo que
ocupava;
os que, em estabelecimentos de crdito, financiamento ou seguro, tenham sido
ou estejam sendo objeto de processo de liquidao judicial ou extrajudicial, hajam exercido,
nos 12 meses anteriores respectiva decretao, cargo ou funo de direo, administrao ou
representao, enquanto no forem exonerados de qualquer responsabilidade LC 64/90, art.
1o, I, i. A inelegibilidade perdurar at que sejam declarados, por sentena, inocentes.
A competncia para conhecer e decidir as argies de inelegibilidade da Justia
Eleitoral.
A argio de inelegibilidade ser manejada no Tribunal Superior Eleitoral,
quando se tratar de candidato a Presidente ou Vice-Presidente da Repblica; nos Tribunais
Regionais, quando se tratar de candidato a Senador, Governador, Vice-Governador, Deputado
Federal, Deputado Estadual e Deputado Distrital (Distrito Federal); nos juzes eleitorais,
quando se tratar de candidato a Prefeito, Vice-Prefeito e Vereadores.
O 10 cuida da nica ao constitucional propriamente dita, porque no amparada
em nenhum outro diploma legal: a Ao de Impugnao de Mandato Eletivo AIME ,
dizendo do prazo para a sua interposio, do termo inicial e das provas.
Dispe a Carta Poltica que o mandato eletivo pode ser impugnado no prazo de 15
dias contados da diplomao dos eleitos, instruindo-se a ao com as provas de abuso de
poder econmico, corrupo ou fraude. Vale dizer, somente cabe AIME em caso de abuso de
poder econmico, de corrupo ou de fraude, devendo as provas, ou, pelo menos, indcios
delas, serem apresentadas juntamente com a ao so provas pr-constitudas, coletadas
aps a realizao das eleies. Se no for caso de abuso de poder econmico, de corrupo ou
de fraude no h que se falar em ao de investigao de mandato eletivo.
VOLTAR

15.2 DA AO DE IMPUGNAO DE MANDATO ELETIVO

11 A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de
justia, respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de
manifesta m-f.

Essa AIME tramita em segredo de justia, vale dizer, somente as partes tm

conhecimento e acesso ao processo, da muitas vezes a populao ser tomada de surpresa com
uma deciso afastando o mandatrio eleito, comumente Prefeito eleito, por abuso de poder
econmico, corrupo envolvendo captao de sufrgio ou fraude na eleio.
Se a AIME proposta de forma temerria ou com evidente m-f, to somente
para prejudicar politicamente o adversrio, com provas adredemente produzidas, o autor pode
ser responsabilizado, na forma da lei. Mas que lei essa? a Lei Complementar n 64/90, que
no seu artigo 25, assim dispe:

117

Constitui crime eleitoral a argio de inelegibilidade, ou a impugnao de registro

de candidato feito por interferncia do poder econmico, desvio ou abuso do poder
de autoridade, deduzida de forma temerria ou de manifesta m-f.
Pena: deteno de seis meses a dois anos, e multa de vinte a cinqenta vezes o valor
do Bnus do Tesouro Nacional (BTN) e, no caso de sua extino, de ttulo pblico
que o substitua.

A ao de impugnao no de confunde, e nem pode ser confundida, com o

recurso contra a diplomao, que cuida de recurso contra a expedio de diploma, e se
encontra previsto no artigo 262 do Cdigo Eleitoral, com prazo assinado para a sua
interposio de trs dias.
A ao de impugnao de mandato eletivo, como o prprio nome est a dizer,
uma ao, que tem por objetivo, segundo Tito Costa106,
investir contra a diplomao, a ela se opondo, com a finalidade de obter, a final, o
decreto judicial de sua invalidade, de sua nulidade, em razo de vcios referidos no
texto da Lei Maior: abuso de poder econmico, corrupo ou fraude,

cujo prazo para a sua proposio de 15 dias contados da diplomao.

Esses vcios, todos ou um deles apenas, devero restar comprovados de forma to
absolutamente clara que ao julgador no reste outra opo que no seja a decretao da
imprestabilidade da diplomao.
Para propor ou contestar a ao de impugnao de mandato eletivo, antes de tudo,
necessrio ter interesse e legitimidade. Assim, na ao de impugnao de mandato eletivo
so partes legtimas para prop-la o Ministrio Pblico, os candidatos, eleitos ou no, os
partidos polticos, ou qualquer eleitor. Ser (o) ru(s) aquele(s) contra cuja diplomao
formular-se o pedido.
admitido o litisconsrcio passivo quando a ao tem por objetivo mais de uma
diplomao. Neste caso, o ideal propor-se tantas aes quantos sejam os diplomados que se
deseja impugnar, mesmo porque as provas podero ser diferentes para um e para outro caso.
O rito a ser obedecido nesse tipo de ao o cdigo processual civil, at que seja
disciplinado em lei especfica, cuja existncia encontra-se prevista no 11, do artigo 14, da
Carta Constitucional.
Tratando-se de mandatos municipais, ainda na lio de Tito Costa,
o feito se processar perante o Juiz da Zona Eleitoral respectiva, com recurso para o
Tribunal Regional Eleitoral (recurso de apelao, nos termos do CPC, enquanto no
houver lei disciplinando a matria). Cuidando-se de mandatos estaduais, a
competncia ser do Tribunal Regional Eleitoral, com recurso para o TSE; e, por
fim, do TSE quando a impugnao recair sobre a diplomao de eleitos no mbito
federal (presidente, vice).

O prazo para recurso da deciso de primeira instncia, na ao de impugnao de

mandato eletivo, motivo de controvrsia entre os doutrinadores. O Tribunal Superior
Eleitoral, pacificando a matria, vem entendendo que o prazo para a interposio de recurso
contra deciso originria na ao de impugnao de mandato eletivo o comum de trs dias,
estabelecido no artigo 258, do Cdigo Eleitoral.
A simples propositura da ao de impugnao de mandato eletivo no tem o
condo de sustar ou impedir a posse do diplomando. As provas devero acompanhar a inicial,
mas podero ser produzidas tambm no decorrer da sua instruo, com base no princpio do
contraditrio. Tito Costa assevera, no sem razo, que Entendemos que provas devem ser
106

COSTA, Tito. Recursos em matria eleitoral. 7.ed. So Paulo: Malheiros, 2000.

118

oferecidas por meio de documentos, ou indicaes de suas fontes, junto com a inicial. H que
haver um mnimo de fumus boni juris para o ajuizamento da ao.
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15.3 DA PERDA E SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS

Art. 15 vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se
dar nos casos de:
I cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado;
II incapacidade civil absoluta;
III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos;
IV recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos
termos do art. 5, VIII;
V improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.

Trata este pargrafo do nico caso de perda dos direitos polticos e dos casos de
sua suspenso.
Inicia o texto do pargrafo vedando a cassao dos direitos polticos. Essa
vedao veio em contra-posio ao regime anterior Carta Poltica, quando os
Presidentes/Ditadores, utilizando-se de Atos Institucionais, instrumentos do arbtrio e da
prepotncia com uma roupagem jurdica que lhe emprestava fora de emenda constitucional,
cassavam os direitos polticos daqueles que ousavam se contrapor ao regime, em uma
perseguio poltica e social mesquinha e covarde, porque arbitrria.
Hoje, a Constituio Federal somente prev a possibilidade de perda dos direitos
polticos para aqueles que tiverem a sua naturalizao cancelada por sentena judicial, com
trnsito em julgado, e nos casos da chamada escusa de conscincia, vale dizer, do direito
reconhecido ao objetor de no prestar o servio militar nem de engajar-se no caso de
convocao para a guerra, sob o fundamento de que a atividade marcial fere as suas
convices religiosas ou filosficas. Neste caso, perder o agente os seus direitos polticos se
no cumprir a prestao alternativa para o caso do servio militar obrigatrio (inciso IV);
Nos demais casos o que existe uma suspenso dos direitos polticos por tempo
determinado, enquanto subsistirem os motivos que no permitem ao indivduo a retomada da
sua plena capacidade civil:
Por condenao criminal transitada em julgado, durante os seus efeitos (inciso
III);
Pela prtica dos chamados atos de improbidade administrativa Lei n
8.429/92 aqueles praticados contra a Administrao, as Finanas e o Patrimnio Pblicos,
cujas penas implicam na suspenso dos direitos polticos por at oito anos, a perda da funo
pblica aplicvel aos agentes pblicos, nomeados ou eleitos , a indisponibilidade dos bens,
o ressarcimento dos danos causados ao errio, e mais, multa e proibio de contratar com o
Poder Pblico, sem prejuzo da ao penal cabvel.
No que diz respeito incapacidade civil absoluta, esta tanto pode gerar a perda
como a suspenso dos direitos polticos, a depender de cada situao. Deve-se, neste caso,
observar se a questo temporria ou definitiva.
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119

15.4 DO PRINCPIO DA ANUALIDADE DA LEI ELEITORAL

Art. 16 A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua
publicao, no se aplicando eleio que ocorra at 1 (um) ano da data de sua
vigncia.

Este artigo trata do princpio da anualidade das leis eleitorais. Isto quer dizer que a
lei eleitoral, para ter aplicabilidade, necessita ser publicada at 1 (um) ano antes das eleies.
15.5 DOS PARTIDOS POLTICOS
Art. 17 livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos,
resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo, os
direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes preceitos:
I carter nacional;
II proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade ou governo
estrangeiros ou de subordinao a estes;
III prestao de contas Justia Eleitoral;
IV funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
1 assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura
interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o
regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as
candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus
estatutos estabelecer normas de fidelidade e disciplina partidrias.
2 Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei
civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral.
3 Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso
gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei.
4 vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao paramilitar.

O partido poltico destina-se a assegurar, no interesse do regime democrtico, a

autenticidade do sistema representativo, e a defender os direitos fundamentais definidos na
Constituio Federal.
livre a criao, a fuso, a incorporao e a extino de partidos polticos. Os
programas dos partidos devem, obrigatoriamente, respeitar a soberania nacional, o regime
democrtico, o pluripartidarismo e os direitos fundamentais da pessoa humana.
Ao partido poltico assegurada autonomia para definir sua estrutura interna,
organizao e funcionamento.
A emenda constitucional de n 52, de 8 de maro de 2006, alterou o pargrafo
segundo deste artigo 17, acabando com a chamada verticalizao das coligaes. Com isso,
os partidos polticos, a partir das eleies de 2010, no necessitaro reproduzir nos estados a
coligao que for feita para as eleies presidenciais.
A emenda constitucional acima citada (EC n 52/2006), tentou derrubar a
verticalizao j para as eleies do ano de 2006, mas o seu artigo 2 foi, acertadamente,
declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal ao argumento de que feria o
princpio da anualidade da lei eleitoral previsto no artigo 16 da Constituio Federal.
A ao do partido poltico tem carter nacional, e exercida de acordo com o seu
estatuto e programa, sem subordinao a entidades ou governos estrangeiros.
O partido poltico funciona nas Casas Legislativas, por intermdio de uma
bancada de parlamentares, que deve constituir suas lideranas de acordo com o estatuto do
partido, com o regimento interno das respectivas Casas, e com a Lei n 9.096/95 (lei dos
Partidos Polticos).

120

Somente tem direito a funcionamento parlamentar em todas as Casas Legislativas

para as quais tenha elegido representante, o partido que, em cada eleio para a Cmara dos
Deputados, obtenha o apoio de, no mnimo, 5% dos votos apurados, vale dizer, dos votos
vlidos, no computados os brancos e os nulos, distribudos em, pelo menos, um tero dos
estados, com o mnimo de 2% do total de cada um deles.
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NATUREZA JURDICA
O partido poltico pessoa jurdica de direito privado, constitudo na forma da lei
civil.
As decises internas do partido poltico somente podem ser objeto de apreciao
pelo Poder Judicirio se forem adotadas contrariamente s normas contidas no estatuto
partidrio.
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15.6 DAS QUOTAS DO FUNDO PARTIDRIO E DO ACESSO GRATUITO A REDE DE

RDIO E TELEVISO

Os partidos polticos devidamente registrados e com representao no Congresso

Nacional tm direito a receber quotas do fundo partidrio e acesso gratuito a rede de rdio e
televiso para propaganda partidria, institucional.
O fundo partidrio constitudo das multas e penalidades pecunirias aplicadas
nos termos do Cdigo Eleitoral e leis conexas, dos recursos financeiros que lhes forem
destinados por lei, das doaes de pessoas fsicas ou jurdicas efetuadas por depsitos
bancrios diretamente na conta do Fundo Partidrio, e, por fim, doaes oramentrias da
Unio em valor nunca inferior, cada ano, ao nmero de eleitores inscritos em 31 de dezembro
do ano anterior ao da proposta oramentria, multiplicados por R$ 0,35 (trinta e cinco
centavos) Lei n 9.096/95, art. 38.
Os partidos polticos no podem se utilizar de organizaes paramilitares para
nenhum fim, qualquer que seja o motivo. De igual modo, no podem ministrar instruo
militar ou paramilitar e nem adotar uniforme para os seus membros (Lei n 9.096/95, art. 6).
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121

16 DA ORGANIZAO DO ESTADO
16.1 DOS TIPOS DE ESTADO
A classificao dos tipos de estado pode ser feita de acordo com os critrios de
forma de governo, localizao geogrfica, dimenso, regime poltico, o modo como o poder
se encontra distribudo territorialmente, dentre outros.
Para o nosso estudo utilizaremos este ltimo critrio, qual seja, o modo de
distribuio do poder dentro do territrio.
Estados simples e estados compostos:
Os estados so simples ou compostos a depender do seu grau de descentralizao
de poder.
Os estados simples ou unitrios so aqueles que possuem um nico rgo de
governo poltico, o poder central, que dirige todos os negcios pblicos. Exemplos: Frana,
Espanha, Itlia, Portugal, Mxico e quase todos os pases da Amrica do Sul, exceo da
Argentina e do Brasil.
O estado composto, ao contrrio, aquele de formao mais complexa porque
envolve a unio de duas ou mais entidades polticas.
O Brasil, como os Estados Unidos da Amrica do Norte, so exemplos de estados
compostos.
Os estados podem ser compostos atravs da Unio Pessoal, da Unio Real, da
Unio Incorporada, da Confederao e da Federao.
A unio pessoal, como a unio real, somente pode ocorrer em governos
monrquicos, quando dois ou mais estados so governados por um monarca comum. Na unio
pessoal, os estados preservam as suas soberanias interna e internacional mantendo-se ligados
pela pessoa fsica do monarca; mas, na unio real, os estados perdem toda a autonomia
poltica, embora mantenho uma certa autonomia administrativa.
No mundo moderno no existem casos de unio pessoal e nem real.
A unio incorporada, muito embora envolva a unio de dois ou mais estados, no
pode ser classificada como forma composta de estado uma vez que, na prtica, ela deriva da
absoro de estados soberanos por outros de modo a formar um nico e soberano estado,
simples, ou unitrio.
que os antigos estados soberanos so extintos e incorporados a um nico estado.
o caso do Reino Unido, que foi formado a partir da incorporao de reinos antes
independentes, como o da Inglaterra, da Esccia, do Pas de Gales e da Irlanda do Norte.
O exemplo mais recente de unio incorporada a nova Alemanha, fruto da
reunificao das duas Alemanhas ocorrida em 1989. A Alemanha Oriental foi incorporada
pela Alemanha Ocidental, valendo para ambas as leis federais e a Constituio desta ltima.
A confederao a unio contratual, pura e simples, de estados soberanos que
buscam, assim, estabelecer tarefas comuns, como por exemplo, a defesa do estado
confederado perante as demais naes soberanas, a prpria segurana interna, alm de outros
objetivos que podem ser pactuados entre os estados confederados.
Na federao, ao contrrio da confederao, as unidades se juntam e somente so
reconhecidas atravs das regras de direito pblico interno, pois que formam um s estado. o
caso do Brasil, dos Estados Unidos da Amrica do Norte, da Venezuela, da Colmbia,
Argentina, Sua, Rssia, ndia, Paquisto, dentre outros.
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122

16.2 DA ORGANIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA DO BRASIL

O Brasil, desde a instaurao da Repblica, em 1889, adotou a forma federativa

inspirado no constitucionalismo norte-americano.
A nossa Federao indissolvel segundo princpio estabelecido desde a primeira
constituio (1891). Esse princpio da indissolubilidade tem duas finalidades: a primeira, a
unidade nacional; a segunda, a necessidade descentralizadora das suas aes.
A atual Constituio Federal reafirma o princpio da indissolubilidade no caput do
seu artigo 1.
A organizao poltico-administrativa federal compreende a Unio, que representa
o estado perante o direito pblico interno bem como perante o direito pblico internacional;
os estados-membros, o Distrito Federal e os municpios.
A Unio, internamente, pessoa jurdica de direito pblico e existncia necessria,
autnoma em relao aos estados-membros e municpios, possuindo rgos e sistema de
governo que lhe so prprios, e organizao poltica lastreada na diviso entre os Poderes
(Executivo, Legislativo e Judicirio), que guardam independncia e harmonia entre si.
O smbolo do pacto federativo a Constituio Federal, que o instrumento de
manifestao da soberania popular, e quem determina as competncias da Unio e dos
demais entes da Federao (Estados-membros, Distrito Federal e municpios), todos
autnomos possuidores da trplice capacidade de auto-organizao e normatizao prpria,
autogoverno e auto-administrao.107

16.2.1 DA UNIO
Os bens da Unio encontram-se elencados no artigo 20, incisos I a XI da
Constituio Federal.
A competncia da Unio encontra-se estabelecida nos artigos 21 competncia
administrativa; 22 competncia legislativa; 23, 24 e 153 da Constituio Federal.
Os artigos 21 e 22 trazem as competncias expressas e enumeradas, numerus
clausus, da Unio, e o artigo 23 as competncias em comum com os estados, o Distrito
Federal e os municpios.
O artigo 24, por seu turno, traz a competncia concorrente da Unio com os
estados e o DF.
O art. 153, I a VII, traz a competncia expressa da Unio em matria tributria. O
art. 154, I, traz a competncia residual, pois que, mediante lei complementar, poder instituir
impostos no previstos no artigo anterior [...].
O princpio bsico para a distribuio de competncia o da predominncia de
interesse.
Por esse princpio, Unio cabero as matrias e interesses de carter geral; aos
estados, as matrias de interesse predominantemente regional, e aos municpios os assuntos de
interesse local. Ao DF cabem, cumulativamente, as competncias estadual e municipal (art.
32, 1), com a exceo do inciso XVII do art. 22, da Constituio Federal.
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107

MORAES, 2004, p. 270.

123

16.2.2 DOS ESTADOS-MEMBROS

Todas as Constituies brasileiras, desde a de 1891, reservaram aos estados a
competncia que no lhes fosse vedada, vale dizer, aquelas que no so de interesse geral, e,
portanto, da Unio.
Os estados podem ter, contudo, competncias em comum com a Unio, com o DF
e com os municpios. o caso das competncias estabelecidas no artigo 23 da CF.
Existem, ainda, aqueles casos de competncia exclusiva do estado, dispostas no
artigo 25, 2 e 3.
Os estados dispem de autonomia poltica (art. 25, caput) que se caracteriza pela
chamada trplice capacidade: a de auto-organizao e normatizao prpria; a de autogoverno,
e, por fim, a de auto-admnistrao.
1 Auto-organizao e normatizao prpria: essa auto-organizao muito
relativa, constrangida mesmo, uma vez que essa capacidade est submetida imposio de
reproduo quase total das regras federais que disciplinam, dentre outros pontos, o processo
legislativo, o processo administrativo, o funcionalismo pblico, etc.
Os estados, assim, se auto-organizam atravs do exerccio do seu poder
constituinte derivado, sempre respeitando os princpios constitucionais. Esses princpios
constitucionais so:
a) princpios constitucionais sensveis so aqueles que, descumpridos pelo constituinte
estadual, podem levar sano politicamente mais grave que a interveno na sua
autonomia poltica. Estes princpios encontram-se dispostos no art. 34, VII, alneas a a e, da
CF: forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; direitos da pessoa
humana; autonomia municipal; prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta;
aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a
proveniente de transferncias, na manuteno e no desenvolvimento do ensino e nas aes e
servios pblicos de sade;
b) princpios constitucionais extensveis aqueles comuns Unio, estados, DF e municpios,
de observao obrigatria, portanto, na organizao do estado;
c) princpios constitucionais estabelecidos consistem, no dizer de Alexandre de Moraes
(2004, p.273), em determinadas normas que se encontram espalhadas pelo texto da
constituio, e, alm de organizarem a prpria federao, estabelecem preceitos centrais de
observao obrigatria aos estados-membros em sua auto-organizao.
2 Autogoverno: deriva do ato de que prprio povo do estado quem escolhe
diretamente os seus representantes, atravs de eleies livres, diretas e secretas, para os
poderes Executivo e Legislativo.
O Poder Executivo representado pelo governador do estado, o seu chefe maior,
que assessorado pelos secretrios de estado. O seu mandato de quatro anos, e encontra-se
sujeito ao impeachment, quando, ento, acusado e julgado pelo Legislativo estadual.
O governador e o vice-governador podem ser reeleitos para um nico perodo
subseqente.
O Poder Legislativo estadual unicameral e o mandato dos deputados tem a
durao de quatro anos.
O Poder Judicirio organizado obedecido o disposto na CF (Seo I a VII, Cap.
III, Ttulo IV, da CF). Demais disso, a competncia dos Tribunais estaduais definida na

124

Constituio estadual e a lei de organizao judiciria de iniciativa do prprio Tribunal de

Justia;
3 Auto-administrao: caracteriza-se pelo exerccio de suas competncias
administrativas, tributrias e legislativas que foram definidas constitucionalmente.
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16.2.3 DOS MUNICPIOS
Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com
o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros
da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios
estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os
seguintes preceitos:
I - eleio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Vereadores, para mandato de
quatro anos, mediante pleito direto e simultneo realizado em todo o Pas;
II - eleio do Prefeito e do Vice-Prefeito realizada no primeiro domingo de
outubro do ano anterior ao trmino do mandato dos que devam suceder,
aplicadas as regras do art. 77, no caso de Municpios com mais de duzentos
mil eleitores;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 16, de1997)
III - posse do Prefeito e do Vice-Prefeito no dia 1 de janeiro do ano
subseqente ao da eleio;
IV - para a composio das Cmaras Municipais, ser observado o limite
mximo de: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
a) 9 (nove) Vereadores, nos Municpios de at 15.000 (quinze mil)
habitantes; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
b) 11 (onze) Vereadores, nos Municpios de mais de 15.000 (quinze mil)
habitantes e de at 30.000 (trinta mil) habitantes; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 58, de 2009)
c) 13 (treze) Vereadores, nos Municpios com mais de 30.000 (trinta mil)
habitantes e de at 50.000 (cinquenta mil) habitantes; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 58, de 2009)
d) 15 (quinze) Vereadores, nos Municpios de mais de 50.000 (cinquenta
mil) habitantes e de at 80.000 (oitenta mil) habitantes; (Includa pela
Emenda Constitucional n 58, de 2009)
e) 17 (dezessete) Vereadores, nos Municpios de mais de 80.000 (oitenta
mil) habitantes e de at 120.000 (cento e vinte mil) habitantes; (Includa pela
Emenda Constitucional n 58, de 2009)
f) 19 (dezenove) Vereadores, nos Municpios de mais de 120.000 (cento e
vinte mil) habitantes e de at 160.000 (cento sessenta mil) habitantes;
(Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
g) 21 (vinte e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 160.000 (cento e
sessenta mil) habitantes e de at 300.000 (trezentos mil) habitantes;
(Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
h) 23 (vinte e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 300.000
(trezentos mil) habitantes e de at 450.000 (quatrocentos e cinquenta mil)
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
i) 25 (vinte e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 450.000
(quatrocentos e cinquenta mil) habitantes e de at 600.000 (seiscentos mil)
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
j) 27 (vinte e sete) Vereadores, nos Municpios de mais de 600.000
(seiscentos mil) habitantes e de at 750.000 (setecentos cinquenta mil)
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
k) 29 (vinte e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 750.000
(setecentos e cinquenta mil) habitantes e de at 900.000 (novecentos mil)
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
l) 31 (trinta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 900.000
(novecentos mil) habitantes e de at 1.050.000 (um milho e cinquenta mil)
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)

125

m) 33 (trinta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.050.000 (um

milho e cinquenta mil) habitantes e de at 1.200.000 (um milho e
duzentos mil) habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
n) 35 (trinta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.200.000 (um
milho e duzentos mil) habitantes e de at 1.350.000 (um milho e trezentos
e cinquenta mil) habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
o) 37 (trinta e sete) Vereadores, nos Municpios de 1.350.000 (um milho e
trezentos e cinquenta mil) habitantes e de at 1.500.000 (um milho e
quinhentos mil) habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
p) 39 (trinta e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.500.000 (um
milho e quinhentos mil) habitantes e de at 1.800.000 (um milho e
oitocentos mil) habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
q) 41 (quarenta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 1.800.000
(um milho e oitocentos mil) habitantes e de at 2.400.000 (dois milhes e
quatrocentos mil) habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58,
de 2009)
r) 43 (quarenta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 2.400.000
(dois milhes e quatrocentos mil) habitantes e de at 3.000.000 (trs
milhes) de habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
s) 45 (quarenta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 3.000.000
(trs milhes) de habitantes e de at 4.000.000 (quatro milhes) de
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
t) 47 (quarenta e sete) Vereadores, nos Municpios de mais de 4.000.000
(quatro milhes) de habitantes e de at 5.000.000 (cinco milhes) de
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
u) 49 (quarenta e nove) Vereadores, nos Municpios de mais de 5.000.000
(cinco milhes) de habitantes e de at 6.000.000 (seis milhes) de
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
v) 51 (cinquenta e um) Vereadores, nos Municpios de mais de 6.000.000
(seis milhes) de habitantes e de at 7.000.000 (sete milhes) de
habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
w) 53 (cinquenta e trs) Vereadores, nos Municpios de mais de 7.000.000
(sete milhes) de habitantes e de at 8.000.000 (oito milhes) de
habitantes; e (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
x) 55 (cinquenta e cinco) Vereadores, nos Municpios de mais de 8.000.000
(oito milhes) de habitantes; (Includa pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
V - subsdios do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais
fixados por lei de iniciativa da Cmara Municipal, observado o que dispem
os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
VI - o subsdio dos Vereadores ser fixado pelas respectivas Cmaras
Municipais em cada legislatura para a subseqente, observado o que
dispe esta Constituio, observados os critrios estabelecidos na
respectiva Lei Orgnica e os seguintes limites mximos: (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
a) em Municpios de at dez mil habitantes, o subsdio mximo dos
Vereadores corresponder a vinte por cento do subsdio dos Deputados
Estaduais; (Includo pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
b) em Municpios de dez mil e um a cinqenta mil habitantes, o subsdio
mximo dos Vereadores corresponder a trinta por cento do subsdio dos
Deputados Estaduais; (Includo pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
c) em Municpios de cinqenta mil e um a cem mil habitantes, o subsdio
mximo dos Vereadores corresponder a quarenta por cento do subsdio

126

dos Deputados Estaduais; (Includo pela Emenda Constitucional n 25, de

2000)
d) em Municpios de cem mil e um a trezentos mil habitantes, o subsdio
mximo dos Vereadores corresponder a cinqenta por cento do subsdio
dos Deputados Estaduais; (Includo pela Emenda Constitucional n 25, de
2000)
e) em Municpios de trezentos mil e um a quinhentos mil habitantes, o
subsdio mximo dos Vereadores corresponder a sessenta por cento do
subsdio dos Deputados Estaduais; (Includo pela Emenda Constitucional n
25, de 2000)
f) em Municpios de mais de quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo
dos Vereadores corresponder a setenta e cinco por cento do subsdio dos
Deputados Estaduais; (Includo pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
VII - o total da despesa com a remunerao dos Vereadores no poder
ultrapassar o montante de cinco por cento da receita do Municpio; (Includo
pela Emenda Constitucional n 1, de 1992)
VIII - inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no
exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio; (Renumerado do
inciso VI, pela Emenda Constitucional n 1, de 1992)
IX - proibies e incompatibilidades, no exerccio da vereana, similares, no
que couber, ao disposto nesta Constituio para os membros do Congresso
Nacional e na Constituio do respectivo Estado para os membros da
Assemblia Legislativa; (Renumerado do inciso VII, pela Emenda
Constitucional n 1, de 1992)
X - julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia; (Renumerado do
inciso VIII, pela Emenda Constitucional n 1, de 1992)
XI - organizao das funes legislativas e fiscalizadoras da Cmara
Municipal; (Renumerado do inciso IX, pela Emenda Constitucional n 1, de
1992)
XII - cooperao das associaes representativas no planejamento
municipal; (Renumerado do inciso X, pela Emenda Constitucional n 1, de
1992)
XIII - iniciativa popular de projetos de lei de interesse especfico do
Municpio, da cidade ou de bairros, atravs de manifestao de, pelo
menos, cinco por cento do eleitorado; (Renumerado do inciso XI, pela
Emenda Constitucional n 1, de 1992)
XIV - perda do mandato do Prefeito, nos termos do art. 28, pargrafo nico.
(Renumerado do inciso XII, pela Emenda Constitucional n 1, de 1992)
Art. 29-A. O total da despesa do Poder Legislativo Municipal, includos os
subsdios dos Vereadores e excludos os gastos com inativos, no poder
ultrapassar os seguintes percentuais, relativos ao somatrio da receita
o
tributria e das transferncias previstas no 5 do art. 153 e nos arts. 158 e
159, efetivamente realizado no exerccio anterior: (Includo pela Emenda
Constitucional n 25, de 2000)
I - 7% (sete por cento) para Municpios com populao de at 100.000 (cem
mil) habitantes; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
II - 6% (seis por cento) para Municpios com populao entre 100.000 (cem
mil) e 300.000 (trezentos mil) habitantes; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 58, de 2009)
III - 5% (cinco por cento) para Municpios com populao entre 300.001
(trezentos mil e um) e 500.000 (quinhentos mil) habitantes; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
IV - 4,5% (quatro inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com
populao entre 500.001 (quinhentos mil e um) e 3.000.000 (trs milhes)
de habitantes; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
V - 4% (quatro por cento) para Municpios com populao entre 3.000.001
(trs milhes e um) e 8.000.000 (oito milhes) de habitantes; (Includo pela
Emenda Constitucional n 58, de 2009)

127

VI - 3,5% (trs inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com
populao acima de 8.000.001 (oito milhes e um) habitantes. (Includo pela
Emenda Constitucional n 58, de 2009)
o
1 A Cmara Municipal no gastar mais de setenta por cento de sua
receita com folha de pagamento, includo o gasto com o subsdio de seus
Vereadores. (Includo pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
o
2 Constitui crime de responsabilidade do Prefeito Municipal: (Includo
pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
I - efetuar repasse que supere os limites definidos neste artigo; (Includo
pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
II - no enviar o repasse at o dia vinte de cada ms; ou (Includo pela
Emenda Constitucional n 25, de 2000)
III - envi-lo a menor em relao proporo fixada na Lei Oramentria.
(Includo pela Emenda Constitucional n 25, de 2000)
o
3 Constitui crime de responsabilidade do Presidente da Cmara
o
Municipal o desrespeito ao 1 deste artigo.(Includo pela Emenda
Constitucional n 25, de 2000)
Art. 30. Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar
suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar
balancetes nos prazos fixados em lei;
IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte
coletivo, que tem carter essencial;
VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado,
programas de educao infantil e de ensino fundamental; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)
VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado,
servios de atendimento sade da populao;
VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante
planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo
urbano;
IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a
legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual.
Art. 31. A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo
Municipal, mediante controle externo, e pelos sistemas de controle interno
do Poder Executivo Municipal, na forma da lei.
1 - O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio
dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou dos Conselhos ou
Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver.
2 - O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que
o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de
dois teros dos membros da Cmara Municipal.
3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente,
disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual
poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei.
4 - vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas
Municipais.

O municpio pessoa jurdica de direito pblico interno, com status de unidade

autnoma de poder dentro de nossa peculiar estrutura federativa tridimensional.108
O municpio integra a organizao poltico-administrativa do pas, tambm com
trplice capacidade: de auto-organizao e normatizao prpria, autogoverno e autoadministrao. Como membro federativo, ele uma caracterstica exclusiva da organizao
108

ZIMMERMANN, Augusto. Curso de direito constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Jri, 2002. p. 358.

128

do estado federal brasileiro, uma vez que as demais naes somente concebem a Unio e os
estados-membros como os seus dois elementos fundamentais de existncia.
Portanto, o municpio, no Brasil, organiza-se atravs da sua Lei Orgnica
Municipal, espcie de Constituio Municipal, promulgada consoante previso legal
disposta no caput do artigo 29 da CF, em um segundo momento, atravs de leis municipais;
autogoverna-se por meio de eleio direta para prefeito, vice-prefeito e vereadores; autoadministra-se exercendo as competncias e atribuies administrativas, legislativas e
tributrias que lhe so conferidas diretamente pela CF.
O chefe do Poder Executivo municipal com mandato de quatro anos o prefeito,
cabendo-lhe a direo administrativa e poltica do municpio, podendo ser reeleito para um
nico perodo subseqente.
O Poder Legislativo municipal exercido unicameralmente pela Cmara
Municipal, atravs dos vereadores eleitos tambm por quatro anos.
O vereador, tambm chamado de edil, no goza de imunidade formal, como os
deputados, mas goza de imunidade material, segundo a qual o vereador goza de
inviolabilidade por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na
circunscrio do municpio.
Essa imunidade material abrange as responsabilidades penal, civil, disciplinar e
poltica, mas o vereador no goza de privilgio de foro para o seu processo e julgamento,
salvo se a Constituio estadual assim preferir e dispuser.
A composio das Cmaras Municipais, consoante dispe o inciso IV do artigo 29,
determinada pela populao do Municpio de forma gradual, de 09, 11, 13, 15, 17, 19, 21,
23, 25, 27, 29, 31, 33, 35, 37, 39, 41, 43, 45, 47, 49, 51, 53 e 55 vereadores, sendo que nove
(09) vereadores para os Municpios com at 15 mil habitantes, e cinquenta e cinco (55) para
os Municpios com mais de 8 milhes de habitantes.
O artigo 29-A determina que o total da despesa do Poder Legislativo Municipal,
includos os subsdios dos Vereadores e excludos os gastos com inativos, no poder
ultrapassar os seguintes percentuais, relativos ao somatrio da receita tributria e das
transferncias previstas no 5o do art. 153 e nos arts. 158 e 159, efetivamente realizado no
exerccio anterior, sendo:
- 7% (sete por cento) para Municpios com populao de at 100.000 (cem mil) habitantes;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
- 6% (seis por cento) para Municpios com populao entre 100.000 (cem mil) e 300.000
(trezentos mil) habitantes; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
- 5% (cinco por cento) para Municpios com populao entre 300.001 (trezentos mil e um) e
500.000 (quinhentos mil) habitantes; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 58, de
2009)
- 4,5% (quatro inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com populao entre
500.001 (quinhentos mil e um) e 3.000.000 (trs milhes) de habitantes; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 58, de 2009)
- 4% (quatro por cento) para Municpios com populao entre 3.000.001 (trs milhes e um) e
8.000.000 (oito milhes) de habitantes; (Includo pela Emenda Constitucional n 58, de 2009)
- 3,5% (trs inteiros e cinco dcimos por cento) para Municpios com populao acima de
8.000.001 (oito milhes e um) habitantes. (Includo pela Emenda Constitucional n 58, de
2009) .
A CF determina, ainda, que Cmara Municipal no poder gastar mais de setenta por cento de
sua receita com folha de pagamento, includo o gasto com o subsdio de seus Vereadores, e
que Constitui crime de responsabilidade do Prefeito Municipal:
I - efetuar repasse que supere os limites definidos neste artigo;

129

II - no enviar o repasse at o dia vinte de cada ms; ou envi-lo a menor em relao

proporo fixada na Lei Oramentria.
Constitui crime de responsabilidade do Presidente da Cmara Municipal o desrespeito ao 1o
do 29-A, vale dizer, gastar mais de 70% (setenta por cento) da sua receita com folha de
pagamento.
A competncia tributria expressa dos municpios encontra-se disposta no art.
156, da CF:
IPTU; transmisso intervivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis,
por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de
garantia, bem como cesso de direitos sua aquisio; servios de qualquer natureza
(ISS), exceto sobre prestaes de servio de transporte interestadual e intermunicipal
e de comunicaes.

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16.2.4 DO DISTRITO FEDERAL
O DF tem a sua natureza de ente federativo autnomo assegurado pela CF (art.
32), em razo tambm da sua trplice capacidade: de auto-organizao (arts. 1 e 18), de
autogoverno (art. 32) e auto-administrao (art. 34), sendo-lhe vedada, expressamente, a subdiviso em municpios.
O Distrito Federal, portanto, no estado e nem municpio, mas tem todas as
competncias legislativas e tributrias, como os demais entes federativos, exceo da regra
prevista no inciso XVII, do art. 22, CF.
A sua auto-organizao garantida pela sua Lei Orgnica, votada em dois de
turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por 2/3 da Cmara Distrital, que a
promulgar, atendidos os preceitos da CF. Posteriormente, pelas leis distritais, editadas no
exerccio de sua competncia legislativa.
O autogoverno se consubstancia na eleio de governador e vice-governador,
como nos estados-membros, e dos seus deputados distritais (o DF no tem deputados
estaduais e nem vereadores), integrantes da sua Cmara Legislativa (Distrital), com mandatos
de quatro anos.
O governador e o vice-governador podem ser reeleitos para um nico perodo
subseqente.
A capacidade de auto-administrao deriva da possibilidade do DF de exercer
suas competncias administrativas, legislativas e tributrias constitucionalmente deferidas,
sem ingerncia da Unio, a exemplo dos estados e municpios.
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16.2.5 DOS TERRITRIOS

O novo desenho geopoltico do Brasil no contempla nenhum territrio, desde que
os antigos Territrios do Amap e Roraima foram transformados em estados e o de Fernando
de Noronha incorporado ao estado de Pernambuco, por fora dos arts. 14 e 15 dos Atos das
Disposies Constitucionais Transitrias ADCT.
Muito embora inexistam atualmente, novos territrios podem ser criados (CF, art.
18, 3).
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130

16.3 DA FORMAO DOS ESTADOS

Os novos estados somente podem ser formados a partir de diviso polticoadministrativa interna, pois a estrutura territorial interna no perptua e imutvel (art. 18,
3). Por este dispositivo legal os estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou
desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios
Federais, desde que aprovado atravs de plebiscito realizado diretamente com a populao
interessada, da oitiva das Assemblias estaduais dos estados interessados, e do Congresso
Nacional, atravs de lei complementar.

16.4 DA FORMAO DOS MUNICPIOS

A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de municpios far-se-o
por lei estadual, dentro do perodo determinado por lei complementar federal, e dependero de
consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos municpios envolvidos, aps
divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da Lei
(art. 18, 4, da CF). O entendimento jurisprudencial, tanto do Supremo Tribunal Federal
STF quanto do Tribunal Superior Eleitoral, no sentido de que por populao diretamente
interessada entende-se tanto a do territrio que se pretende desmembrar, quanto a do que
sofrer o desmembramento.
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16.5 DA INTERVENO FEDERAL

Trata-se de medida excepcional de supresso de poderes dos estados-membros,

com base unicamente nas hipteses previstas, numerus clausus, no artigo 34, da CF.
A Unio somente pode intervir, nas hipteses autorizadoras, nos estados-membros
e no Distrito Federal, e nos municpios existentes no Territrio Federal.
A interveno nos municpios somente pode ser feita pelo estado.
A interveno federal se concretiza atravs de decreto presidencial (interveno
nos estados e DF); a estadual por ato do governador (nos municpios).
No se trata de um controle judicial, antes, ao contrrio, trata-se de um ato de
natureza manifestamente poltica, salvo naquelas hipteses em que a interveno depende de
prvia aprovao e/ou requisio dos Tribunais (art. 34, IV, VI e VII).
Nos casos de interveno federal no estado-membro, previstos nos incisos I, II, III
e V, do art. 34, CF, o decreto de interveno depender unicamente da verificao dos
motivos que a deram causa. Na hiptese do inciso IV, o decreto intervencionista depender de
solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo local, impedido ou coacto, ou, ainda,
de requisio do Supremo Tribunal Federal STF , se a coao for exercida contra o Poder
Judicirio (art. 36, I). No caso previsto no inciso VI, os requerentes podem ser o Supremo
Tribunal Federal, ou o Superior Tribunal de Justia ou o Tribunal Superior Eleitoral, de
acordo com as respectivas regras de competncia jurisdicional ratione materiae (art. 36, II,
CF). Por fim, na hiptese do inciso VII, depende de provimento pelo STF e representao do
Procurador Geral da Repblica.
Os casos de interveno no municpio encontram-se dispostos, numerus clausus,
nos incisos I a IV do art. 35, da CF.

131

Sendo, como , um ato poltico, somente o Governador poder baixar decreto de

interveno em um municpio, submetido Assemblia Legislativa, nas hipteses dos incisos
I a III. Na hiptese do inciso IV, depender de ao julgada procedente pelo Tribunal de
Justia.
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132

17 DA ADMINISTRAO PBLICA
A administrao pblica acha-se ligada umbilicalmente ao Poder Executivo, sendo
que quem executa as leis e resolues criadas pelos legisladores e mesmo pelos governantes.
A administrao pblica compreende a administrao direta e a indireta. Por
administrao pblica direta se entende aquela que exercida diretamente pela Administrao
Pblica, por intermdio de seus prprios rgos internos. J a administrao pblica indireta
aquela em que a Administrao no age diretamente as suas atividades, mas atravs de outras
pessoas jurdicas de direito pblico autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia
mista, fundaes pblicas, etc.
VOLTAR
17.1 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAO PBLICA (OU DO
DIREITO ADMINISTRATIVO)
A CF, no seu artigo 37, dispe que a administrao pblica direta e indireta de
qualquer dos Poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios obedecer
aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
Este ltimo princpio, o da eficincia, foi introduzido pela Emenda Constitucional
n 19, de 5/6/98.
Legalidade
a legalidade, como princpio da administrao (CF, art. 37, caput), significa que o
administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos
mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou
desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se a responsabilidade disciplinar,
civil e criminal, conforme o caso109.

O princpio da legalidade condiciona a Administrao a comportar-se dentro dos

limites do sistema legal, dizer, pressupe autorizao da lei como condio da sua ao.
Impessoalidade
O princpio da impessoalidade, referido na Constituio de 1988 (art. 37, caput),
nada mais que o clssico princpio da finalidade, o qual impe ao administrador
pblico que s pratique o ato para o seu fim legal. E o fim legal unicamente aquele
que a norma de Direito indica expressa ou virtualmente como objetivo do ato, de
forma impessoal110.

Para Alexandre de Moraes,

esse princpio completa a idia j estudada de que o administrador um executor do
ato, que serve de veculo de manifestao da vontade estatal, e, portanto, as
realizaes administrativo-governamentais no so do agente poltico, mas sim da
entidade pblica em nome da qual atuou. 111

109

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 21. ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p.82.
Idem.
111
MORAES, 2001, p. 315.
110

133

Moralidade o princpio da moralidade exige dos administradores pblicos uma

atuao dentro dos limites da estrita legalidade e dos princpios ticos de razoabilidade e
justia.
A moral aqui tratada no pode ser entendida como a moral comum, mas sim a
moral jurdica, que, segundo Hauriou, sistematizador do conceito de moralidade, o
conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da Administrao112.
Publicidade
publicidade a divulgao oficial do ato para conhecimento pblico e incio dos
seus efeitos externos. Da por que as leis, atos e contratos administrativos que
produzem conseqncias jurdicas fora dos rgos que os emitem exigem
publicidade para adquirirem validade universal, isto , perante partes e terceiros. 113

Eficincia a inteno do legislador ao estabelecer o princpio da eficincia da

administrao pblica foi melhorar a qualidade dos servios pblicos prestados populao.
Para Maria Sylvia Zanella di Pietro114
o princpio da eficincia impe ao agente pblico um modo de atuar que produza
resultados favorveis consecuo dos fins que cabem ao Estado alcanar.

E complementa a aclamada autora de So Paulo

A eficincia princpio que se soma aos demais princpios impostos
Administrao, no podendo sobrepor-se a nenhum deles, especialmente ao da
legalidade, sob pena de srios riscos segurana jurdica e ao prprio Estado de
Direito.

Alm dos princpios gerais da administrao legalidade, impessoalidade,

moralidade, publicidade e eficincia o art. 37 da Constituio Federal determina que todos
os entes federativos respeitem alguns outros preceitos genricos, a saber:
os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que
preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na
forma da lei;
a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao em concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as
nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao;
o prazo de validade do concurso ser de at dois anos, prorrogvel uma vez por
igual perodo;
durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado
em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com
prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira;
as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de
cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de
carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se
apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento;
garantido ao servidor pblico civil o direito de livre associao sindical;
o direito de greve ser exercido nos termos e limites definidos em lei especfica;
112

HAURIOU, Maurice. Derecho pblico y constitucional. 2. ed. Madrid: Editora Reus, 1927.
MEIRELLES, op.cit., p. 83.
114
DI PIETRO, Maria Sylvia. Direito Administrativo. 10 edio. So Paulo: Atlas, 1998, p. 73/74.
113

134

a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas

portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso;
a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico;
a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39
somente podero ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa
privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data,
sem distino de ndices a fixao do teto da remunerao bruta do
funcionalismo pblico deve ser feita atravs de lei ordinria;
a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos
da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos
detentores de mandato eletivo e dos demais agentes pblicos e os proventos,
penses ou outra espcie remuneratria percebidos cumulativamente ou no,
includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero
exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal
Federal, aplicando-se como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e, nos
Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do
Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do
Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia,
limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio
mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do
Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos
Procuradores e aos Defensores Pblicos. Observar que a EC n 47, de 5/7/2005,
permitiu, em homenagem ao autogoverno dos entes federativos, a fixao de
subteto salarial estadual e distrital, mediante alterao nas respectivas
Constituies estaduais e na Lei Orgnica do Distrito Federal, estabelecendo como
limite nico para todos os servidores estaduais ou distritais, exceo dos
parlamentares, o subsdio dos Desembargadores dos Tribunais de Justia. Demais
disso, excluiu as parcelas de carter indenizatrio para efeito dos limites de que
trata o inciso XI (art. 37, XI, 11 e 12);
os vencimentos dos cargos dos Poderes Legislativo e Judicirio no podero ser
superiores aos pagos pelo Poder Executivo;
vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o
efeito de remunerao pessoal do servio pblico;
os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados
nem acumulados, para fins de concesso de acrscimos ulteriores;
o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so
irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo 37, e nos arts.
39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I;
vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver
compatibilidade de horrios, observado, em qualquer caso, o disposto no inciso
XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro,
tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais
de sade, com profisses regulamentadas;
a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias,
fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias e
sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico;

135

a administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de

competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na
forma da lei;
somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de
empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei
complementar, neste ltimo caso, definir as reas de atuao;
depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das
entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer
delas em empresa privada;
ressalvados os casos especificados na legislao, obras, servios, compras e
alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure
igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam
obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos
da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica
indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes;
as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por
servidores de carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de
suas atividades e atuaro de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de
cadastros e de informaes fiscais, na forma da lei ou convnio;
a publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos
pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no
podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal
de autoridade ou servidores pblicos;
os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos
polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o
ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da
ao penal cabvel;
a lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer
agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas
aes de ressarcimento;
as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos
casos de dolo ou culpa;
a lei dispor sobre os requisitos e as restries ao ocupante de cargo ou emprego
da administrao direta e indireta que possibilite o acesso a informaes
privilegiadas;
a autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da
administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser
firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a
fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor
sobre: o prazo de durao do contrato; os controles e critrios de avaliao de
desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidades dos dirigentes, e
remunerao do pessoal;
vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do
art.40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo
pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma da Constituio, os cargos
eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao ou
exonerao.
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136

17. 2 DOS AGENTES PBLICOS

A conceituao de agente pblico quem nos d a Lei de Improbidade
Administrativa (Lei n 8.429/92), no seu artigo 2:
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta Lei, todo
aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem
remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao
ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato,
cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo
anterior.

Este art. 2 conceitua e define como agente pblico quem exerce, mesmo que de
forma transitria e sem remunerao, por eleio (prefeitos, vereadores, governadores de
estado e do Distrito Federal, deputados federais, distrital, estaduais e senadores e o presidente
da Repblica) agentes polticos , nomeao (Ministros de Estado, secretrios estaduais e
distritais, secretrios municipais agentes polticos , servidores pblicos concursados),
designao, contratao (nos casos expressamente permitidos em lei) ou qualquer outra forma
de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nos Poderes (Executivo,
Legislativo e Judicirio) da Unio, dos estados, do Distrito Federal, dos municpios, de
Territrio, de empresa incorporada, a qualquer ttulo, ao patrimnio pblico ou de entidades
para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de 50% do
patrimnio ou da receita anual115.
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17.2.1 DOS SERVIDORES PBLICOS

A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de
poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados
pelos respectivos Poderes.
A fixao dos padres de vencimento e dos demais componentes do sistema
remuneratrio observar: a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos
componentes de cada carreira, os requisitos para a investidura, as peculiaridades dos cargos.
A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de governo para a
formao e o aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindo-se a participao nos
cursos um dos requisitos para a promoo na carreira, facultada, para isso, a celebrao de
convnios ou contratos entre os entes federados.
Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII,
VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer
requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir:
irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao
varivel;
dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da
aposentadoria;
remunerao do trabalho noturno superior do diurno;

115

MASCARENHAS, Paulo. Improbidade administrativa e crime de responsabilidade de prefeito. 3 edio.

So Paulo: Editora RCN, 2004.

137

salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos

termos da lei;
durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro
semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante
acordo ou conveno coletiva de trabalho;
repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por
cento do normal;
gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o
salrio normal;
licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e
vinte dias;
licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos
termos da lei;
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e
segurana;
proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de
admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os
Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em
parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba
de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no
art. 37, X e XI.
Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios poder
estabelecer a relao entre a maior e a menor remunerao dos servidores pblicos,
obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, XI.
Os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio publicaro anualmente os valores
do subsdio e da remunerao dos cargos e empregos pblicos.
Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios disciplinar a
aplicao de recursos oramentrios provenientes da economia com despesas correntes em
cada rgo, autarquia e fundao, para aplicao no desenvolvimento de programas de
qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento, modernizao, reaparelhamento e
racionalizao do servio pblico, inclusive sob a forma de adicional ou prmio de
produtividade.
A remunerao dos servidores pblicos organizados em carreira poder ser fixada
nos termos do 4 do art. 39 da Constituio.
Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de
previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente
pblico, dos servidores ativos e inativos, observados critrios que preservem o equilbrio
financeiro e atuarial e o disposto neste artigo.
1 - Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo
sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma do
3 e 17;
por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de
contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou
doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei;
compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao
tempo de contribuio;

138

voluntariamente, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo

exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a
aposentadoria, observadas as seguintes condies: a) sessenta anos de idade e
trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade e trinta
de contribuio, se mulher; b) sessenta e cinco anos de idade, se homem, e
sessenta anos de idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de
contribuio;
Os proventos de aposentadoria e as penses, por ocasio de sua concesso, no
podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se
deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso;
Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero
consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do
servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma
da lei;
vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de
aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos
termos definidos em leis complementares, os casos dos servidores: portadores de
deficincia, que exeram atividades de risco, e aqueles cujas atividades sejam
exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica;
Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos,
em relao ao disposto no 1, III, a, para o professor que comprove
exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao
infantil e no ensino fundamental e mdio;
Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta
Constituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do
regime de previdncia previsto neste artigo;
Lei dispor sobre a concesso do benefcio da penso por morte, que ser igual ao
valor da totalidade dos proventos do servidor falecido, at o limite mximo
estabelecido para os beneficirios do regime geral de previdncia social de que
trata o art. 201, acrescentado de setenta por cento da parcela excedente a este
limite, caso aposentado data de bito, ou ao valor da totalidade da remunerao
do servidor no cargo efetivo em que se deu o falecimento, at o limite mximo
estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o
art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso em
atividade na data do bito;
assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhe, em carter
permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei;
O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de
aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade;
A lei no poder estabelecer qualquer forma de contagem de tempo de
contribuio fictcio.
Aplica-se o limite fixado no art. 37, XI, soma total dos proventos de inatividade,
inclusive quando decorrentes da acumulao de cargos ou empregos pblicos, bem
como de outras atividades sujeitas a contribuio para o regime geral de
previdncia social, e ao montante resultante da adio de proventos de inatividade
com remunerao de cargo acumulvel na forma desta Constituio, cargo em
comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, e de cargo eletivo;
Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores pblicos
titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e critrios fixados
para o regime geral de previdncia social;

139

Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de

livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo temporrio ou de emprego
pblico, aplica-se o regime geral de previdncia social;
A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, desde que instituam
regime de previdncia complementar para os seus respectivos servidores titulares
de cargo efetivo, podero fixar, para o valor das aposentadorias e penses a serem
concedidas pelo regime de que trata este artigo, o limite mximo estabelecido para
os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201;
O regime de previdncia complementar de que trata o 14 ser institudo por lei de
iniciativa do respectivo Poder Executivo, observado o disposto no art. 202 e seus
pargrafos, no que couber, por intermdio de entidades fechadas de previdncia
complementar, de natureza pblica, que oferecero aos respectivos participantes
planos de benefcios somente na modalidade de contribuio definida;
Somente mediante sua prvia e expressa opo, o disposto nos 14 e 15 poder
ser aplicado ao servidor que tiver ingressado no servio pblico at a data da
publicao do ato de instituio do correspondente regime de previdncia
complementar;
Todos os valores de remunerao considerados para o clculo do benefcio
previsto no 3 sero devidamente atualizados, na forma da lei;
Incidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas
pelo regime de que trata este artigo que superem o limite mximo estabelecido
para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201,
com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos
efetivos;
O servidor de que trata este artigo que tenha completado as exigncias para
aposentadoria voluntria estabelecidas no 1, III, a, e que opte por permanecer em
atividade far jus a um abono de permanncia equivalente ao valor da sua
contribuio previdenciria at completar as exigncias para a aposentadoria
compulsria contidas no 1, II;
Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia social para
os servidores titulares de cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do
respectivo regime em cada estatal, ressalvado o disposto no art. 142, 3, X;
A contribuio prevista no 18 deste artigo incidir apenas sobre as parcelas de
proventos de aposentadoria e de penso que superem o dobro do limite mximo
estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o
art. 201 desta Constituio quando o beneficirio, na forma da lei, for portador de
doena incapacitante.
So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para
cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico.
O servidor pblico estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial
transitada em julgado, mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla
defesa, e mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei
complementar, assegurada ampla defesa.
Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele
reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem
direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com
remunerao proporcional ao tempo de servio.
Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em
disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado
aproveitamento em outro cargo.

140

Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial

de desempenho por comisso instituda para essa finalidade.
VOLTAR

141

18 DA ORGANIZAO DOS PODERES

(Ttulo IV, CF)

Na maioria dos pases, o princpio basilar de organizao estatal o da separao

dos poderes.
O americano John Locke foi quem primeiro separou os poderes em Legislativo,
Executivo e Federativo. Montesquieu aperfeioou o princpio da organizao estatal no seu
livro O Esprito das Leis, dividindo-o, como conhecemos hoje, em Legislativo, Executivo e
Judicirio.
A idia da diviso dos poderes foi no sentido de se evitar o abuso do poder. Assim,
poder freando poder a separao dos poderes promove a limitao do potencial desptico do
estado, de modo a que ningum fique obrigado, por exemplo, a fazer coisas que a lei no
obriga e no fazer as que a lei permite.
A separao de poderes compatvel com o estado liberal, porque visa limitao
dos poderes, e possibilita a formao do Estado Democrtico de Direito porque previne os
abusos dos governantes, submetendo-os ao imprio da lei.
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18.1 O PODER LEGISLATIVO
No Brasil, o Poder Legislativo exercido tanto atravs da Unio Congresso
Nacional , como dos estados Assemblias Legislativas e dos municpios Cmaras
Municipais.
Somente no caso da Unio o sistema bicameral, sendo o Congresso nacional
composto de Senado Federal e Cmara dos Deputados.
Ao Poder Legislativo compete legislar e fiscalizar o estado. Por legislar se entende
a capacidade de fazer, alterar, emendar e revogar as leis do estado. O papel de fiscalizar
importa na fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial do Poder
Executivo (CF, art. 70). Essas so as funes tpicas do Poder Legislativo.
As funes atpicas so as de administrar e julgar. A primeira, quando dispe sobre
sua organizao e operacionalidade interna, provimento de cargos, promoo de seus
servidores; a de julgar ocorre no processo e julgamento do Presidente da Repblica por crime
de responsabilidade.
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18.1.1 O CONGRESSO NACIONAL (art. 44 a 50)

O Poder Legislativo Federal, como dissemos retro, bicameral, vale dizer,

composto de duas Casas Legislativas, o Senado Federal e a Cmara dos Deputados.
Esse bicameralismo decorre da forma federativa do estado brasileiro, onde o
Senado representa, de forma paritria, todos os estados brasileiros e o Distrito Federal,
consagrando o equilbrio da Federao. Demais disso, refora a idia de que os estadosmembros so realmente partcipes ativos da formao da vontade nacional.
O Congresso Nacional dirigido por uma mesa, presidida pelo Presidente do
Senado Federal, e os demais cargos sero exercidos, de forma alternada, pelos cargos
equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal. Assim, o 1 Vice-Presidente do

142

Congresso ser o 1 vice-Presidente da Cmara, o 2 vice, o 2 vice-presidente do Senado, e

assim sucessivamente.
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18.1.1.1 CMARA DOS DEPUTADOS (art. 51)

a casa legislativa integrada por representantes do povo, eleitos de forma direta

pelo sistema proporcional, em cada estado, e no Distrito Federal (e nos Territrios que vierem
a ser criados).
A CF determina o nmero mximo (70) e mnimo (8) de cadeiras por estado na
Cmara Federal. Assim, estados menos populosos, como Acre e Amap, por exemplo, que
tem oito (8) cadeiras na Cmara Federal, acabam super-representados enquanto outros, como
So Paulo, por exemplo, com uma populao muitas e muitas vezes maior que o estado do
Acre, pode ter apenas 70 cadeiras.
Cmara Federal compete, privativamente:
> autorizar, por 2/3 de seus membros, a instaurao de processo contra o
presidente e o vice-presidente da Repblica e os ministros de Estado;
> proceder tomada de contas do presidente da Repblica, quando no
apresentadas ao Congresso Nacional dentro de 60 dias aps a abertura da sesso legislativa;
> elaborar o seu regimento interno;
> dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou
extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da
respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes
oramentrias;
> eleger dois membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII.
VOLTAR
18.1.1.2 O SENADO FEDERAL (art. 52)
a casa legislativa composta de representantes dos estados e do Distrito Federal,
eleitos segundo o princpio majoritrio. So trs senadores por estado para cada uma unidade
federativa, com mandato de 8 (oito) anos para cada um, eleitos alternadamente a cada quatro
anos: em uma eleio elegem-se dois, e, na outra, elege-se um senador.
Alm das condies mnimas de elegibilidade, exigido que o senador tenha a
idade mnima de 35 anos.
O Senado Federal possui a mesma relevncia e fora dada Cmara dos
Deputados, diferentemente do bicameralismo britnico onde o Senado tem uma funo
secundria.
A competncia privativa do Senado Federal encontra-se fixada no art. 52, incisos I
a XIV, da Constituio Federal.
O Congresso Nacional rene-se anualmente, de maneira ordinria, de 2/02 a 17/07
e de 1/08 a 22/12. Quando estas datas caem em sbados, domingos e feriados, as reunies so
transferidas para o primeiro dia til subseqente.
A Cmara e o Senado podem se reunir separadamente ou em conjunto,
dependendo da situao prevista na CF. O Congresso Nacional vale dizer, a Cmara e o
Senado atuando conjuntamente, somente atua para os casos previstos na Constituio, em
especial os mencionados no art. 57: a) inaugurar a sesso legislativa; b) elaborar o regimento

143

comum e regelar a criao de servios comuns s duas Casas; c) receber o compromisso do

presidente e do vice-presidente da Repblica; d) conhecer do veto e sobre ele deliberar.
O Congresso Nacional organiza seus trabalhos por legislaturas, que tem a durao
de 4 (quatro) anos, coincidindo com o mandato do Deputado Federal. Cada legislatura possui
4 (quatro) sesses legislativas ordinrias, constituindo o calendrio anual dos trabalhos
ordinrios.
O Congresso Nacional, partir da emenda constitucional n 50, de 14/02/2006,
reune-se, anualmente, na Capital Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a
22 de dezembro, diminuindo, assim, o recesso de meio e final de ano que antes totalizavam
noventa dias, e que agora perfazem 55 dias.
Fora desse perodo, o Congresso poder se reunir em virtude de convocao extraordinria, por convocao do Presidente do Senado (em casos de decretao de estado de
defesa ou de interveno federal, de pedido de autorizao para decretao de estado de stio e
para o compromisso e a posse do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica) a hiptese
do inciso I, do 6, do art. 57 ou, ainda, por convocao do Presidente da Repblica, pelos
Presidentes da Cmara e do Senado, ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as
Casas, em caso de urgncia ou interesse pblico relevante, sendo que, neste ltimo caso,
mediante a aprovao da maioria absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional
(inciso II, do 6, do art. 57).
Observar que na sesso legislativa extraordinria o Congresso Nacional somente
poder deliberar sobre a matria para a qual foi convocado, salvo se houver medidas
provisrias em vigor na data da convocao, pois, neste caso, sero elas automaticamente
includas na pauta da convocao, sobrestando as demais, vale dizer, as medidas provisrias
tero que ser votadas antes mesmo daquelas constantes da convocao extraordinria.
Por fim, a emenda constitucional de n 50, em muito boa hora, acabou com o
pagamento de parcela indenizatria em razo da convocao extraordinria.
VOLTAR

18.1.1.3 A FUNO FISCALIZADORA DO PODER LEGISLATIVO

Como afirmado retro, o Poder Legislativo no se limita elaborao das leis, mas
exerce, tambm, funo fiscalizadora sobre os atos do estado, atravs de controle externo (art.
70, CF).
O Tribunal de Contas da Unio TCU rgo auxiliar do Congresso Nacional,
composto de 9 (nove) ministros, que, conquanto no devam ser considerados magistrados,
gozam das mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens do
Ministro do Superior Tribunal de Justia (STJ).
VOLTAR

18.1.1.4 DAS COMISSES PARLAMENTARES (art. 58. CF).

Os integrantes do Poder Legislativo no atuam apenas no plenrio, mas tambm
nas chamadas comisses parlamentares.
Essas comisses dividem-se em permanentes e temporrias, e devem observar a
proporcionalidade da representao partidria.
Podem existir comisses, permanentes e temporrias, de cada uma das Casas do
Congresso, e comisses conjuntas, tambm chamadas mistas.
As atribuies das Comisses encontram-se dispostas no 2, do art. 58.

144

As Comisses temporrias so aquelas criadas para apreciar determinado assunto,

que se extinguem ao trmino da Legislatura ou antes dele, quando alcanado o fim a que se
destinam ou expirado seu prazo de declarao (Regimento Interno da Cmara, art. 22, II).
VOLTAR

18.1.1.5 COMISSES PARLAMENTARES DE INQURITO

Ao Parlamento incumbe, tambm, a investigao de fatos determinados e por
prazo certo, mediante requerimento de 1/3 dos membros da Cmara dos Deputados ou do
Senado Federal.
As Comisses Parlamentares de Inqurito tm poderes de investigao prprios
das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos de cada uma das Casas.
As concluses das Comisses Parlamentares de Inqurito devem ser encaminhadas
ao Ministrio Pblico para que este promova a responsabilidade civil ou criminal dos
infratores.
As comisses parlamentares devem estar submetidas aos princpios norteadores do
Estado de Direito, de modo a no se converterem em instrumentos geradores de abuso de
poder.
Os poderes investigatrios das Comisses Parlamentares de Inqurito
compreendem:
possibilidade de quebra de sigilo bancrio, fiscal e de dados;
oitiva de testemunhas, inclusive com a possibilidade de conduo coercitiva
das testemunhas;
ouvir investigados ou indiciados;
realizao de percias e exames necessrios dilao probatria, bem como a
requisio de documentos e busca de todos os meios de prova legalmente
admitidos;
determinar buscas e apreenses de documentos necessrios s investigaes.
VOLTAR
18.1.2 DO PROCESSO LEGISLATIVO
Segundo previso constitucional contida no artigo 59, o processo legislativo
compreende a elaborao de:
emendas Constituio;
leis complementares;
leis ordinrias;
leis delegadas;
medidas provisrias;
decretos legislativos;
resolues.
Estas so as espcies normativas primrias, aquelas que retiram seu fundamento de
validade diretamente da Constituio.
Com exceo das emendas constitucionais, todas as demais espcies esto situadas
no mesmo plano jurdico, cada qual dentro do seu prprio campo de atuao, inexistindo,
assim, hierarquia entre elas. Da que, na lio de Celso Ribeiro Bastos, se uma espcie

145

invadir campo de atuao de outra estar ofendendo diretamente a Constituio. Ser

inconstitucional116.
E arremata o doutrinador,
o que distingue uma espcie normativa de outra so certos aspectos na elaborao e
o campo de atuao de cada uma delas. Lei Complementar no pode cuidar de
matria de lei ordinria, da mesma forma que lei ordinria no pode tratar de matria
de lei complementar ou de matria reservada a qualquer outra espcie normativa,
sob pena de inconstitucionalidade.

O pargrafo nico do artigo 59 determina que lei complementar dispor sobre a

elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Para esse efeito foi promulgada a LC
n 95, em 26/02/98.
VOLTAR
18.1.2.1 DA EMENDA CONSTITUCIONAL
Segundo Alexandre de Moraes,
O legislador constituinte de 1988, ao prever a possibilidade de alterao das normas
constitucionais atravs de um processo legislativo especial e mais dificultoso que o
ordinrio, definiu nossa Constituio Federal como rgida, fixando-se a idia de
supremacia da ordem constitucional117.

A emenda constitucional, assim, situa-se em um plano acima das demais espcies

normativas, uma vez que, aps a sua aprovao atravs de processo legislativo especfico, ela
adquire a mesma natureza jurdica e o mesmo posicionamento hierrquico das normas
constitucionais originrias.
A emenda constitucional sofre limitaes expressas, de natureza formal,
circunstancial, e substancial (ou material) em razo das vedaes e limitaes que foram
impostas pelo legislador constituinte; e, para alguns doutrinadores, limitaes implcitas, que
so aquelas que visam a assegurar a efetividade das clusulas ptreas.
LIMITAES:
FORMAIS (art. 60, caput, 2 e 3): decorrem do modelo rgido da nossa
Constituio que somente pode ser emendada atravs da iniciativa de um 1/3 da Cmara dos
Deputados ou do Senado Federal. Demais disso, pode ser de iniciativa do presidente da
Repblica, e por mais da metade das Assemblias Legislativas dos estados-membros,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
A proposta de emenda constitucional necessita ser discutida e votada em cada
Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em
ambos, 3/5 dos votos dos respectivos membros. dizer, necessita ter 3/5 dos votos favorveis
da Cmara dos Deputados e 3/5 dos votos favorveis do Senado Federal.
Aprovada a emenda constitucional, ela levada fase imediatamente seguinte, de
promulgao conjunta pelas duas casas legislativas, com o respectivo nmero de ordem, e
publicao, no cabendo veto e nem sano presidencial.
116
117

BASTOS, 1999, p.357.

MORAES, 2001, p. 563.

146

CIRCUNSTANCIAIS: so limitaes vigentes em determinadas situaes,

anormais e excepcionais, do pas (encontram-se previstas no art. 60, 1 e 5).
Assim, a Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal
em qualquer estado-membro, de estado de defesa ou de estado de stio. De igual modo, a
proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser reapresentada na mesma
sesso legislativa, somente na sesso seguinte, vale dizer na sesso legislativa do ano
seguinte.
SUBSTANCIAIS OU MATERIAIS (art. 60, 4): so as limitaes fixadas pela
prpria Constituio na fixao das chamadas clusulas ptreas.
Assim, no ser objeto de deliberao a proposta de emenda constitucional
tendente a abolir:
a forma federativa de estado;
o voto direto, secreto, universal e peridico;
a separao dos poderes;
os direitos e garantias individuais.
Demais disso, decidiu o Supremo Tribunal Federal na Adin n 939/7-DF, ser
clusula ptrea a garantia constitucional assegurada ao cidado no art. 150, III, b, da CF
princpio da anterioridade tributria ao argumento de que emenda constitucional que vise a
abolir o princpio da anterioridade tributria fere direitos e garantias individuais
constitucionalmente assegurados.
VOLTAR

18.1.2.2 DA LEI COMPLEMENTAR

Trata-se de, em verdade, um desdobramento da norma constitucional, como
procedimento legislativo prprio e matria reservada.
A lei complementar existe em razo da necessidade estabelecida pelo legislador
constituinte de que certas e determinadas matrias sejam regulamentadas, e que essa
regulamentao se d de forma mais solene que atravs de lei ordinria. A lei complementar
exige quorum qualificado de maioria absoluta, vale dizer, da maioria da totalidade dos
membros de cada Casa Legislativa do Congresso Nacional.
A lei complementar no pode contrariar a Constituio, estando abaixo das normas
constitucionais originrias e derivadas, e, para alguns juristas, est acima da lei ordinria, da
medida provisria e da lei delegada, sendo invlidas quando a contradigam. Esse o
entendimento, por exemplo, de Miguel Reale, que coloca a lei complementar como um
tertium genus de leis, que no ostentam a rigidez dos preceitos constitucionais, nem
tampouco devem comportar a revogao (perda da vigncia) por fora de qualquer lei
ordinria superveniente118.
Esse entendimento de que a lei complementar encontra-se acima das leis ordinrias
(e delegadas e das medidas provisrias) rechaado por outra grande parte da doutrina, Celso
Ribeiro Bastos frente, ao argumento de lei complementar no pode cuidar de matria de lei
ordinria, da mesma forma que lei ordinria no pode tratar de matria de lei
complementar119.
A lei complementar pode ser de iniciativa do presidente da Repblica, tal como a
qualquer deputado ou senador, assim como tem ele o direito de vetar os projetos de lei
complementar.
VOLTAR
118
119

REALE, Miguel. Parlamentarismo brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1962. p. 110.

BASTOS, 1999, P.367.

147

18.1.2.3 DA LEI ORDINRIA

Trata-se de norma legal de carter genrico e abstrato, de mbito bastante
abrangente.
A iniciativa de lei ordinria cabe a qualquer parlamentar ou comisso, ao
presidente da Repblica, ao STF, aos Tribunais Superiores, ao procurador-geral da Repblica
e aos cidados, sob a forma de iniciativa popular.
As leis ordinrias so aprovadas pela maioria simples de votos, vale dizer, maioria
simples dos presentes no momento da votao, desde que presentes mais de 50% dos
membros da casa legislativa.
Assim, a lei complementar diferencia-se da lei ordinria em dois aspectos o
material e o formal.
No que respeita ao aspecto material, o alcance da lei ordinria residual ou por
excluso o que no for matria de lei complementar ; no aspecto formal, a lei
complementar exige maioria absoluta e a lei ordinria exige maioria simples para sua
aprovao.
VOLTAR
18.1.2.4 DA LEI DELEGADA
ato normativo elaborado e editado pelo presidente da Repblica por delegao
expressa do Congresso Nacional atravs resoluo, depois de prvia solicitao do chefe do
poder Executivo.
A resoluo do Congresso que delegar competncia ao presidente da Repblica
para editar uma lei especificar o seu contedo e os termos do seu exerccio (art. 68, 2).
A lei delegada tem sua natureza jurdica igual s demais previstas no art. 59 da CF.
Nem todas as matrias so passveis de delegao legislativa ao presidente da
Repblica. As vedaes esto explicitadas no art. 68, 1, I ao III. So elas:
os atos de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado
Federal;
a matria reservada a lei complementar;
a legislao sobre:
a) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia
de seus membros;
b) nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;
c) planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.
Como se observa, reduzida a possibilidade de edio de lei delegada pelo
presidente da Repblica, mesmo porque a medida provisria vem sendo utilizada
abusivamente pelo Poder Executivo, sem as limitaes estabelecidas pela lei delegada.
A lei delegada no depende de sano presidencial, uma vez que j elaborada e
editada pelo prprio presidente da Repblica, e no teria sentido lgico ele vetar o que
elaborou.
VOLTAR
18.1.2.5 DA MEDIDA PROVISRIA
O antecedente imediato das medidas provisrias, no direito ptrio, o decreto-lei,
excrescncia jurdica previsto na Constituio anterior, larga e abusivamente utilizado pelo
presidente da Repblica.

148

A medida provisria um instrumento jurdico potencialmente autoritrio, haja

vista a subjetividade dos elementos condicionantes da elaborao normativa permitirem um
vasto grau de atuao poltica por parte do Chefe do Poder Executivo120.
A Constituio Federal, em seu art. 62, estabelece que, em caso de urgncia ou
relevncia, o presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei,
devendo submet-las ao Congresso Nacional.
Com essa autorizao constitucional vinha a Presidncia da Repblica, desde a
promulgao da nova Carta Constitucional, abusando da edio de medidas provisrias,
usurpando, assim, do Poder Legislativo a atividade de legislar, haja vista que a nica vedao
que existia, inserida pela Emenda Constitucional n 6, de 15/08/95, foi a de vedar a adoo de
medidas provisrias para regulamentar artigo da Constituio cuja redao tivesse sido
alterada por meio de emenda promulgada a partir de 1995.
Com a Emenda Constitucional n 32, de 11/09/2001, importantes modificaes
foram introduzidas no texto constitucional limitando a edio de medidas provisrias pelo
Poder Executivo. A partir de ento as medidas provisrias no mais podero versar sobre as
seguintes matrias:
nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito
eleitoral;
direito penal e processual penal e civil;
organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia
de seus membros;
planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e
suplementares, ressalvadas os necessrios ao atendimento de despesas
imprevistas e urgentes, como por exemplo, as decorrentes de guerra, comoo
interna ou calamidade pblica;
que vise deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer
outro ativo financeiro;
as reservadas a lei complementar;
a j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e
pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica.
A medida provisria que no for aprovada, e, em conseqncia, convertida em lei,
no prazo de 60 (sessenta) dias contados da sua publicao, prorrogvel uma nica vez por
igual perodo, perde a sua eficcia desde a sua edio (efeito ex tunc), situao em que o
Congresso Nacional dever disciplinar, atravs de decreto legislativo, as relaes jurdicas
dela decorrentes.
O prazo de 60 (sessenta) dias acima referido suspenso com o advento dos
perodos de recesso parlamentar.
Na hiptese de no ser editado o decreto legislativo at 60 dias aps a rejeio ou
perda de eficcia da medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos
praticados durante a sua vigncia conservar-se-o por ela regidas (CF, art. 62, 11). Trata-se,
como afirma com propriedade o Professor Alexandre de Moraes, de
retorno envergonhado dos efeitos ex nunc resultantes da rejeio do antigo Decretolei, que possibilitavam a manuteno da vontade unilateral do Presidente da
Repblica, mesmo tendo sido rejeitada pelo Congresso Nacional 121.

120
121

ZIMMERMANN, 2002, p.415.

MORAES, 2001, p.577.

149

Se a medida provisria no for apreciada em at 45 (quarenta e cinco) dias

contados da sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma
das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as
demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando (CF, art. 62, 6).
O 10, do artigo 62, da CF, veda de forma expressa a possibilidade de reedio,
na mesma sesso legislativa, vale dizer, na sesso legislativa do mesmo ano, de medida
provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido a sua eficcia por decurso de prazo.
A medida provisria, antes de ser apreciada em sesso separada pelo plenrio de
cada uma das Casas do Congresso Nacional, ser examinada pela Comisso Mista de
Deputados e Senadores, que sobre ela emitir parecer (CF, art. 62, 9).
A votao da medida provisria tem incio na Cmara dos Deputados (8).
Caso seja apresentado um projeto de lei de converso, alterando o texto original da
medida provisria, esta se mantm integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado
o referido projeto ( 12).
VOLTAR
18.1.2.6 DO DECRETO LEGISLATIVO
Trata-se de ato praticado pelo Congresso Nacional que prescinde de sano ou
veto presidencial, muito embora o seu processo de elaborao seja o mesmo para a elaborao
de lei ordinria.
Enquadra-se como espcie normativa que trata de matrias de competncia
exclusiva do Congresso Nacional, dispostas no artigo 49, do Texto Constitucional, dentre os
quais destacam-se:
resolver sobre tratados, acordos ou atos internacionais;
autorizar o presidente da Repblica a declarar guerra e celebrar a paz;
autorizar a ausncia do pas do presidente e do vice-presidente da Repblica, se
superior a 15 dias;
aprovar o estado de defesa e a interveno federal;
autorizar o estado de stio; fixar os subsdios para deputados, senadores,
presidente e vice-presidente da Repblica e ministros de estado;
julgar as contas do presidente da Repblica;
escolher 2/3 dos membros do Tribunal de Contas da Unio.
O decreto legislativo no se presta, como observado, elaborao de normas
gerais e abstratas, mas de normas especficas, individuais de sua competncia exclusiva.
A promulgao do decreto legislativo da competncia do presidente do Senado
Federal.
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18.1.2.7 DA RESOLUO
ato do Congresso Nacional ou de qualquer de suas casas, separadamente,
destinado a regular matria interna de sua competncia. Excepcionalmente produz efeito
externo, como a que dispe sobre a delegao legislativa ao Presidente da Repblica (CF, art.
68).
Tem procedimento inteiramente diferente da elaborao de leis, e no depende de
sano presidencial e nem se sujeita ao seu veto, cabendo ao Regimento Interno do Congresso
Nacional e de cada uma das Casas Legislativas a sua disciplina.

150

A promulgao de resoluo do Congresso Nacional feita pela Mesa do Senado

Federal. Se for expedida por uma das Casas Legislativas, a promulgao ser feita pela Mesa
respectiva.
VOLTAR

18.2 DO PODER EXECUTIVO

Inicialmente, de se destacar que o sistema de governo vigente no Brasil
presidencialista, tradio inaugurada com a primeira Constituio de 1891. O pas teve uma
nica experincia parlamentarista aps a renncia do Presidente Jnio Quadros, quando, para
aceitar a posse do Vice-Presidente Joo Goulart, os militares impuseram o parlamentarismo,
logo derrubado atravs de um plebiscito convocado pelo presidente da Repblica.
No sistema presidencialista, o presidente da Repblica concentra as funes de
Chefe de Estado e de Chefe de Governo, enquanto no sistema parlamentarista tais funes so
exercidas por pessoas distintas, respectivamente, o presidente ou o monarca e o primeiroministro.
Como Chefe de Estado o Presidente da Repblica representa o estado nas suas
relaes internacionais e corporifica a sua unidade interna. Como Chefe de Governo exerce a
gerncia dos negcios internos, de natureza poltica quando participa do processo legislativo
e de natureza administrativa, dirigindo a mquina administrativa.
Nesta ltima, conta com a ajuda dos ministros de estado, auxiliares do presidente,
e que podem ser demitidos a qualquer tempo, ad nutum, a seu livre arbtrio.
As atribuies do presidente da Repblica encontram-se elencadas no artigo 84 da
CF.
No Brasil, desde a sua redemocratizao, o presidente e o vice-presidente da
Repblica so eleitos pelo povo para um mandato de quatro anos, pelo sistema majoritrio,
onde considerado vencedor aquele que obtiver maior nmero de votos.
A eleio deve ser realizada no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e
no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino
do mandato do ltimo presidente (CF, art. 77).
O segundo turno da eleio somente se faz necessrio se nenhum candidato
alcanar a maioria absoluta no primeiro turno de votao.
Para concorrem na eleio, os candidatos a presidente e vice-presidente da
Repblica devem atender a alguns requisitos bsicos de elegibilidade:
a) ser brasileiro nato;
b) estar no pleno exerccio dos seus direitos polticos;
c) ser eleitor;
d) ser filiado a um partido poltico;
e) ter 35 anos de idade, pelo menos;
f) no estar inelegvel.
Com a introduo da Emenda Constitucional n 16, de 04/07/1997, o presidente da
Repblica pode ser reeleito para, apenas, mais um mandato consecutivo, sem a necessidade de
se desincompatibilizar do cargo.
As posses do presidente e do vice-presidente eleitos ocorrem no dia 1 de janeiro
do ano imediatamente seguinte ao da eleio. Caso sejam ultrapassados dez (10) dias da data
fixada sem que os eleitos tomem posse, salvo motivo de fora maior, ser declarada a
vacncia do cargo pelo Poder Legislativo, por se tratar de ato poltico, e no jurdico. Caso o
presidente no comparea posse, mas o vice comparea, este ser empossado na presidncia

151

da Repblica, temporariamente. Se a ausncia do presidente, motivada ou no, se transformar

em impossibilidade absoluta, a posse do vice-presidente na presidncia se tornar definitiva.
O vice-presidente da Repblica substitui o presidente nos casos de impedimento
viagem para o exterior e licenas mdicas, por exemplo e o sucede, no caso de vaga.
Caso os dois estejam impedidos a um s tempo, ou havendo a vacncia de ambos
os cargos, a presidncia ser exercida pelo Presidente da Cmara dos Deputados (3 na linha
sucessria), ou, no impedimento deste, e sucessivamente, o Presidente do Senado Federal e o
do Supremo Tribunal Federal.
Em caso de vacncia dos dois cargos ainda nos dois primeiros anos do mandato,
ser feita nova eleio 90 (noventa) dias depois de aberta a ltima vaga; se ocorrer nos
ltimos dois anos do perodo presidencial, ser feita nova eleio no prazo de 30 dias, de
forma indireta pelo Congresso Nacional.
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18.2.1 DO CONSELHO DA REPBLICA
o rgo superior de consulta do presidente da Repblica, composto pelo vicepresidente da Repblica, presidente da Cmara dos Deputados, presidente do Senado Federal,
lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados e no Senado Federal, o ministro da
Justia e 6 (seis) cidados brasileiros natos, estes ltimos atendidas as seguintes exigncias:
ter mais de 35 anos; dois nomeados pelo presidente da Repblica; dois eleitos pelo Senado
Federal; dois eleitos pela Cmara Federal, todos com mandato de 3 (trs) anos, vedada a
reconduo.
Ao Conselho da Repblica compete pronunciar-se nos casos de interveno
federal, estado de defesa e estado de stio, e em questes relevantes para a estabilidade das
instituies democrticas.
VOLTAR

18.2.2 CONSELHO DE DEFESA NACIONAL

o rgo de consulta do presidente da Repblica nos assuntos relacionados com a
soberania nacional e a defesa do estado democrtico composto pelo vice-presidente da
Repblica, pelos presidentes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, pelos ministros
da Justia, do Planejamento, das Relaes Exteriores e da Defesa, e pelos Comandantes da
Marinha, Exrcito e Aeronutica.
As responsabilidades do presidente da Repblica encontram-se dispostas no artigo
85 da Constituio Federal, de forma exemplificativa.
Essas responsabilidades tanto so por infraes poltico-administrativas quanto por
infraes penais.
O presidente da Repblica somente pode ser processado por crime comum ou por
crime de responsabilidade, aps o juzo de admissibilidade da Cmara dos Deputados, reunida
expressamente para tal fim, por voto de 2/3 dos seus membros para autorizar o processo.
O presidente da Repblica no poder ser preso, nas infraes penais comuns,
enquanto no for condenado atravs de sentena (CF, art. 86, 3).
So as chamadas imunidades formais em relao ao processo, de que detentor o
presidente da Repblica.
O presidente da Repblica tambm possui prerrogativa de foro, o chamado foro
privilegiado, pois somente o Supremo Tribunal Federal poder process-lo e julg-lo por
crimes comuns (CF, art. 102, I, b) e somente o Senado Federal poder process-lo e julg-lo

152

pelos chamados crimes de responsabilidade, que so infraes poltico-administrativas

definidas em lei federal, cometidas no desempenho da funo, e que atentam contra a
existncia da Unio, o livre exerccio dos poderes do estado, a segurana interna do pas, a
probidade da administrao, a lei oramentria, o exerccio dos direitos polticos, individuais
e sociais e o cumprimento das leis e decises judiciais.
Quem regula os crimes de responsabilidade do presidente da Repblica, dos
ministros de estado, dos ministros do Supremo Tribunal Federal e do Procurador Geral da
Repblica, a Lei 1.079, de 10/04/1950, que estabelece a forma de processamento e as
sanes: perda do cargo e a inabilitao, por oito anos para o exerccio de funo pblica. o
famoso impeachment, previsto no ordenamento jurdico ptrio desde os tempos do Imprio,
para o impedimento de ministros e conselheiros do Estado.
Admitida a acusao contra o presidente da Repblica, por 2/3 da Cmara dos
Deputados, ser ele submetido a julgamento pelo STF, nos crimes comuns, e pelo Senado
Federal presidido pelo presidente do Supremo Tribunal Federal , nos crimes de
responsabilidade.
A admisso da acusao nas infraes penais comuns implicar na suspenso de
suas atividades se recebida a denncia ou queixa-crime pelo STF; nos crimes de
responsabilidade, a suspenso somente ocorrer aps a instaurao do processo pelo Senado
Federal. Decorridos 180 dias de prazo para julgamento, caso este no esteja concludo,
cessar o afastamento do presidente da Repblica, sem prejuzo para o regular
prosseguimento do processo.
VOLTAR

18.3 DO PODER JUDICIRIO

Ente autnomo que tem como objetivo a aplicao contenciosa das leis aos casos
particulares122. a sua funo tpica. As suas funes atpicas so aquelas de natureza
administrativa cuidar da sua prpria administrao, conceder frias aos seus integrantes,
elaborar oramento, etc e legislativa propor leis de interesse do Poder Judicirio, como por
exemplo, as normas regimentais.
O Poder Judicirio o sustentculo do Estado Democrtico de Direito, pois
quem garante a devida separao entre os poderes e a proteo dos direitos individuais e
coletivos.
Conceito de Magistrado: aquele que, a ttulo perptuo ou temporrio, encontra-se
investido do poder de julgar. o aplicador da lei, sendo o seu objetivo precpuo a realizao
da justia.
O Poder Judicirio brasileiro encontra-se organizado no ttulo IV, captulo III, da
Constituio Federal, com as alteraes introduzidas pela Emenda Constitucional n 45, de
8/12 2004.
O captulo IV, complementar ao captulo III, versa sobre os rgos promotores dos
interesses mltiplos e juridicamente protegidos, ou seja, o Ministrio Pblico, a Advocacia
Pblica (da Unio), e Advocacia e a Defensoria Pblica.
Diferentemente do que ocorre na Frana, onde o Ministrio Pblico integra o
Poder Judicirio, entre ns o Ministrio Pblico rgo do Poder Executivo, embora
expressamente reconhecido como essencial no exerccio da funo jurisdicional do estado.
O Poder Judicirio brasileiro, mantendo a tradio federalista inaugurada com a
Constituio de 1891, encontra-se disposto em um duplo aspecto federal e estadual. Em razo
122

ZIMMERMANN, 2002, p. 451.

153

da competncia outorgada pela Constituio Federal, existe, tambm, a dualidade de justias,

a comum e a especializada, esta prestando atendimento jurisdicional nas reas militar,
eleitoral e trabalhista.
VOLTAR

18.3.1 GARANTIAS DO PODER JUDICIRIO

Para que os magistrados possam exercer to importantes atribuies e deveres fazse necessria a existncia de garantias constitucionais de modo a salvaguardar a sua
independncia e imparcialidade.
Essas garantias do Judicirio podem ser divididas em garantias institucionais do
Poder e garantias aos membros do prprio Poder.
As garantias institucionais dizem respeito independncia do Poder Judicirio nas
suas relaes com os demais Poderes.
Alexandre de Moraes, a respeito das garantias institucionais da magistratura, assim
define:
To importante so as garantias do Poder Judicirio, que a prpria constituio
considera crime de responsabilidade do Presidente da Repblica atentar contra seu
livre exerccio, conforme o art. 85, pois como afirma Carlos S. Fayt, as imunidades
da magistratura no constituem privilgios pessoais, mas relacionam-se com a
prpria funo exercida e o seu objeto de proteo contra os avanos, excessos e
abusos dos outros poderes em benefcio da Justia e de toda a Nao. A magistratura
se desempenha no interesse geral e suas garantias tm fundamento no princpio da
soberania do povo e na forma republicana de governo, de modo que todo avano
sobre a independncia do Poder Judicirio importa em um avano contra a prpria
constituio123.

So garantias institucionais:
1) Autonomia funcional, administrativa e financeira do Poder Judicirio (CF, art.
99) a primeira garantia institucional do Judicirio. Essa garantia assegura aos Tribunais o
autogoverno, garantindo-lhes o direito de elaborar suas prprias propostas oramentrias,
dentro dos limites previamente estipulados com os demais Poderes na lei de diretrizes
oramentrias.
Alm disso, o Poder Judicirio quem organiza administrativamente a sua
secretaria e servios auxiliares necessrios ao desempenho de suas atividades; d provimento,
na forma prevista na prpria Constituio e no Estatuto da Magistratura, aos cargos de juiz de
carreira; prope a criao de novas varas; concede licenas prmio, sem vencimento, frias e
outros afastamentos a seus membros e aos juzes e servidores, etc;
2) Modo de escolha dos dirigentes dos Tribunais a CF assegura aos Tribunais a
competncia para eleger os seus rgos diretivos, sem qualquer ingerncia dos demais
Poderes.
As garantias aos membros do poder judicirio podem ser de duas naturezas:
a) garantias de liberdade:
1) Vitaliciedade o direito que tem o magistrado de ser mantido no cargo, aps o
cumprimento do estgio probatrio (3 anos), dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de
123

MORAES, 2001, p.467.

154

deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, quando condenado
em processo judicial atravs sentena transitada em julgado;
2) Inamovibilidade a garantia que tem o magistrado de no ser destitudo,
removido e nem promovido sem que haja o seu consentimento.
A exceo regra o chamado interesse pblico, quando, pelo voto de 2/3 dos
votos do rgo competente, mediante escrutnio secreto e com direito a ampla defesa, um
magistrado pode ser removido ou promovido ex officio;
3) Irredutibilidade de subsdios a garantia que tm os magistrados de no
sofrerem reduo alguma nos seus vencimentos, salvo no que respeita incidncia de
impostos.
b) garantias de imparcialidade:
As garantias de imparcialidade decorrem de vedaes constitucionais previstas no
art. 95, pargrafo nico, incisos I a III:
exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de
magistrio;
receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo;
dedicar-se s atividades poltico-partidrias;
receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas
fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em
lei;
exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos
trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.
Alm disso, como todo agente pblico, o juiz est obrigado a residir no local onde
exerce a sua funo, salvo autorizao do tribunal (ver Estatuto da Magistratura, e no estado
da Bahia, ver Constituio estadual, artigo 116, IV).
VOLTAR
18.3.2 DA ESTRUTURA DO PODER JUDICIRIO
A estrutura do Poder Judicirio no Brasil, tal como disposto no artigo 92 da Carta
Magna, a seguinte:
I Supremo Tribunal Federal;
I-A o Conselho Nacional de Justia;
II Superior Tribunal de Justia;
III Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
IV Tribunais e Juzes do Trabalho;
V Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI Tribunais e Juzes Militares;
VII Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
As principais diretrizes sobre o funcionamento do Poder Judicirio so
encontradas na Constituio Federal, mas as normas sobre ingresso na carreira, provimento
das vagas, subsdios, promoo e acesso dos juzes, assim como a formao e os princpios
procedimentais dos tribunais so fixados atravs de Lei Complementar, atravs do Estatuto da
Magistratura (art. 93, CF).
A Emenda Constitucional n 62, de 09/12/2009, alterou a redao do artigo 100,
que trata do regime especial de pagamento de precatrios pelos Estados, Distrito federal e
Municpios, introduzindo-lhe alguns outros incisos.

155

Assim que determina o Art. 100 que os pagamentos devidos pelas Fazendas
Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-seo exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos
crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias
e nos crditos adicionais abertos para este fim.
Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes de salrios,
vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e
indenizaes por morte ou por invalidez, fundadas em responsabilidade civil, em virtude de
sentena judicial transitada em julgado, e sero pagos com preferncia sobre todos os demais
dbitos, exceto sobre aqueles dbitos de natureza alimentcia cujos titulares tenham 60
(sessenta) anos de idade ou mais na data de expedio do precatrio, ou sejam portadores de
doena grave, definidos na forma da lei, que sero pagos com preferncia sobre todos os
demais dbitos, at o valor equivalente ao triplo do fixado em lei para os fins do disposto no
3 deste artigo, admitido o fracionamento para essa finalidade, sendo que o restante ser pago
na ordem cronolgica de apresentao do precatrio.
O disposto no caput deste artigo relativamente expedio de precatrios no se
aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em leis como de pequeno valor que as
Fazendas referidas devam fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. Para
tanto, podero ser fixados, por leis prprias, valores distintos s entidades de direito pblico,
segundo as diferentes capacidades econmicas, sendo o mnimo igual ao valor do maior
benefcio do regime geral de previdncia social.
obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba
necessria ao pagamento de seus dbitos, oriundos de sentenas transitadas em julgado,
constantes de precatrios judicirios apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at
o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente.
As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao
Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exequenda
determinar o pagamento integral e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para
os casos de preterimento de seu direito de precedncia ou de no alocao oramentria do
valor necessrio satisfao do seu dbito, o sequestro da quantia respectiva.
O Presidente do Tribunal competente que, por ato comissivo ou omissivo, retardar
ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrios incorrer em crime de responsabilidade e
responder, tambm, perante o Conselho Nacional de Justia.
vedada a expedio de precatrios complementares ou suplementares de valor
pago, bem como o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo para fins de
enquadramento de parcela do total ao que dispe o 3 deste artigo.
No momento da expedio dos precatrios, independentemente de
regulamentao, deles dever ser abatido, a ttulo de compensao, valor correspondente aos
dbitos lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra o credor
original pela Fazenda Pblica devedora, includas parcelas vincendas de parcelamentos,
ressalvados aqueles cuja execuo esteja suspensa em virtude de contestao administrativa
ou judicial.
Antes da expedio dos precatrios, o Tribunal solicitar Fazenda Pblica
devedora, para resposta em at 30 (trinta) dias, sob pena de perda do direito de abatimento,
informao sobre os dbitos que preencham as condies estabelecidas no 9, para os fins
nele previstos.
facultada ao credor, conforme estabelecido em lei da entidade federativa
devedora, a entrega de crditos em precatrios para compra de imveis pblicos do respectivo
ente federado.

156

A partir da promulgao da Emenda Constitucional n 62, de 09/12/2009, a

atualizao de valores de requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento,
independentemente de sua natureza, ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da
caderneta de poupana, e, para fins de compensao da mora, incidiro juros simples no
mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana, ficando excluda a
incidncia de juros compensatrios.
O credor poder ceder, total ou parcialmente, seus crditos em precatrios a
terceiros, independentemente da concordncia do devedor, no se aplicando ao cessionrio os
privilgios estabelecidos nos 2 e 3 deste artigo 100.
A cesso de precatrios somente produzir efeitos aps comunicao, por meio de
petio protocolizada, ao tribunal de origem e entidade devedora.
Sem prejuzo do disposto neste artigo, lei complementar a esta Constituio
Federal poder estabelecer regime especial para pagamento de crdito de precatrios de
Estados, Distrito Federal e Municpios, dispondo sobre vinculaes receita corrente lquida
e forma e prazo de liquidao. A seu critrio exclusivo e na forma de lei, a Unio poder
assumir dbitos, oriundos de precatrios, de Estados, Distrito Federal e Municpios,
refinanciando-os diretamente.
VOLTAR

18.3.2.1 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

o rgo mximo do Poder Judicirio, a sua mais alta Corte de Justia, que tem
como competncia maior a guarda da Constituio, no obstante tenha um sem nmero de
competncias originrias e recursais ordinrias.
composto de 11 membros, divididos em duas Turmas de cinco membros cada,
ambas no mesmo plano hierrquico o presidente apenas participa das sesses plenrias, vale
dizer, conjuntas das duas Turmas e tem a sua sede em Braslia.
Os membros do STF so nomeados pelo presidente da Repblica aps prvia
escolha da maioria absoluta do Senado Federal, dentre aqueles brasileiros natos e no gozo dos
seus direitos polticos, com mais de 35 e menos de 65 anos de idade, de notvel saber jurdico
e reputao ilibada.
As competncias do Supremo Tribunal Federal so divididas em originrias e
recursais.
No exerccio da sua competncia originria, compete ao STF processar e julgar:
ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual
e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal;
nas infraes penais comuns, o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os
membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o ProcuradorGeral da Repblica;
nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de
Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica,
ressalvado o disposto no art. 52, I (julgamento pelo Senado Federal dos crimes
de responsabilidade), os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de
Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente;
o habeas corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas a a
c do inciso I, do art. 102; o mandado de segurana e o habeas data contra atos
do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado

157

Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e

do prprio Supremo Tribunal Federal;
o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o
Estado, o Distrito Federal ou o Territrio;
as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito
Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da
administrao indireta;
a extradio solicitada por estado estrangeiro;
o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou
o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos
diretamente jurisdio em uma nica instncia;
a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados;
a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade
de suas decises;
a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a
delegao de atribuies para a prtica de atos processuais;
a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente
interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de
origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados;
os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer
tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal;
o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade;
o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos
Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas,
do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do
prprio Supremo Tribunal Federal;
as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional
do Ministrio Pblico.
No que respeita sua competncia recursal, compete-lhe julgar ordinariamente o
habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o mandado de injuno decididos
em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso, e o crime
poltico (art. 102, II).
Compete ao STF, ainda, julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas
decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida contrariar dispositivo da
CF, declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, e julgar vlida lei ou ato de
governo local contestado em face da Constituio ou de lei federal (CF, art. 102, III). Tratase, j aqui do controle de constitucionalidade, de forma incidental, porque somente se
realizar em virtude da ocorrncia efetiva de determinado litgio.
No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das
questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal
examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros
de seus membros.
A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente da
Constituio Federal, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal.
As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas
aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade
produziro eficcia contra todos (erga omnes) e efeito vinculante, relativamente aos demais
rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal.

158

O controle de constitucionalidade ser estudado em tpico apartado (19).

O presidente do Supremo Tribunal Federal escolhido pelos prprios Ministros da
Corte, sendo vedada a sua reeleio, de modo a impedir a presena perene de um mesmo
presidente.
VOLTAR
18.3.2.2 DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA (CF, art. 103-B)
rgo criado pela emenda constitucional n 45/2004 e com sede na capital
Federal, ...compe-se de quinze membros com mandato de dois anos, admitida uma
reconduo, sendo (nova redao dada pela EC n 61, de 11/11/2009):
o Presidente do Supremo Tribunal Federal (nova redao dada pela EC n
11/11/2009);
um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo tribunal;
um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal;
um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo
tribunal;
um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal
Federal;
um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal;
um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de
Justia;
um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia;
um juiz do Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do
Trabalho;
um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho;
um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador Geral
da Repblica;
um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador Geral
da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada
instituio estadual;
dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do
Brasil;
dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela
Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal.
O Conselho Nacional de Justia ser presidido pelo Presidente do Supremo
Tribunal Federal, e, nos seus impedimentos e ausncias, pelo Vice-Presidente do Supremo
Tribunal Federal.
Os demais membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica,
depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal.
Caso as indicaes dos membros do Conselho no sejam feitas no prazo legal,
caber a escolha ao Supremo Tribunal Federal.
Ao Conselho Nacional de Justia compete o controle da atuao administrativa e
financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes.
Suas competncias e atribuies so, dentre outras no enumeradas
exemplificativamente pela Constituio Federal, e que podero ser acrescidas pelo Estatuto da
Magistratura:
zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da
Magistratura, podendo, para tanto, expedir atos regulamentares, no mbito de
sua competncia, ou recomendar providncias;

159

zelar pela observncia do art. 37 da Constituio Federal e apreciar, de ofcio

ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por
membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou
fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato
cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da
Unio;
receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder
Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos
prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do
poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e
correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e
determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou
proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes
administrativas, assegurada ampla defesa;
representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao
pblica ou de abuso de autoridade;
rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e
membros de tribunais julgados h menos de um ano;
elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processos e sentenas
prolatadas, por Estado, nos diferentes rgos do Poder Judicirio;
elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre
a situao do Poder Judicirio no Pas, e as atividades do Conselho, o qual
deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser
remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa.
As funes da Corregedoria do Conselho Nacional de Justia so cometidas ao
Ministro do Superior Tribunal de Justia, que tambm ficar excludo da distribuio de
processos no seu Tribunal.
So atribuies do Ministro Corregedor do Conselho Nacional de Justia, dentre
outras que lhe foram atribudas pelo Estatuto da Magistratura:
receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos
magistrados e aos servios judicirios;
exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral;
requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies, e requisitar
servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e
Territrios.
O Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da Ordem
dos Advogados do Brasil no compem o Conselho Nacional de Justia, muito embora
oficiem junto a ele.
A Unio criar, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, como uma forma
de garantir uma maior efetividade do CNJ, ouvidorias de justia, competentes para receber
reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder
Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho
Nacional de Justia.
VOLTAR
18.3.2.3 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

160

o guardio das leis federais, ou, como afirma Alexandre de Moraes, o guardio
do ordenamento jurdico federal.
composto de, no mnimo, 33 ministros nomeados pelo presidente da Repblica
dentre brasileiros, natos ou naturalizados, com mais de 35 anos e menos de 65 anos de idade,
de notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria
absoluta do Senado Federal, devendo ser observadas as seguintes regras:
> 1/3 de juzes dos Tribunais Regionais Federais (TRFs) e 1/3 de
desembargadores dos Tribunais de Justia Estaduais, indicados em lista trplice elaborada
pelo prprio Tribunal;
> 1/3 assim divididos: 1/6 de advogados e 1/6 de membros do Ministrio Pblico
Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente.
A criao do STJ objetivou desafogar o STF que, no passado, julgava tambm
recursos ordinrios originrios das Justias federal e estadual.
A competncia do STJ, que pode ser originria ou recursal est definida no
artigo 105 da CF.
Originariamente compete-lhe processar e julgar:
nos crimes comuns e de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais
de Justia dos Estados e do DF, os membros dos Tribunais de Contas dos
Estados e do DF, os membros dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais
Regionais Eleitorais e do Trabalho, os dos Conselhos ou Tribunais de Contas
dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante
tribunais;
os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado,
dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio
Tribunal;
os habeas corpus, nos casos previstos na alnea a do art. 105, I, ou quando o
coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante
da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvadas as competncias da
Justia Eleitoral;
os conflitos de competncia entre quaisquer Tribunais, ressalvado o disposto
no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre
juzes vinculados a tribunais diversos;
as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados;
a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade
de suas decises;
os conflitos de atribuies entre autoridades administrativas e judicirias da
Unio, ou entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro
ou do Distrito Federal, ou entre deste e da Unio;
o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou
indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e
dos rgos da Justia Militar, da Justia do Trabalho e da Justia Federal;
a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas
rogatrias
Em recurso ordinrio, julgar:
os habeas corpus e os mandados de segurana decididos em nica ou ltima
instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados,
do DF e Territrios, quando a deciso for denegatria;
as causas em que forem partes estado estrangeiro ou organismo internacional,
de um lado, e, do outro, municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas.

161

Julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia,

pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e
Territrios, quando a deciso recorrida:
contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhes vigncia;
julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal;
der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro
tribunal (art. 105, I a III).
Junto ao Superior Tribunal de Justia funcionaro a Escola Nacional de Formao
e Aperfeioamento de Magistrados para, dentre outras funes, regulamentar os cursos
oficiais para o ingresso e promoo na carreira e o Conselho da Justia Federal cabendolhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de
primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema e com poderes correicionais, cujas
decises tero carter vinculante.
VOLTAR
18.3.2.4 DA JUSTIA FEDERAL COMUM
Conta com duas instncias ordinrias, sendo exercida, em primeiro grau de
jurisdio, pelos juzes federais. O segundo grau de jurisdio exercido pelos Tribunais
Regionais Federais.
A cada estado-membro e ao Distrito Federal corresponde uma Seo Judiciria que
ter por sede a respectiva Capital, e varas segundo o estabelecido em lei (de organizao
judiciria).
Os Tribunais Regionais Federais (TRFs) so compostos de, no mnimo, 7 (sete)
juzes, preferencialmente recrutados na respectiva regio e nomeados pelo Presidente da
Repblica, dentre brasileiros com mais de 30 e menos de 60 anos, sendo:
1/5 dentre advogados com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional e
membros do Ministrio Pblico Federal tambm com mais de 10 anos de
carreira;
os demais, mediante promoo de juzes federais com mais de 5 (cinco) anos
de exerccio, por antiguidade e merecimento, alternadamente (CF, art. 107, I e
II).
Os Tribunais Regionais Federais instalaro a justia itinerante, com a realizao de
audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva
jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios.
Os Tribunais Regionais Federais podero funcionar descentralizadamente,
constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia
em todas as fases do processo.
Compete aos Tribunais Regionais Federais, dentre outras coisas, processar e
julgar, originariamente:
os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da
Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros
do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;
as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes
federais da regio;
os mandados de segurana e os habeas data contra ato do prprio Tribunal ou
Juiz Federal, e os habeas corpus, quando a autoridade coatora for Juiz Federal;
os conflitos de competncia entre juzes federais, vinculados ao Tribunal.

162

Em grau de recurso, compete aos TRFs, julgar as causas decididas pelos Juzes
Federais e pelos Juzes Estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua
jurisdio.
Aos Juzes Federais compete processar e julgar:
as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal
forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes,
exceto os casos de falncia, de acidente de trabalho e as sujeitas Justia
Eleitoral e Justia do Trabalho;
as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou
pessoa domiciliada ou residente no Pas;
as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou
organismo internacional;
os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens,
servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas
pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia
Militar e da Justia Eleitoral;
os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a
execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente;
as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 do artigo 109 da
CF).
os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei,
contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;
os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o
constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente
sujeitos a outra jurisdio;
os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal,
excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia
da Justia Militar;
os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de
carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a
homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva
opo, e naturalizao;
a disputa sobre direitos indgenas.
Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da
Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de
tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar
perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente
de deslocamento de competncia para a Justia Federal.
VOLTAR
18.3.2.5 DA JUSTIA FEDERAL ESPECIALIZADA
18.3.2.5.1 DA JUSTIA DO TRABALHO
A Justia do Trabalho exerce funo especializada, competindo-lhe, nos termos do
artigo 114 da CF, conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e
empregadores, assim como outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho.

163

So rgos da Justia do Trabalho:

o Tribunal Superior do Trabalho TST;
os Tribunais Regionais do Trabalho TRTs;
os Juzes do Trabalho.
O Tribunal Superior do Trabalho TST composto de 27 ministros, togados e
vitalcios, escolhidos dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, nomeados pelo
presidente da Repblica, aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal. Destes
ministros, um quinto (1/5) dentre advogados e membros do Ministrio Pblico do Trabalho,
com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no artigo 94; os demais
dentre Juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, integrantes da carreira da Magistratura
trabalhista, indicados pelo prprio Tribunal Superior.
Funcionaro junto ao Tribunal Superior do Trabalho a Escola Nacional de
Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho para, dentre outras funes,
regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira e o Conselho da
Justia do Trabalho cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa,
oramentria, financeira e patrimonial da Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus,
como rgo central do sistema , cujas decises tero carter vinculante.
A lei criar as Varas do Trabalho; nas comarcas onde no forem institudas as
Varas do Trabalho pode-se atribuir jurisdio de matria trabalhista aos juzes de direito, com
recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho.
Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico
externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios;
as aes que envolvam exerccio do direito de greve;
as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos
trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores;
os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato
questionado envolver matria sujeita sua jurisdio;
os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado
o disposto no art. 102, I, o;
as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao
de trabalho;
as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores
pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho;
a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II,
e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir;
outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. Recusando-se
qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum
acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho
decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem
como as convencionadas anteriormente.
Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse
pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo
Justia do Trabalho decidir o conflito.
Os Tribunais Regionais do Trabalho compem-se de, no mnimo, sete juzes,
recrutados, quando possvel, na respectiva regio, e nomeados pelo Presidente da Repblica
dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo um quinto (1/5)
dentre advogados com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94,

164

e os demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antiguidade e merecimento,

alternadamente.
Os Tribunais Regionais do Trabalho instalaro a justia itinerante, com a
realizao de audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da
respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios.
Os Tribunais Regionais do Trabalho podero funcionar descentralizadamente,
constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia
em todas as fases do processo.
Nas Varas do Trabalho, a jurisdio ser exercida por um juiz singular.
VOLTAR
18.3.2.5.2 DA JUSTIA ELEITORAL
Especializada em questes eleitorais, possui os seguintes rgos:
o Tribunal Superior Eleitoral TSE;
os Tribunais Regionais Eleitorais TREs;
os Juzes Eleitorais.
O TSE composto de, no mnimo, 7 (sete) ministros, assim escolhidos:
a) trs (trs) juzes dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal;
b) dois (dois) juzes dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia;
c) 2 (dois) juzes dentre 6 (seis) advogados de notvel saber jurdico e idoneidade
moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal, e escolhido pelo Presidente da Repblica.
Na capital de cada estado e no Distrito Federal haver um Tribunal Regional
Eleitoral, composto de sete juzes, assim escolhidos:
a) dois (dois) juzes eleitos, pelo voto secreto, dentre os desembargadores do
Tribunal de Justia;
b) dois juzes eleitos, pelo voto secreto, dentre juzes de direito, escolhidos pelo
Tribunal de Justia;
c) um juiz federal, integrante do Tribunal Regional Federal com sede na capital
do estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo, de juiz federal escolhido,
em qualquer caso, pelo TRF da regio;
d) dois juzes, dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral,
indicados pelo Tribunal de Justia e nomeados pelo Presidente da Repblica.
O mandato dos Juzes Eleitorais, salvo motivo justificado, de dois anos, no
mnimo, e nunca por mais de dois binios consecutivos, sendo os substitutos escolhidos na
mesma ocasio e pelo mesmo processo, em nmero igual para cada categoria.
So irrecorrveis as decises do Tribunal Superior Eleitoral, salvo as que
contrariarem a Constituio e as denegatrias de habeas corpus ou mandado de segurana.
Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso quando:
proferidas contra disposio expressa da Constituio Federal ou de lei;
ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais
eleitorais;
versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais
ou estaduais;
anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou
estaduais;
denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de
injuno.
VOLTAR

165

18.3.2.5.3 DA JUSTIA MILITAR

Compreende o Superior Tribunal Militar STM , os Tribunais e Juzes Militares.
O STM composto de 15 (quinze) Ministros vitalcios, nomeados pelo presidente
da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs oficiais
Generais da Marinha; quatro oficiais Generais do Exrcito e trs oficiais Generais da
Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e cinco civis, todos maiores
de 35 anos, dos quais trs escolhidos dentre advogados de notvel saber jurdico e conduta
ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional, e dois, por escolha paritria,
dentre juzes auditores e membros do Ministrio Pblico da Justia Militar.
Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei.
VOLTAR

18.3.2.6 DA JUSTIA ESTADUAL

exercida pelos juzes estaduais, inclusive pelos Juizados Especiais (art. 98, II),
no primeiro grau de jurisdio, e pelo Tribunal de Justia, que o rgo jurisdicional
superior.
A competncia dos Tribunais de Justia determinada pelas Constituies
estaduais; a Lei de Organizao Judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia (art. 125,
1).
Os estados podem criar, atravs de lei especfica, mediante proposta do Tribunal
de Justia, a Justia Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e
pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por
Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo da polcia militar seja superior a
vinte mil integrantes.
Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos
crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares,
ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente
decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao dos praas.
Aos juzes de direito do juzo militar compete processar e julgar, singularmente, os
crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares,
cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os
demais crimes militares.
O Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo
Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as
fases do processo.
O Tribunal de Justia instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias
e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio,
servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios.
Para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas
especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias. Sempre que necessrio
eficiente prestao jurisdicional, o juiz far-se- presente no local do litgio.
VOLTAR

166

19 DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
Controle de constitucionalidade a verificao da adequao de um ato jurdico
Constituio.
Isto porque a prpria Constituio quem determina o modo de produo da
norma infraconstitucional para que seja aprovada e introduzida no ordenamento jurdico, tanto
no que diz respeito s regras de competncia, quanto no que respeita ao procedimento
legislativo.
O controle de constitucionalidade pode ser preventivo ou repressivo.
VOLTAR

19.1 DO CONTROLE PREVENTIVO

O controle preventivo quando ocorre antes ou durante o processo legislativo, ou
seja, quando busca impedir a entrada em vigor do ato inconstitucional.
O primeiro momento preventivo de verificao da constitucionalidade da norma
na Comisso de Constituio e Justia, que dever verificar a adequao desse projeto de lei
ou de emenda prpria Constituio Federal, no que respeita aos aspectos formais do
processo legislativo, ao seu contedo e sua harmonia com o texto constitucional.
A segunda hiptese configura-se com a possibilidade que tem o Presidente da
Repblica de vetar o projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional por entend-lo
inconstitucional, nos termos do artigo 66, 1, da CF. o chamado veto jurdico.
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19.2 DO CONTROLE REPRESSIVO
O controle repressivo, em regra, quando a verificao da constitucionalidade dos
atos jurdicos feita pela via judicial, atravs do Poder Judicirio.
Excepcionalmente, a Constituio Federal adotou duas hipteses de controle de
constitucionalidade repressivo a ser desenvolvido pelo prprio Poder Legislativo, quando as
normas jurdicas aprovadas, em vigor e dotadas de eficcia, so retiradas do ordenamento
jurdico por apresentarem um vcio que as inquina de inconstitucional. Tais hipteses
encontram-se previstas nos artigo 49,V e 62, ambos da Carta Magna.
A primeira dessas hipteses, a do artigo 49, V, da Constituio Federal, a que
prev competir ao Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que
exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa124. Ocorrendo
qualquer dessas situaes, o Poder Legislativo, atravs do Congresso Nacional, editar um
decreto legislativo sustando o decreto presidencial (CF, art. 84, IV) ou a lei delegada (CF,
art.68) ao argumento de desrespeito forma estabelecida na Constituio Federal.
A hiptese prevista no artigo 62, da Constituio Federal, a da rejeio da
medida provisria com base em inconstitucionalidade. repressivo porque a medida
provisria, uma vez editada, est perfeita e acabada e j se encontra no ordenamento jurdico
com fora de lei, mesmo tendo natureza provisria.
bem de ver que a medida provisria tambm pode ser objeto de controle de
constitucionalidade por via de ao direta de inconstitucionalidade.
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124

MORAES, 2001, p. 606.

167

19.2.1 CONTROLE REPRESSIVO PELO PODER JUDICIRIO

O controle repressivo de constitucionalidade pela via judicial, em razo da
competncia do rgo judicirio para julgar acerca da inconstitucionalidade, pode ser difuso
ou concentrado.
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19.2.1.1 DO CONTROLE DIFUSO
O controle difuso, tambm chamado de indireto, de exceo ou de defesa,
quando discute a inconstitucionalidade em um caso concreto, vale dizer, a argio de
inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo se d dentro de um processo judicial
comum.
O controle difuso feito por qualquer juiz, de qualquer instncia judicial, que
poder se recusar a aplicar uma determinada norma quando entend-la inconstitucional.
Os efeitos dessa deciso operam-se apenas entre as partes envolvidas no processo.
O controle difuso pode ser manejado atravs de ao ordinria, de embargos
execuo, mandado de segurana, ou qualquer meio processual de que disponha a parte.
A deciso para um caso concreto incidenter tantum, ou seja, a declarao de
inconstitucionalidade antecede o exame de mrito da questo. O juiz, ento, reconhecendo a
inconstitucionalidade de uma determinada norma jurdica, por via de conseqncia, julga pela
procedncia ou improcedncia do feito.
A discusso da inconstitucionalidade pela via do controle difuso pode chegar at
mesmo ao Supremo Tribunal Federal, desde que suscitada pela parte no caso de competncia
originria da Suprema Corte, ou em grau de recurso.
O STF julgando a matria pelo controle difuso, reconhecendo ou no a sua
inconstitucionalidade, no determina a sua supresso do ordenamento jurdico, pois a coisa
julgada restringe-se apenas s partes envolvidas no processo.
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19.2.1.2 DO CONTROLE CONCENTRADO

O controle concentrado de constitucionalidade processado atravs da ao direta
de inconstitucionalidade, da ao declaratria de constitucionalidade e pela argio de
descumprimento de preceito fundamental (Lei n 9.882/99).
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19.2.1.2.1 DA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE

a ao que tem por objetivo principal a declarao de inconstitucionalidade de
uma norma em sentido material, vale dizer, dotada de generalidade e abstrao, federal ou
estadual.
Neste tipo de ao, o legitimado ativo pede ao Supremo Tribunal Federal que
examine a lei ou ato normativo, federal ou estadual em tese, uma vez que no existe caso
concreto a ser examinado.
Os legitimados ativos so aqueles a quem a Constituio Federal, no seu artigo
103, outorgou competncia e capacidade para propor a ao de inconstitucionalidade. So

168

eles: I o presidente da Repblica; II a mesa do Senado Federal; III a mesa da Cmara

dos Deputados; IV a mesa de Assemblia Legislativa; V o governador de estado; VI o
procurador-geral da Repblica; VII o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII Partido Poltico com representao no Congresso Nacional; IX Confederao
Sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Interessante observar que em todas as aes diretas de inconstitucionalidade
dever ser ouvido, previamente e antes do julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, o
procurador-geral da Repblica.
Alm disso, quando o STF apreciar a inconstitucionalidade em tese de uma norma
legal ou ato normativo, dever citar, previamente, o advogado-geral da Unio, que defender
o ato ou texto impugnado.
A Constituio Federal, alm de prever a ao direta de inconstitucionalidade
contra ato ou lei questionada em face da Constituio, previu, tambm, a ao de
inconstitucionalidade por omisso, que tem por objetivo reprimir os atos omissivos que
atentem contra a efetividade da norma constitucional.
Neste caso, o objeto da ao o vcio omissivo, a omisso da norma jurdica.
A competncia para o julgamento da ao de inconstitucionalidade por omisso
do Supremo Tribunal Federal.
Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva
norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias
necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias (art. 103,
2).
O efeito da deciso sempre declaratrio, possuindo efeito erga omnes, para
todos.
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19.2.2.2.2
DA
MEDIDA
INCONSTITUCIONALIDADE

CAUTELAR

EM

AO

DIRETA

DE

O texto maior, a exemplo da CF de 1967, outorgou ao Supremo Tribunal Federal a

competncia para processar e julgar originariamente o pedido de medida cautelar das aes
diretas de inconstitucionalidade (CF, art. 102, I, p).
Assim, presentes os pressupostos relativos argio da ao e do seu pedido
(fumus boni juris), e a possibilidade de que a demora na aplicao da lei venha a acarretar
danos irreparveis ou de difcil reparao (periculum in mora), de ser concedida a liminar
para suspender liminarmente a execuo do ato normativo.
A cautelar ser concedida por deciso da maioria absoluta dos membros do
tribunal, ouvindo-se antes, no prazo de cinco dias, os rgos ou as autoridades responsveis
pelo ato impugnado, e o procurador-geral da Repblica e o advogado-geral da Unio, no
prazo de trs dias. Nos perodos de recesso, a cautelar ser concedida pelo relator.
A cautelar, em regra, ser concedida com efeito ex nunc, vale dizer, para frente
(futuro). O tribunal pode dar-lhe, no entanto, efeito ex tunc (retroativo).
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19.2.1.2.3 DA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE

A ao declaratria de constitucionalidade foi introduzida pela Emenda
Constitucional n 03/93.

169

A ADC (tambm chamada de Adecon) tem finalidade similar da ADIN, porque

ambas objetivam questionar a legitimidade de lei ou ato normativo. A diferena bsica que a
Ao Direta de Inconstitucionalidade pode ser proposta tanto para lei ou ato normativo federal
quanto estadual, enquanto a Ao Declaratria de Constitucionalidade somente pode ser
manejada para a verificao de constitucionalidade das leis ou atos normativos federais.
Os legitimados ativos para a propositura da Ao Declaratria de
Constitucionalidade ADC so o presidente da Repblica, as mesas do Senado Federal e da
Cmara dos Deputados, e o procurador-geral da Unio.
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19.2.1.2.4 ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL

Encontra-se prevista no 1, do artigo 102, da Constituio Federal, e
regulamentada pela Lei n 9.882/99.
A argio de descumprimento de preceito fundamental ser proposta perante o
Supremo Tribunal Federal, e tem por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental,
resultante de ato do Poder Pblico, de forma direta ou principal, e, tambm, quando for
relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal,
estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio (neste caso, de forma incidental).
A argio direta, ou principal, tem por objetivo evitar ou reparar leso a preceito
fundamental resultante de ato do Poder Pblico, enquanto a incidental tem como escopo uma
controvrsia constitucional relevante iniciada a partir de um processo judicial qualquer.
Os legitimados ativos para a argio de descumprimento de preceito fundamental
so os mesmos da ao direta de inconstitucionalidade, vale dizer, o presidente da Repblica;
a mesa do Senado Federal; a mesa da Cmara dos Deputados; a mesa de Assemblia
Legislativa; o governador de estado; o procurador-geral da Repblica; o Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil; o Partido Poltico com representao no Congresso
Nacional; a Confederao Sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Nem a Constituio Federal e nem a Lei n 9.882/99 explicitaram o que seja
preceito fundamental. A doutrina tem entendido que preceitos fundamentais so aqueles
imprescindveis estruturao da Constituio Federal, ou seja, as normas materialmente
constitucionais: a) as que identificam a forma e a estrutura do estado (exemplo: federalismo,
princpio republicano); b) o sistema de governo; c) a diviso e o funcionamento dos poderes;
d) os princpios fundamentais; e) os direitos fundamentais; f) a ordem econmica; g) a ordem
social.
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170

20 DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA

20.1 DO MINISTRIO PBLICO
A Constituio Federal, em seu Ttulo VIII, Captulo IV, define como funes
essenciais Justia aquelas exercidas pelo Ministrio Pblico, pelos advogados e pela
Defensoria Pblica, reconhecendo, assim, a importncia de cada uma dessas instituies para
a administrao da Justia.
O Ministrio Pblico, segundo dispe o artigo 127 da CF, instituio
permanente, essencial funo jurisdicional do estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem
jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
A nova Carta Constitucional ao Ministrio Pblico incumbe a guarda do
ordenamento jurdico-constitucional brasileiro, fundado no Estado Democrtico de Direito,
atuando na defesa da lei, e no dos governantes. Da o legislador constituinte, reconhecendo
esse papel do Ministrio Pblico, conceder aos seus membros as mesmas garantias
constitucionais conferidas aos magistrados, de vitaliciedade, inamovibilidade e
irredutibilidade de vencimentos (art. 128, 5, I, a, b e c).
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20.1.1 MINISTRIO PBLICO DA UNIO

O Ministrio Pblico da Unio abrange o MP Federal, o MP do Trabalho, o MP
Militar e o MP do Distrito Federal e Territrios.
O MP da Unio tem como chefe o procurador-geral da Repblica, nomeado pelo
presidente da Repblica para um mandato de 2 (dois) anos, permitida a reeleio, e escolhido
dentre integrantes da carreira, com mais de 35 anos, e aps aprovao do seu nome pelo
Senado Federal.
O mandato de dois anos assegurado ao procurador-geral da Repblica somente
pode reduzido ex officio pelo presidente da Repblica mediante prvia autorizao da maioria
absoluta do Senado Federal.
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20.1.2 MINISTRIO PBLICO DOS ESTADOS

Em respeito ao princpio federativo, os estados possuem plena autonomia para
organizarem os seus Ministrios Pblicos mediante Lei Complementar de iniciativa dos
respectivos Procuradores-Gerais.
Para a escolha de Procuradores-Gerais, os Ministrios Pblicos estaduais devem
formar uma lista trplice dentre integrantes da carreira que, ento, ser entregue ao governador
do estado que selecionar um dos nomes para nomear. O mandato do escolhido tambm de
2 (dois) anos, permitida apenas uma reconduo.
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20.1.3 PRINCPIOS DO MINISTRIO PBLICO
A CF dispe, no 1, do seu art. 127, os princpios institucionais do Ministrio
Pblico, que so a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional.

171

O Plenrio do Supremo Tribunal Federal reconheceu, alm desses princpios

institucionais, o princpio do promotor natural, segundo o qual so proibidas as designaes
casusticas efetuadas pela chefia da Instituio, uma vez que somente o promotor natural
que deve atuar no processo.
UNIDADE significa que os membros de cada MP integram um s rgo sob
direo nica de um s procurador-geral. Assim, o Ministrio Pblico da Unio dirigido
pelo procurador-geral da Unio que tem as suas atribuies circunscritas a sua Instituio; o
MP estadual dirigido pelo seu Procurador-geral, que tambm tem suas atribuies
circunscritas a sua Instituio, sem qualquer vinculao com o da Unio ou de outro estadomembro.
INDIVISIBILIDADE o MP uno porque no existe vinculao entre seus
membros e os processos em que atuam, podendo ser substitudos uns pelos outros de acordo
com as normas legais. Ressalta Alexandre de Moraes125 (MORAES, 2001, apud
DECOMAIN, 1996, p.19)126 que a indivisibilidade resulta em verdadeiro corolrio do
princpio da unidade, pois o Ministrio Pblico no se pode subdividir em vrios outros
Ministrios Pblicos autnomos e desvinculados uns dos outros.
INDEPENDNCIA OU AUTONOMIA FUNCIONAL isto quer dizer que o
rgo do Ministrio Pblico independente no exerccio de suas funes, no ficando sujeito
s ordens de absolutamente ningum. A autonomia funcional do MP no sentido de que nem
os seus superiores hierrquicos podem indicar-lhes de que forma devem agir dentro de um
processo.
Destarte, o rgo do MP deve prestar contas de seus atos Constituio, s leis e
sua conscincia.
Os rgos de administrao superior do MP somente podem editar recomendaes
de carter geral, no normativo, sobre a atuao funcional para todos os integrantes da
Instituio.
No direito constitucional brasileiro somente existe no MP uma hierarquia no
sentido administrativo, jamais de natureza funcional, e tanto assim o que o Cdigo de
Processo Penal, no seu artigo 28, estabelece que discordando o procurador geral de justia da
promoo de arquivamento feita por um promotor de justia, em um determinado processo,
poder oferecer denncia, determinar diligncias, ou mesmo designar outro rgo ministerial
para oferec-la.
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20.1.4 FUNES DO MINISTRIO PBLICO

So aquelas estabelecidas no art. 129 da Constituio Federal. sabido que o
legislador constituinte de 1988 ampliou desmesuradamente as funes do Ministrio Pblico,
alando-o condio de verdadeiro defensor da sociedade, tanto no campo penal com a
titularidade exclusiva da ao penal pblica, quanto no campo cvel, na condio de fiscal dos
demais Poderes Pblicos, e defensor da legalidade e moralidade administrativa, concedendolhe a titularidade do inqurito civil e da ao civil pblica.
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125

MORAES, 2001, p. 518.

DECOMAIN, Pedro Roberto. Comentrios lei orgnica nacional do Ministrio Pblico. Florianpolis:
Obra jurdica, 1996. p. 19.
126

172

20.1.5 DAS VEDAES CONSTITUCIONAIS

vedado ao rgo do Ministrio Pblico:
> receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou
custas processuais;
> exercer a advocacia;
> participar de sociedade comercial, na forma da lei;
> exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma
de magistrio;
> exercer atividade poltico-partidria, salvo excees previstas em lei;
> receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas
fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei.
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20.1.6 DO CONSELHO NACIONAL DO MINISTRIO PBLICO (CF, art. 130-A)

rgo criado pela emenda constitucional n 45/2004 e com sede na capital
Federal, compe-se de quatorze membros, com mandato de dois anos, admitida a reconduo
apenas uma vez.
So membros do Conselho Nacional do Ministrio Pblico:
o Procurador-Geral da Repblica, que o preside;
quatro membros do Ministrio Pblico da Unio;
trs membros do Ministrio Pblico dos Estados;
dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior
Tribunal de Justia;
dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do
Brasil;
dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela
Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal.
Os membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois
de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal.
Ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico compete o controle da atuao
administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos
membros.
Suas atribuies so, dentre outras no enumeradas exemplificativamente pela
Constituio Federal:
zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico,
podendo, para tanto, expedir atos regulamentares, no mbito de sua
competncia, ou recomendar providncias;
zelar pela observncia do art. 37 da Constituio Federal e apreciar, de ofcio
ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por
membros ou rgos do Ministrio Pblico, podendo desconstitu-los, rev-los
ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato
cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas;
receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio
Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem
prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo
avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a
disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais

173

ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla

defesa;
rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares dos
membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de
um ano;
elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre
a situao do Ministrio Pblico no Pas, e as atividades do Conselho, o qual
deve integrar mensagem prevista no art. 84, X.
As funes da Corregedoria do Conselho Nacional de Justia so cometidas a um
dos membros do Ministrio Pblico que o integram, vedada a reconduo.
So atribuies do Corregedor do Conselho Nacional do Ministrio Pblico,
dentre outras que lhe foram atribudas pela lei:
receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos
membros do Ministrio Pblico e dos seus servios auxiliares;
exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral;
requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-lhes
atribuies, e requisitar servidores do Ministrio Pblico.
O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil no
compe o Conselho Nacional de Justia, muito embora oficie junto a ele.
Leis da Unio e dos Estados criaro ouvidorias do Ministrio Pblico,
competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros
ou rgos do Ministrio Pblico, inclusive contra seus servios auxiliares, representando
diretamente ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico.
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20.2 DA ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

Trata-se de uma inovao do legislador constituinte de 1988, que criando uma
instituio diretamente ligada ao Poder Executivo para fazer a representao judicial e
extrajudicial da Unio, retirou do Ministrio Pblico essa funo.
Demais disso, Advocacia-Geral da Unio, compete, tambm, atividades de
consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo.
A Advocacia-Geral da Unio chefiada pelo Advogado-Geral da Unio, cargo de
livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados maiores de trinta e cinco anos,
de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
O ingresso na Advocacia-Geral da Unio feito mediante concurso pblico de
provas e ttulos.
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20.3 DA ADVOCACIA
O advogado indispensvel administrao da Justia, bem como inviolvel por
seus atos manifestaes no exerccio da profisso (CF, art. 133).
Essa indispensabilidade administrao da Justia no absoluta, uma vez que,
excepcionalmente, a lei poder outorgar jus postulandi a qualquer pessoa, como ocorre, por
exemplo, no habeas corpus, na reviso criminal, na Justia do Trabalho e em alguns Juizados
Especiais, como o de Defesa do Consumidor.
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174

20.4 DA DEFENSORIA PBLICA

A Constituio Federal, no seu artigo 134, dispe que a Defensoria Pblica
instituio essencial funo jurisdicional do estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e
a defesa, em todos os graus (instncias) dos necessitados, vale dizer, daqueles que
comprovarem insuficincia de recursos.
As defensorias pblicas estaduais possuem autonomia funcional e administrativa,
inclusive quanto iniciativa de elaborar proposta oramentria, desde que dentro dos limites
estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias e subordinao ao disposto no artigo 99, 2,
que trata da autonomia administrativa e financeira do Poder Judicirio.
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175

21 A DEFESA DO ESTADO E DAS INSTITUIES DEMOCRTICAS

O ESTADO DE DEFESA E O ESTADO DE STIO
INTRODUO
O Ttulo V da Constituio Federal trata Da Defesa do Estado e das Instituies
Democrticas, disciplinando, do ponto de vista jurdico-constitucional, o estado de defesa, o
estado de stio, as Foras Armadas e a Segurana Pblica.
Os dois primeiros estado de defesa e estado de stio consubstanciam-se em
instrumentos normativos de que dispem o estado para a preservao do ordenamento
jurdico-constitucional em momentos de crise, situaes verdadeiramente atpicas em que a
ordem constitucional se encontra ameaada. Saliente-se que a utilizao dessas medidas
excepcionais somente pode ter como objetivo a proteo da Constituio e do Estado
Democrtico de Direito, jamais com o objetivo de se voltar contra a legalidade.
As Foras Armadas e a Segurana Pblica, de seu lado, tm como misso a defesa
do pas e a proteo da sociedade.
O estado de defesa e o estado de stio so cercados das necessrias cautelas
constitucionais no que respeita possibilidade ou necessidade da sua efetivao, e, a partir
da, a competncia para a decretao, e o limite de tempo (temporariedade) da medida
empregada.
Durante o estado de defesa e no estado de stio podem ser reprimidos, por via do
controle de legalidade, eventuais abusos e ilegalidades cometidos na sua execuo, inclusive
por meio de mandado de segurana e de habeas corpus. de se observar, no entanto, que a
anlise de mrito das medidas estado de defesa e estado de stio a sua convenincia e
oportunidade poltica para decretao no pode ser feita pelo Poder Judicirio. Esse controle
discricionrio feito pelo prprio Poder Executivo na hiptese do estado de defesa, e pelos
Poderes Executivo e Legislativo, na hiptese do estado de stio.
Tanto no estado de defesa quanto no estado de stio dever a Mesa do Congresso
Nacional designar comisso composta de cinco membros para fiscalizar e acompanhar a
execuo das medidas a eles referentes. Cessados os motivos que deram causa ao estado de
defesa ou ao estado de stio este dever tambm cessar, e, conseqentemente, os seus efeitos,
sem prejuzo da responsabilidade pelos excessos ilcitos cometidos por seus executores ou
agentes.
Demais disso, o presidente da Repblica dever comunicar ao Congresso
Nacional, atravs de mensagem, as medidas aplicadas, as suas especificaes e justificativas,
a relao nominal dos atingidos e a indicao das restries aplicadas.
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21.1 O ESTADO DE DEFESA

O estado de defesa encontra-se disciplinado no artigo 136 da Constituio Federal,
sendo que as medidas a ele inerentes, colocadas disposio do Poder Executivo da Unio,
so menos gravosas aos direitos fundamentais do que aquelas outras previstas para o estado
de stio.
Isto em razo do necessrio e indispensvel princpio da proporcionalidade das
medidas que se deve adotar a cada caso concreto: para situaes menos urgentes, medidas
menos gravosas; para situaes mais urgentes e srias, medidas mais fortes.
O estado de defesa somente poder ser decretado para preservar ou prontamente
restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social ameaadas

176

por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes

propores na natureza.
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21.2 O ESTADO DE STIO

Consubstancia-se na suspenso temporria e localizada de garantias
constitucionais, devendo o presidente da Repblica, obrigatoriamente, solicitar autorizao da
maioria absoluta dos membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal para a sua
decretao.
Trata-se de modalidade de suspenso de garantias constitucionais mais grave do
que o estado de defesa, da a necessidade da oitiva dos Conselhos da Repblica e de Defesa
Nacional, e a autorizao da Cmara dos Deputados e do Senado Federal para a sua aplicao.
O estado de stio somente pode ser decretado ocorrendo as seguintes causas: a)
comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de
medidas adotadas durante o estado de defesa; b) declarao de estado de guerra ou resposta a
agresso armada estrangeira.
Aps a decretao do estado de stio podero ser adotadas contra os indivduos,
cidados ou no, as seguintes medidas: a) obrigao de permanecer em determinado local; b)
deteno em edifcios no destinados originalmente a acusados ou condenados por crimes
comuns; c) quebra do sigilo das correspondncias e das comunicaes, restrio prestao
de informaes, liberdade de imprensa escrita, radiodifuso e televiso; d) suspenso da
liberdade de reunio; e) busca e apreenso de documentos, coisas e pessoas em domiclio; f)
interveno nas empresas de servios pblicos; g) requisio de bens.
QUADRO COMPARATIVO:
ESTADO DE DEFESA E ESTADO DE STIO127
Estado de stio
Previso legal

Estado de Defesa
Art.136, caput

Estado de Stio
Art. 137, II
Art. 137, I

Hipteses

1. ordem pblica ou paz

1. declarao de guerra;
ameaada;
2. Resposta a agresso
1. comoo nacional;
2.
instabilidade
armada estrangeira.
constitucional;
2. ineficcia do Estado de
3. calamidade natural.
defesa

Competncia

Presidente da Repblica
Presidente da Repblica (
(art.84, IX)
Presidente da Repblica art. 84, IX)
(art.84, IX)

Procedimento

O presidente verifica a
hiptese legal, solicita
pareceres dos Conselhos
da Repblica (CF, art. 89)
e de Defesa Nacional
(CF, art. 91). Com os
pareceres, decidir se
decreta ou no o Estado
de Defesa.

127

O presidente verifica a
hiptese legal, solicita
pareceres dos Conselhos
da Repblica (CF, art. 89)
e de Defesa Nacional
(CF, art. 91). Com os
pareceres, solicita ao
Congresso
Nacional

Alexandre de Moraes: Direito Constitucional. Atlas. 16a edio.SP.p. 671

O Presidente verifica a
hiptese legal, solicita
pareceres dos Conselhos
da Repblica (CF, art. 89)
e de Defesa Nacional (CF,
art.
91).
Com
os
pareceres, solicita ao
Congresso
Nacional
autorizao
para

177

autorizao
para
decretao do estado de
stio, expondo os motivos
determinantes do pedido.
O Congresso Nacional
somente poder autorizar
por maioria absoluta da
Cmara dos Deputados e
do Senado Federal.

decretao do Estado de
Stio, expondo os motivos
determinantes do pedido.
O Congresso Nacional
somente poder autorizar
por maioria absoluta da
Cmara dos Deputados e
do Senado Federal.

Mximo de 30 dias, Mximo de 30 dias, O tempo necessrio da

prorrogvel por mais 30 prorrogvel por mais 30 guerra ou para repelir a
dias uma nica vez.
dias, de cada vez.
agresso
armada
estrangeira.
Locais
restritos
e mbito nacional. Aps o mbito nacional. Aps o
determinados (CF. art. Decreto, o Presidente Decreto, o presidente
reas abrangidas
136, caput)
especificar as medidas e especificar as medidas e
as reas abrangidas (CF, as reas abrangidas (CF,
art. 138, caput)
art. 138, caput)
CF, art. 5o, XII, XVI e CF, art. 5o, XI, XII, XVI, Todas
as
garantias
XXV, LXI; art. 220
constitucionais (em tese),
Restries a direitos e LXI.
desde que: 1) necessidade
garantias individuais
da medida; 2) tenham
sido objeto de deliberao
por parte do Congresso
Nacional
quando
da
autorizao da medida;
3)devem
estar
expressamente previstos
no Decreto Presidencial
(CF, art. 138, caput, c.c.
139, caput).
posterior. Decretado o O controle congressual O controle congressual
Controle poltico sobre a estado de defesa, ou sua prvio, uma vez que h prvio, uma vez que h
prorrogao, o Presidente necessidade
de necessidade
de
decretao
da Repblica, dentro de autorizao.
autorizao.
24 horas, o submeter ao
Congresso Nacional com
a respectiva justificativa.
O estado de defesa
somente ser aprovado
pela maioria absoluta de
ambas
as
Casas
Legislativas (CF, art. 136,
4o, c.c. art. 49, IV)
Comisso composta por Comisso composta por Comisso composta por
membros cinco
membros cinco
membros
Fiscalizao
poltica cinco
designados pela Mesa do designados pela Mesa do designados pela Mesa do
sobre as medidas
Congresso Nacional aps Congresso Nacional aps Congresso Nacional aps
a oitiva dos lderes a oitiva dos lderes a oitiva dos lderes
partidrios.
partidrios.
partidrios.
O Congresso Nacional O Congresso Nacional O Congresso Nacional
permanecer
em permanecer
em permanecer
em
Atividade parlamentar
funcionamento normal.
funcionamento normal.
funcionamento normal.
Cessado o estado de Cessado o estado de Cessado o estado de
defesa ou o estado de defesa ou o estado de defesa ou o estado de
Responsabilidade
stio, cessaro tambm stio, cessaro tambm stio, cessaro tambm
seus efeitos, sem prejuzo seus efeitos, sem prejuzo seus efeitos, sem prejuzo
da responsabilidade pelos da responsabilidade pelos da responsabilidade pelos
ilcitos cometidos por seus ilcitos cometidos por seus ilcitos cometidos por seus
executores ou agentes.
executores ou agentes.
executores ou agentes.
Prazo

178

Prestao de contas

Desrespeito
dos
requisitos e pressupostos
constitucionais por parte
do
presidente
da
Repblica

Cessada
a
situao
excepcional, as medidas
aplicadas em sua vigncia
sero relatadas pelo
presidente da Repblica,
em
mensagem
ao
Congresso Nacional, com
a
especificao
e
justificao
das
providncias
adotadas,
com a relao nominal
dos atingidos, e indicao
das restries aplicadas
(CF, art. 141, pargrafo
nico).
Crime
de
responsabilidade (CF, art.
85), sem prejuzo das
responsabilidades civis e
penais.

Cessada
a
situao
excepcional, as medidas
aplicadas em sua vigncia
sero relatadas pelo
presidente da Repblica,
em
mensagem
ao
Congresso Nacional, com
a
especificao
e
justificao
das
providncias
adotadas,
com a relao nominal
dos atingidos, e indicao
das restries aplicadas
(CF, art. 141, pargrafo
nico).
Crime
de
responsabilidade (CF, art.
85), sem prejuzo das
responsabilidades civis e
penais.

Cessada
a
situao
excepcional, as medidas
aplicadas em sua vigncia
sero relatadas pelo
presidente da Repblica,
em
mensagem
ao
Congresso Nacional, com
a
especificao
e
justificao
das
providncias
adotadas,
com a relao nominal
dos atingidos, e indicao
das restries aplicadas
(CF, art. 141, pargrafo
nico).
Crime
de
responsabilidade (CF, art.
85), sem prejuzo das
responsabilidades civis e
penais.

VOLTAR

21. 3 DAS FORAS ARMADAS

21.3.1 DISPOSIES GERAIS
As Foras Armadas, consoante dispe a Constituio Federal, so instrumentos
constitucionais de defesa do estado e da democracia.
Compostas pelo Exrcito, pela Marinha e pela Aeronutica, formam instituies
nacionais permanentes e regulares, baseadas na hierarquia e na disciplina.
As Foras Armadas tm como finalidade constitucional precpua a garantia da
segurana externa do estado, e, em casos excepcionais, assegurar a garantia dos Poderes
constitudos e a ordem interna (por exemplo, em situaes de guerra civil, ante eventual
impossibilidade dos rgos policiais manterem a lei e a ordem).
O Comandante Supremo das Foras Armadas o presidente da Repblica, a teor
do artigo 84, XIII, da Carta Magna.
O servio militar entre ns obrigatrio para os homens, admitida a chamada
escusa de conscincia que desobriga o cidado de servir s Foras Armadas por razo
religiosa, poltica ou filosfica, situao em que determinado o cumprimento de servio civil
alternativo (CF, art. 143, 1o e 2o).
Em razo do princpio da hierarquia a que os militares esto subordinados, as
punies disciplinares militares no ensejam a impetrao de habeas corpus, sendo-lhes
vedados, expressamente, a sindicalizao e a greve. Tambm no pode o militar, enquanto
estiver em servio ativo, filiar-se a partido poltico.
O militar poder ocupar cargo ou emprego pblico civil sem necessitar ser
transferido para a reserva, desde que temporrio e no eletivo. Se o cargo for permanente
dever passar para a reserva. o que determina o artigo 142, incisos II e III da Constituio
Federal.
Os militares conscritos durante o servio militar obrigatrio no podem se alistar
como eleitores. Os demais militares de carreira podem se alistar eleitoralmente e podem,

179

tambm, se candidatar a cargo eletivo, devendo, neste caso, ser agregado pela autoridade
superior caso conte com menos de dez anos de servio. Eleito, o militar passar para a reserva
(inatividade) no ato da diplomao (CF, art. 14, 8o, I e II).
Quem militar tem direito aposentadoria, e, no caso dos oficiais,
de uma estabilidade que se configura em autntica vitaliciedade. Neste aspecto, o
oficial s perder o posto e a patente se for julgado indigno do oficialato ou com ele
incompatvel, por deciso de tribunal militar de carter permanente, em tempo de
paz, ou de tribunal especial, em tempo de guerra (CF, art. 104, VI).

VOLTAR
21.4 DA SEGURANA PBLICA
A segurana pblica tratada no Ttulo V, Captulo III, da Constituio Federal,
como dever do estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da
ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio.
Os rgos de segurana pblica do Estado so: a) polcia federal; b) polcia
rodoviria federal; c) polcia ferroviria federal; d) polcias civis; e) polcias militares e corpos
de bombeiros militares.
A atividade policial dividida em duas categorias, a saber: a) polcia judiciria a
quem incumbe o trabalho de represso do crime, aps a ocorrncia criminal, atravs da
investigao buscando, por meio do inqurito policial, a certeza da materialidade e da sua
autoria; b) polcia administrativa, tambm chamada preventiva ou repressiva a quem
incumbe a preveno do crime, vale dizer, a quem incumbe impedir que o crime seja
praticado.
VOLTAR
21.4 1 DAS POLCIAS DA UNIO
So aquelas organizadas e mantidas pela Unio, e estruturadas em carreira. So
elas: 1) polcia federal; 2) polcia rodoviria federal; 3) polcia ferroviria federal.
VOLTAR
21.4.1.1 POLCIA FEDERAL
A polcia federal tem por finalidade a funo de polcia judiciria da Unio quando
apura infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens,
servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas,
assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou
internacional e exija represso uniforme, segundo dispuser a lei (CF, art. 144, 1 o, I).

Essa funo de polcia judiciria da Unio reforada pelo disposto no inciso IV,
do 1o do art. 144, que dispe, expressamente, como uma das competncias da Polcia Federal
exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio. Essa exclusividade
impede, na prtica, que a polcia federal possa celebrar convnios ou acordos de cooperao
tcnica com outras entidades policiais de outras esferas para o cumprimento da sua funo
constitucional.

180

Tem, por outro lado, funo tpica de polcia administrativa (preventiva ou

repressiva) ao prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o
contrabando e o descaminho [...] (CF, art. 144, 1o, II) e exercer as funes de polcia
martima, aeroporturia e de fronteiras (CF, art. 144, 1o, III).
VOLTAR
21.4.1.2 POLCIA RODOVIRIA FEDERAL
Trata-se, tambm, de polcia especializada, cuja finalidade a proteo de
rodovias federais.
rgo permanente, organizado, estruturado em carreira e mantido pela Unio, e
realiza funo tpica de polcia administrativa uma vez que a ela incumbe o patrulhamento
ostensivo das rodovias federais (CF, art. 144, 2o).
VOLTAR
21.4.1.3 POLCIA FERROVIRIA FEDERAL
Tem por finalidade o patrulhamento ostensivo das ferrovias federais, exercendo,
assim, funo tpica de polcia administrativa. , tambm, rgo permanente, organizado,
estruturado em carreira e mantido pela Unio (CF, art. 144, 3o).
VOLTAR
21.4.2 DAS POLCIAS ESTADUAIS
No mbito estadual, as funes policiais foram divididas em duas. As polcias
civis, dirigidas por delegados de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as
funes de polcia judiciria e a apurao das infraes criminais, exceto as militares (CF, art.
144, 4o).
s polcias militares cabem o policiamento ostensivo, repressivo e a preservao
da ordem pblica. Aos corpos de bombeiros incumbe, alm de outras atribuies cometidas
em lei especfica, a execuo das atividades de defesa civil (CF, art. 144, 5o).
As polcias militares e os corpos de bombeiros so foras auxiliares e reserva do
exrcito.
As polcias civis e militares e os corpos de bombeiros subordinam-se aos
governadores dos estados, do Distrito Federal e dos territrios.
A organizao e o funcionamento dos rgos responsveis pela segurana pblica
so disciplinados pelo Decreto n 2.169, de 04/03/1997.
VOLTAR
21.4.3 DAS GUARDAS MUNICIPAIS
As guardas municipais podero ser criadas pelos Municpios unicamente para a
proteo dos seus bens, servios e instalaes, vedado o policiamento ostensivo, privativo da
polcia militar, salvo se objeto de convnio entre o estado e o municpio com tal fim.
VOLTAR

181

22 DA ORDEM ECONMICA E FINANCEIRA

22.1 DOS PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA
Trata-se de norma de contedo scio-ideolgico, disposto no Ttulo VII da
Constituio Federal.
Consoante dispe o artigo 170, caput, a ordem econmica, fundada na
valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios [...].
VOLTAR
22.2 FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS DA ORDEM ECONMICA
Da anlise do texto do artigo 170 da Constituio Federal ressalta que a ordem
econmica tem como seus fundamentos a livre iniciativa e a valorizao social do trabalho.
VALOR SOCIAL DO TRABALHO: a melhor definio de valor social do
trabalho nos dada por Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins128:
Cremos que o Texto Constitucional refere-se valorizao do trabalho humano no
sentido tambm material que a expresso possui. dizer: o trabalho deve fazer jus a
uma contrapartida monetria que o torne materialmente digno [...].

LIVRE INICIATIVA: norma de contedo eminentemente ideolgico, uma vez

que demonstra, sociedade, que o legislador constituinte optou pelo modelo econmico
capitalista, constitui-se em uma das mais importantes do ordenamento constitucional ptrio.
A livre iniciativa no se resume liberdade que dada empresa, quer na sua
constituio, quer no seu funcionamento conquanto esta seja o seu ponto mais sensvel
envolvendo, tambm, todas as outras formas de produo, quer individuais ou coletivas, tais
como cooperativas, associaes, arranjos produtivos locais (APLs), etc.
O regime jurdico da livre iniciativa, segundo Luiz Alberto David Arajo e Vidal
Serrano Nunes Jnior129,
no viceja exclusivamente da previso de seus dois dispositivos especficos de
proteo (arts. 1o, IV e 170, caput), mas da conjugao de diversos dispositivos
constitucionais, que, de algum modo, com eles se relacionam, como, por exemplo,
os que protegem a propriedade privada, a funo social da propriedade, a defesa do
consumidor, o livre exerccio da profisso e a proteo do trabalho.

A livre iniciativa, como prevista na Constituio Federal, est condicionada ao seu

fim expressamente consignado no caput do art. 170, qual seja, o de propiciar a todos
existncia digna, conforme os ditames da justia social. Destarte, podemos afirmar que a livre
iniciativa uma liberdade que atribuda ao cidado para o cumprimento de relevante
funo social.
A liberdade de iniciativa contempla a faculdade de criar uma atividade econmica
de carter privado (at mesmo o estado quando exerce a livre iniciativa submete-se ao regime
128

BASTOS; MARTINS, p.16.

ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. 9.ed. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 451.
129

182

prprio das empresas privadas, a teor do art. 173, 1o, II, da Constituio Federal), e, tambm,
a no-sujeio a qualquer restrio estatal, seno em virtude da lei130.
VOLTAR

22.3 PRINCPIOS DA ORDEM ECONMICA

A ordem econmica brasileira, a teor do caput do art. 170, deve observar os
seguintes princpios;
I soberania nacional: este princpio da ordem econmica, que repete o princpio
geral da soberania estabelecido no artigo 1o, I, e 4o, da Constituio Federal, pretende que as
decises econmicas fundamentais sejam emitidas tendo como base o interesse nacional,
independentemente das relaes com outros pases e organismos internacionais. Por este
princpio, os contratos e acordos internacionais devem, como regra geral, zelar pela estrita
observncia das normas de ordem pblica e a autonomia decisria do pas, em face de estados
e organismos internacionais;
II propriedade privada: enquanto princpio da ordem econmico definido
como aquela inserida no processo produtivo da sociedade, quer como bem de consumo, quer
como bem de produo;
III funo social da propriedade: o aspecto econmico da funo social da
propriedade deve ser entendido como aquele voltado para propiciar e promover a dignidade
de todos, observados os ditames da justia social, vale dizer, o proprietrio deve utiliz-la de
forma racional sem prejudicar os direitos da coletividade;
IV livre concorrncia: o exerccio da livre manifestao da liberdade de
iniciativa que caracteriza o sistema de economia de mercado. A livre concorrncia induz
competitividade entre os diversos agentes econmicos o que leva a uma pluralidade na oferta
de bens, evitando-se, em conseqncia, os abusos do poder econmico, os lucros arbitrrios e
a ganncia;
V defesa do consumidor: prevista duplamente na Constituio Federal, a defesa
do consumidor est prevista no art. 5o, XXXII, como direito fundamental do cidado, e neste
inciso V, do artigo 170, como princpio de ordem econmica. Essa defesa do consumidor
levou edio do Cdigo de Defesa do Consumidor, atravs da Lei n 8.078/90;
VI defesa do meio ambiente: este princpio de ordem econmica foi introduzido
pela Emenda Constitucional n 42/2003 com o objetivo de reforar a defesa do meio ambiente
aliando-a ao progresso econmico, introduzindo, assim, a noo do chamado
desenvolvimento sustentvel. A defesa do meio ambiente deve ser levada a efeito, inclusive,
concedendo-se tratamento tributrio diferenciado, conforme o impacto ambiental dos
produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao;
VII reduo das desigualdades regionais e sociais: trata-se de um dos objetivos
fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, insculpida no artigo 3o, III, da Constituio
Federal. Por esse princpio, a interveno estatal na economia deve se dar na melhoria da
qualidade e na eqidade dos servios que so diretamente prestados populao, ou mesmo
atravs de incentivos fiscais ou fomentos de carter econmico na busca do estado do bemestar social;
VIII busca do pleno emprego: este princpio exige que o Poder Pblico canalize
os seus esforos no sentido de no somente evitar que o empresariado demita trabalhadores
empregados, mas, tambm, para criar condies de ampliao do mercado de trabalho para
130

ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. 9.ed. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 452.

183

aqueles que esto sem trabalho e sem renda mnima indispensvel para o seu sustento.
Caracteriza-se, tambm, pela busca do estado do bem-estar social;
IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob
as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no pas: este princpio da ordem
econmica, estabelecido no artigo 170 da Constituio Federal, busca privilegiar, sob o ponto
de vista tributrio e financeiro, a criao e a explorao, em territrio brasileiro, de micro e
pequenas empresas, estimulando a sua criao e funcionamento. Esse tratamento
privilegiado para as micro e pequenas empresas encontra-se regulado pelas Leis 9.317/96,
que trata do Regime Tributrio das Microempresas e 9.841/99, o assim chamado Estatuto
da Microempresa. A esse respeito estabelece, tambm, o artigo 179, da Constituio Federal,
que
A Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios dispensaro s
microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento
jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes
administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou
reduo destas por meio de lei.

VOLTAR

22.4 INTERVENO ESTATAL NA ECONOMIA

A Constituio de 1988, de feio liberal, consagrou a chamada economia de
mercado, descentralizada. Essa descentralizao, contudo, est limitada pela possibilidade da
ao do estado, quer por razes de interesse econmico na condio de agente econmico ,
quer por razes de proteo aos trabalhadores, aos consumidores, etc, fiscalizando,
incentivando, planejando e regulando o setor privado na condio de agente normativoregulador.
A possibilidade da ao do estado na economia pode se dar sob o regime de
monoplio ou sob o regime de competio.
o artigo 173 da Constituio Federal, que dispe que
ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta da atividade
econmica pelo estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da
segurana nacional ou relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.

Assim, a possibilidade do monoplio estatal, sustentada na ressalva

expressamente prevista no caput do artigo 173, deriva da prpria Constituio, mais
precisamente das normas contidas nos artigos 21, inciso XXIII, e 177.
Os imperativos da segurana nacional a que se refere, ainda, o caput do artigo
173, como condicionantes interveno do estado da atividade econmica, devem ser
definidos por lei federal, uma vez que cabe Unio a competncia em matria de segurana
nacional, a teor do disposto nos artigos 21, incisos II a VI e XXII, e 22, incisos III, XXI e
XXVIII, da Constituio Federal.
Os casos de relevante interesse pblico, por outro lado, tm competncia
concorrente da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de acordo com o
disposto no artigo 24, incisos I e V, e 30, incisos I e V.
Demais disso, esse artigo 173, no seu 1, determina que a lei dever estabelecer o
estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias
que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao
de servios. Essa lei, ordinria, a que se refere o texto constitucional a que cria a empresa
pblica, a sociedade de economia mista e as suas subsidirias.

184

Essa mesma lei dispor, obrigatoriamente, sobre:

I)
A funo social da empresa pblica ou da sociedade de economia
mista e suas subsidirias, e a as formas de fiscalizao pelo estado e pela sociedade;
II)
A sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas
celetista inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e
tributrios;
III)
A observncia dos princpios constitucionais da administrao no
que respeita a licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes;
IV)
A constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e
fiscal, com a participao de acionistas minoritrios;
V)
A estipulao de mandatos, a avaliao de desempenho e a
responsabilidade dos administradores.
Essas disposies contidas nos cinco incisos do 1, do artigo 173, por outro lado,
visam a assegurar o regime de competio entre empresas, pblicas e privadas, que esto a
disputar o mesmo mercado, logo essa regra no se aplica s empresas estatais que explorem
atividade econmica sob o regime de monoplio.131
As empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as suas subsidirias
somente gozaro de privilgios fiscais que forem comuns s empresas do setor privado (CF,
art. 173, 2), sendo que as suas relaes com o estado e com a sociedade sero
regulamentadas atravs de lei.
Por fim, estabelece o 5, do artigo 173, da Constituio Federal que, sem
prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes das empresas pblicas, das sociedades
de economia mista e de suas subsidirias, a lei estabelecer as responsabilidades destas
(empresas pblicas, sociedades de economia mista), que estaro sujeitas a punies
compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e
contra a economia popular.
No que diz respeito segunda forma de interveno do estado na atividade
econmica como agente normativo-regulador, busca o poder pblico a preservao da efetiva
liberdade do mercado, contra eventuais concentraes econmicas em determinados
segmentos, contra a eliminao da concorrncia e o aumento arbitrrio dos lucros (CF, art.
173, 4), e, tambm, propiciar vida digna para todos, com justia social, atravs das funes
de fiscalizao, incentivo e planejamento, este ltimo determinante e obrigatrio para o setor
pblico, e meramente indicativo para o setor privado (CF, art. 174, caput).
A funo fiscalizadora objetiva reprimir o abuso do poder econmico que vise a
dominao dos mercados, a eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio e sem causa
dos lucros.
A funo de incentivo envolve o fomento iniciativa privada, atravs das suas
mais variadas formas, como por exemplo, estmulos fiscais, financiamentos sob condies
especiais, etc.
Alm desse tipo de incentivo, disps a Constituio Federal, no seu artigo 174,
2, que a lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo, como
meio para gerao de ocupao e renda.
Demais disso, estabeleceu incentivos s micro e pequenas empresas no seu artigo
179:
A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s
microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento
jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes
131

ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. 9.ed. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 458.

185

administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou

reduo destas por meio de lei,

e incentivos ao turismo, no seu artigo 180, que assim dispe: A Unio, os

Estados, do Distrito Federal e os Municpios promovero e incentivaro o turismo como fator
de desenvolvimento social e econmico.
Por fim, a funo de planejamento aquela descrita e caracterizada no 1, do
artigo 174 da Constituio Federal, que dispe que A lei estabelecer as diretrizes e bases do
planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar
os planos nacionais e regionais de desenvolvimento. Trata-se, pois, de planejamento de
carter estrutural de modo a atingir o pleno desenvolvimento econmico e social de todas as
regies do pas.
VOLTAR
22.5 MONOPLIOS DA UNIO
O artigo 177 da Constituio Federal dispe sobre os monoplios da Unio, todos
ligados questo mineral, ao petrleo e o seu refino, ao gs natural e aos hidrocarbonetos
fluidos.
Constituem monoplios da Unio: I a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo
e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II a refinao do petrleo nacional ou
estrangeiro; III a importao e exportao dos produtos derivados bsicos resultantes das
atividades previstas no inciso anterior; IV o transporte martimo do petrleo bruto de origem
nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzido no pas, bem assim o transporte, por
meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; V a
pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de
minrios nucleares e seus derivados, com exceo dos radioistopos cuja produo,
comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso, conforme as
alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21 desta Constituio Federal (redao dada
pela emenda constitucional n 49, de 9.2.2006).
Essa nova redao do inciso V do artigo 177 buscou facilitar a utilizao de
radioistopos para a pesquisa e usos na medicina, na agricultura e mesmo na indstria,
mitigando o monoplio da Unio.
No que diz respeito pesquisa e lavra das jazidas de petrleo, gs natural e
outros hidrocarbonetos fluidos e ao transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional
ou de derivados bsicos do petrleo aqui produzido, assim como o transporte do petrleo
bruto atravs de oleodutos e gs, de qualquer origem, esse monoplio foi quebrado, com a
possibilidade, introduzida pela Emenda Constitucional n 09/95, de contratao de empresas
estatais ou privadas para a realizao dessas atividades, observadas as condies estabelecidas
em lei.
VOLTAR
22.6 DA POLTICA URBANA
O captulo II, do Ttulo VII, da Constituio Federal, que cuida da Ordem
Econmica e Financeira, trata, especificamente, da Poltica Urbana nos artigos 182 e 183.
Essa Poltica Urbana, executada pelo Poder Pblico de forma a garantir o pleno
desenvolvimento das funes sociais das cidades e a garantia do bem-estar de seus habitantes,
tem as suas diretrizes gerais fixadas pela Lei n 10.257/2001, o assim chamado Estatuto da
Cidade.

186

Determina a Constituio Federal que toda cidade com mais de vinte mil
habitantes dever ter um plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, que disciplinar
toda a sua poltica de desenvolvimento e de expanso urbana (art. 182, 1).
Demais disso, estabelece a Constituio Federal que a funo social da
propriedade urbana somente se concretiza quando atende s exigncias fundamentais de
ordenao da cidade expressas no plano diretor, vale dizer, coloca o plano diretor como um
vetor indispensvel para o efetivo cumprimento da funo social da propriedade urbana (art.
182, 2).
O pargrafo 3 deste artigo 182 cuida das desapropriaes de imveis urbanos,
dispondo que somente podero ser levadas a efeito mediante prvia e justa indenizao em
dinheiro. A desapropriao poder se dar por necessidade ou utilidade pblica, ou por
interesse social (Desapropriao: Decreto-lei n 3.365/1941; Lei n 4.132/1962; Lei n
6.602/1978; Decreto-lei n 1.075/1970; Lei Complementar n 76/1993; Lei n 9.875/1999, e
Lei n 10.406/2002, art. 1.228, 3).
O Poder Pblico poder, mediante lei especfica para rea includa no plano
diretor, exigir que do proprietrio do solo urbano no edificado, que esteja subutilizado ou
no utilizado, dizer, que no esteja cumprindo a chamada funo social da propriedade, que
promova o seu uso de forma adequada, sob pena de: I parcelamento ou edificao
compulsrios; II imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no
tempo; III desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso
previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em
parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais
(art. 182, 4).
O artigo 183 da Constituio Federal trata do usucapio urbano de imveis de
particulares, sendo vedado o de imveis pblicos.
Dispe a Constituio Federal que aquele que possuir como sua, sem oposio e
por cinco anos ininterruptamente, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados,
utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja
proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
VOLTAR
22.7 DA POLTICA AGRCOLA E FUNDIRIA E DA REFORMA AGRRIA
A poltica agrcola e fundiria, no Brasil, fundamenta-se na funo social da
propriedade (art. 186, CF), no planejamento agrcola (art. 187, CF) e na reforma agrria (art.
188, CF).
22.7.1 DA FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE
Consoante dispe a Constituio Federal no seu artigo 186, a funo social da
propriedade cumprida se e quando forem atendidos, de forma simultnea, os quatro
requisitos estabelecidos nos seus incisos I a IV, dizer, o seu aproveitamento racional e
adequado (I), a utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e a preservao do meio
ambiente (II), a observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho (III), e, por
fim, a explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores (IV).
O descumprimento dos requisitos da funo social da propriedade poder implicar
na desapropriao, por interesse social, a que se refere o caput do artigo 184 da Constituio
Federal, mediante justa e prvia indenizao em ttulos da dvida agrria resgatveis no prazo
de at vinte anos, preservando-se, atravs da atualizao monetria, o seu valor real, sendo
vedada, expressamente, a possibilidade de desapropriao, para fins de reforma agrria, de

187

propriedades produtivas (CF, art. 185, II), ou seja, aquelas que so exploradas racional e
adequadamente (CF, art. 186, I).
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22.7.2 DO PLANEJAMENTO AGRCOLA
O planejamento agrcola, consoante dispe a Carta Magna, no seu artigo 187,
1 e 2, engloba as atividades agroindustriais, agropecurias, pesqueiras e florestais, a
compatibilizao das aes de poltica agrcola e de reforma agrria.
A elaborao e a execuo do planejamento agrcola, regulada por lei federal,
deve ter a participao efetiva dos diversos setores envolvidos, desde a produo, a
comercializao, o armazenamento e o transporte dos produtos, levando em conta,
especialmente (CF, art. 187, caput):
I os instrumentos creditcios e fiscais;
II os preos compatveis com os custos de produo e a garantia de
comercializao;
III o incentivo pesquisa e tecnologia;
IV a assistncia tcnica e a extenso rural;
V o seguro agrcola;
VI o cooperativismo;
VII a eletrificao rural e irrigao;
VIII a habitao para o trabalhador rural.
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22.7.3 DA REFORMA AGRRIA
Diz o artigo 188 da Constituio Federal que a destinao de terras pblicas e
devolutas para efeitos de reforma agrria dever ser compatibilizada com a poltica agrcola e
o plano nacional de reforma agrria. Assim, a Unio quem deve organizar um plano
nacional de reforma agrria de forma a compatibiliz-la com a poltica agrcola do pas.
Essa compatibilizao deve levar em conta, dentre outras coisas, o oramento
anual onde fixado o volume total de ttulos da dvida agrria, bem como o montante de
recursos necessrios para atender ao programa de reforma agrria no exerccio.
Estabelece, ainda, a Constituio Federal que as terras pblicas, que tenham rea
superior a dois mil e quinhentos hectares, destinadas pessoa fsica ou jurdica, ainda que por
interposta pessoa, seja atravs de alienao, seja atravs de concesso, a qualquer ttulo, tero
que ter prvia aprovao do Congresso Nacional. As alienaes ou as concesses de terras
pblicas para fins de reforma agrria, contudo, no dependero de prvia aprovao do
Congresso Nacional.
Por fim, estabelece a Carta Constitucional que os beneficirios da distribuio de
imveis rurais pela reforma agrria recebero ttulos de domnio ou de concesso de uso, que
somente podem ser negociados depois de dez anos de posse.
Esse ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou
mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil, nos termos do pargrafo nico o
art.189.
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188

23 O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL

23.1 CONSIDERAES GERAIS

O sistema financeiro nacional, consoante dispe o artigo 192 da Constituio

Federal, tem por meta regular e fiscalizar a atividade financeira, com o duplo objetivo de
promover o desenvolvimento equilibrado do pas e de servir aos interesses prevalecentes da
coletividade132.
Essa nova redao do caput do artigo 192 foi dada pela Emenda Constitucional n
40, de 29/05/2003, que, inclusive, revogou todos os incisos antes estabelecidos, em nmero de
oito, alm de trs pargrafos.
A Emenda Constitucional n 40, portanto, concedeu ao Congresso Nacional maior
liberdade para a regulamentao do sistema financeiro nacional, uma vez que retirou a
exigncia da observncia de diversos preceitos contidos nos incisos e pargrafos que foram
suprimidos.
A regulamentao do sistema financeiro nacional, como determina o artigo 192,
dever respeitar os seguintes preceitos:
o sistema financeiro nacional dever ser estruturado de forma a promover o
desenvolvimento equilibrado do pas;
a regulamentao do sistema financeiro nacional dever ter como meta principal
servir aos interesses da coletividade;
por expressa determinao constitucional, a previso do art. 192 da Constituio
Federal aplica-se tambm s cooperativas de crdito;
a regulamentao do sistema financeiro nacional dever especificar a
participao do capital estrangeiro nas instituies que o integram133.
VOLTAR

132
133

ZIMMERMANN, 2002, p.659.

MORAES, 2001, p. 685.

189

24 ORDEM SOCIAL
24.1 A ORDEM SOCIAL NA CONSTITUIO

24.1.1 CONSIDERAES GERAIS

O legislador constituinte ptrio, desconfiado das instituies brasileiras aps
dcadas de ditadura militar e de profunda insensibilidade social, tratou de disciplinar, na
Constituio de 1988, um regramento minucioso da ordem social, definindo o funcionamento
da sociedade e a forma de interveno sobre ela, estabelecendo o primado do trabalho, de
modo a proporcionar um maior equilbrio e justia nas relaes sociais.
Assim que a Constituio brasileira estabeleceu como base o primado do
trabalho sobre o capital, e, como objetivo, o bem-estar e a justia sociais, afinado com um dos
seus princpios fundamentais, o da dignidade humana.
Esse objetivo foi traduzido nas questes de seguridade social, sade pblica,
previdncia e assistncia sociais, educao, cultura, desporto, cincia e tecnologia,
comunicao social, meio ambiente, famlia, criana, adolescente, idoso, e dos ndios, tudo
isso estabelecido no Ttulo VIII, da Ordem Social, enquanto que os direitos dos trabalhadores
foram objeto do Ttulo II, Captulo II, da Constituio Federal.
Trata-se, portanto, de norma de forte contedo scio-ideolgico, que marca alguns
Ttulos da nossa Constituio.
VOLTAR

24.2 SEGURIDADE SOCIAL

A Constituio brasileira de 1988, sob o ttulo a Ordem Social, define a
seguridade social como um conjunto de aes destinados a assegurar os direitos referentes
sade, previdncia, e assistncia social. Essas aes, de iniciativa do poder pblico,
envolvem, ainda, a sociedade (empresas, organizaes no-governamentais, associaes) para
a realizao dos objetivos pretendidos, que so aqueles constantes do art. 194, pargrafo
nico.
Esses objetivos configuram-se verdadeiros princpios que o Poder Pblico deve
respeitar: I universalidade da cobertura e do atendimento; II uniformidade e equivalncia
dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais; III seletividade e distributividade
na prestao dos benefcios e servios; IV irredutibilidade do valor dos benefcios; V
eqidade na forma de participao no custeio; VI diversidade da base de financiamento; VII
carter democrtico e descentralizado da administrao, mediante gesto quadripartite, com
participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do governo nos rgos
colegiados.
Importante observar que as aes de seguridade social so custeadas com
recursos oramentrios de todos os entes federativos e contribuies sociais dos empregadores
incidentes sobre a folha de salrios dos trabalhadores, o faturamento e o lucro , dos
trabalhadores e demais segurados da previdncia social, da receita de concursos de
prognsticos (loterias), e, por fim, do importador de bens e/ou servios do exterior, ou de
quem a lei a ele equiparar (CF, art. 195, I a IV).
As entidades beneficentes de assistncia social, a teor do 7, do art. 195, so
isentas da contribuio para a seguridade social.

190

As contribuies sociais do empregador, da empresa e da entidade a ela

equiparada podero ter alquotas ou bases diferenciadas, em razo da atividade econmica ou
da utilizao intensiva de mo-de-obra.
VOLTAR

24.3 DA SADE
A Constituio Federal, no seu art. 6, incluiu a sade como um direito social,
integrante, portanto, dos assim chamados Direitos e Garantias Fundamentais, previstos no seu
Ttulo II.
Consoante preceito constitucional (art. 196), a sade direito de todos e dever do
estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo dos riscos de
doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua
promoo, proteo e recuperao.
As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e
hierarquizada, constituindo um sistema nico, financiado com recursos do oramento da
seguridade social, da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios, alm de outras
fontes, e esto organizadas de acordo com as seguintes diretrizes: I descentralizao, com
direo nica em cada esfera de governo; II atendimento integral, com prioridade para as
atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais; III participao da
comunidade (atravs dos Conselhos de Sade, em todos os nveis) art. 198, I ao III.
A emenda constitucional n 51, de 14/02/2006, com o objetivo de assegurar uma
maior eficincia s aes pblicas de sade, inclusive no que diz respeito ao combate s
endemias, estabeleceu a possibilidade de admisso de agentes comunitrios de sade e de
agentes de combate s endemias atravs de processo seletivo pblico, de acordo com a
natureza e a complexidade de suas atribuies e requisitos especficos para sua atuao, com
regime jurdico especfico, determinando, ademais, que o servidor que ora exerce funes
equivalentes de agente comunitrio de sade ou de agente de combate a endemias poder
perder o cargo em caso de descumprimento dos requisitos especficos, fixados em lei, para o
seu exerccio.
A mencionada emenda 51 prev, ainda, no seu art. 2, que aps a promulgao da
presente Emenda Constitucional, os agentes comunitrios de sade e os agentes de combate s
endemias somente podero ser contratados diretamente pelos Estados, pelo Distrito Federal
ou pelos Municpios atravs da seleo pblica acima referida, e que aqueles profissionais
que, na data da sua promulgao, e a qualquer ttulo, desempenharem as atividades de agentes
comunitrios de sade e agentes de combate a endemias, na forma da lei, ficam dispensados
de se submeterem ao processo seletivo a que se refere no 4, desde que tenham sido
contratados a partir de anterior processo de seleo pblica efetuado por rgos ou entes da
administrao direta ou indireta de Estado, Distrito Federal ou Municpio ou por outras
instituies com a efetiva superviso e autorizao da administrao direta dos entes da
federao.
A Emenda Constitucional n 63, de 04/02/2010, que alterou a redao do 5
deste artigo 198, determinou que Lei federal dispor sobre o regime jurdico, o piso salarial
profissional nacional, as diretrizes para os Planos de Carreira e a regulamentao das
atividades de agente comunitrio de sade e agente de combate s endemias, competindo
Unio, nos termos da lei, prestar assistncia financeira complementar aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios, para o cumprimento do referido piso salarial.
Prev a Carta Constitucional, ainda, que a assistncia sade livre iniciativa
privada, a qual, contudo, somente pode participar do sistema nico de sade atravs de

191

instituies de carter filantrpico ou sem fins lucrativos, mediante contrato de direito pblico
ou de convnio firmado com essa finalidade (CF, art. 199, caput e 1).
A Constituio prev, ainda, vedao destinao de recursos pblicos para
auxlios ou subvenes s instituies privadas com fins lucrativos, assim como a participao
de empresas ou capitais estrangeiros na assistncia sade no pas, salvo nos casos previstos
em lei (art. 199, 2 e 3).
As atribuies do sistema nico de sade SUS so as constantes do artigo 200
da Constituio Federal: I controlar e fiscalizar procedimentos, produtos e substncias de
interesse para a sade e participar da produo de medicamentos, equipamentos,
imunobiolgicos, hemoderivados e outros insumos; II executar as aes de vigilncia
sanitria e epidemiolgica, bem como as de sade do trabalhador; III ordenar a formao de
recursos humanos na rea de sade; IV participar da formulao da poltica e da execuo
das aes de saneamento bsico; V incrementar em sua rea de atuao o desenvolvimento
cientfico e tecnolgico; VI fiscalizar e inspecionar alimentos, compreendido o controle de
seu teor nutricional, bem como bebidas e guas para consumo humano; VII participar do
controle e fiscalizao da produo, transporte, guarda e utilizao de substncias e produtos
psicoativos, txicos e radioativos; VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele
compreendido o do trabalho.
VOLTAR
24.4 DA PREVIDNCIA SOCIAL
organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo (observados os
critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial) e de filiao obrigatria, vale dizer,
todos esto obrigados ao ingresso Previdncia Social, que obtm os seus recursos atravs
da contribuio forada dos trabalhadores em atividade134.
A Previdncia Social, nos termos do art. 201 da Constituio Federal, destina-se
ao atendimento dos seguintes direitos: I cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e
idade avanada; II proteo maternidade, especialmente gestante; III proteo ao
trabalhador em situao de desemprego involuntrio (atravs do programa do segurodesemprego); IV salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de
baixa renda; V penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou
companheiro e dependentes.
A Emenda Constitucional n 20, de 15/12/2003, introduziu profundas mudanas
no texto constitucional no que diz respeito Previdncia Social, dificultando os critrios de
aposentadoria, modificando o tempo de servio necessrio e criando outras tantas regras para
a implementao do benefcio135.
VOLTAR

24.5 DA ASSISTNCIA SOCIAL

A assistncia social, ao contrrio da Previdncia Social que geral e obrigatria,
destina-se a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social.
Consoante dispe o artigo 203, incisos I a V, a assistncia social tem por
objetivos:
134

ZIMMERMANN, 2002, p. 564.

ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. 9.ed. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 473.
135

192

I a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice;

II ao amparo s crianas e adolescentes carentes;
III a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
IV a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a
promoo de sua integrao vida comunitria;
V a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de
deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover a prpria subsistncia ou
de t-la provido por sua famlia, conforme dispuser a lei.
As aes governamentais que visam assistncia social so realizadas com
recursos do oramento da seguridade social, e organizadas de forma descentralizada polticoadministrativamente, cabendo coordenao e as normas gerais esfera federal, e a execuo
dos respectivos programas s esferas estadual e municipal, bem como a entidades
beneficentes e de assistncia social.
A Constituio Federal assegura, ainda, a participao da populao, nas reas de
assistncia social, na formulao das polticas e no controle das aes em todos os nveis,
atravs de organizaes representativas.
VOLTAR

24.6 DA EDUCAO
A educao tratada, de forma minuciosa, pela Constituio Federal, como
direito de todos e dever do estado, sendo promovida e incentivada com a colaborao da
sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da
cidadania e sua qualificao para o trabalho.
O ensino, consoante dispe o artigo 206, deve ser ministrado com base nos
seguintes princpios:
I igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola;
II liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o
saber;
III pluralismo de idias e de concepes pedaggicas e coexistncia de
instituies pblicas e privadas de ensino;
IV gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais;
V valorizao dos profissionais do ensino, garantidos, na forma da lei, planos de
carreira, com ingresso exclusivamente por concurso pblico de provas e ttulos aos das redes
pblicas;
VI gesto democrtica do ensino pblico, na forma da lei;
VII garantia de padro de qualidade;
VIII piso salarial profissional nacional para os profissionais da educao escolar
pblica, nos termos de lei federal.
A emenda constitucional n 53, de 19/12/2007 deu nova redao ao pargrafo
nico deste artigo 206 determinando que a lei dispor sobre as categorias de trabalhadores
considerados profissionais da educao bsica e sobre a fixao de prazo para a elaborao de
seus planos de carreira, no mbito de Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios.
As universidades, tratadas no artigo 207, gozam de autonomia didtico-cientfica,
administrativa e de gesto financeira e patrimonial, devem obedecer ao princpio da
indissociabilidade entre ensino, pesquisa e extenso. a chamada autonomia universitria,
limitada aos parmetros constitucionais.

193

A Emenda Constitucional n 11, de 30/04/1996, acrescentou dois pargrafos ao

artigo 207, facultando s universidades e s instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica
admitir professores, tcnicos e cientistas estrangeiros.
O art. 208 dispe que a educao enquanto dever do estado, e direito de todos, se
efetiva mediante a garantia de:
I - educao bsica obrigatria e gratuita dos 4 (quatro) aos 17 (dezessete) anos de idade,
assegurada inclusive sua oferta gratuita para todos os que a ela no tiveram acesso na idade
prpria; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 59, de 2009) (Vide Emenda
Constitucional n 59, de 2009)
II - progressiva universalizao do ensino mdio gratuito; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 14, de 1996)
III - atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia,
preferencialmente na rede regular de ensino;
IV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)
V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo
a capacidade de cada um;
VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do educando;
VII - atendimento ao educando, em todas as etapas da educao bsica, por meio de
programas suplementares de material didticoescolar, transporte, alimentao e assistncia
sade. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 59, de 2009)
O 1 do artigo 208 assevera que o acesso ao ensino fundamental obrigatrio
constitui-se em direito pblico subjetivo, e o seu no oferecimento, ou mesmo a sua oferta de
forma irregular ou insatisfatria, importa responsabilidade da autoridade a quem incumbia
faz-lo.
O artigo 6 da EC 59, de 11/11/09, determina que a educao bsica obrigatria e
gratuita dos 04 aos 17 anos de idade, assegurada inclusive a sua oferta gratuita para todos os
que a ela no tiveram acesso na idade prpria, de que trata o inciso I retro, dever ser
implementada progressivamente at 2016, nos termos do Plano Nacional de Educao, com o
apoio tcnico e financeiro da Unio.
Demais disso, ao Poder Pblico compete recensear os educandos do ensino
fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar pela freqncia escola, juntamente com os pais
ou responsveis.
A Constituio Federal admite, expressamente (art. 209), a atuao da iniciativa
privada na educao, desde que atendidas as condies de cumprimento das normas gerais da
educao nacional e autorizao e avaliao de qualidade pelo Poder Pblico. A atuao da
iniciativa privada na educao, portanto, ocorre a partir de autorizao do Poder Pblico.
O artigo 211 da Constituio Federal consagra uma concreta diviso de funes
educacionais entre os entes federativos: a Unio cuida do sistema federal de ensino (superior),
financia as instituies de ensino pblicas federais, e garante a equalizao de oportunidades
educacionais e padro mnimo de qualidade do ensino mediante assistncia tcnica e
financeira aos estados, ao DF e aos municpios (1); aos estados e ao Distrito Federal cabem
a responsabilidade pela educao fundamental e de nvel mdio (3); aos municpios cabe a
atuao prioritariamente no ensino fundamental e na educao infantil.
A Emenda Constitucional n 59, de 11/11/2009, que alterou o 4 ao artigo 211,
determina que na organizao de seus sistemas de ensino, a Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios dedefiniro as formas de colaborao, de modo a assegurar a
universalizao do ensino obrigatrio, e a Emenda Constitucional n 53 introduziu o 5
determinando que a educao bsica atender prioritariamente ao ensino regular.

194

O artigo 212, constituindo-se em uma das excees vedao de vinculao de

receita de impostos, estabelecida no artigo 176, determina que a Unio dever aplicar na
educao (manuteno e desenvolvimento do ensino) nunca menos de 18% da receita de
impostos, compreendida a proveniente de transferncias; os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios, 25%, no mnimo, da receita resultante de impostos (provenientes de
transferncias).
A Emenda Constitucional n 59, de 11/11/2009, modificando o 4 deste artigo
212, determinou que a distribuio dos recursos pblicos assegurar prioridade ao
atendimento das necessidades do ensino obrigatrio, no que se refere a universalizao,
garantia de padro de qualidade e equidade, nos termos do plano nacional de educao.
O descumprimento da aplicao do mnimo exigido dos recursos em educao
poder acarretar a interveno por parte da Unio nos estados e no Distrito Federal (CF, art.
34, VII, alnea e, e dos estados nos seus municpios (CF, art. 35, III).
A Emenda Constitucional n 53, j referida, introduziu dois novos pargrafos ao
artigo 212, o 5 assegurando que a educao bsica pblica ter como fonte adicional de
financiamento a contribuio social do salrio-educao, recolhida pelas empresas na forma
da lei, e no 6, que as cotas estaduais e municipais da arrecadao da contribuio social
do salrio-educao sero distribudas proporcionalmente ao nmero de alunos matriculados
na educao bsica nas respectivas redes pblicas de ensino.
Consoante dispe o artigo 213, os recursos pblicos acima referidos sero
destinados s escolas pblicas, podendo tambm ser dirigidos a escolas comunitrias,
confessionais ou filantrpicas, assim definidas em lei, e que no tenham finalidade lucrativa e
apliquem seus excedentes financeiros em educao.
A Emenda Constitucional n 59, de 11/11/2009 alterando o caput do artigo 214 da
CF, e, tambm, do seu inciso VI, determina que lei estabelecer o plano nacional de educao,
de durao decenal, com o objetivo de articular o sistema nacional de educao em regime de
colaborao e definir diretrizes, objetivos, metas e estratgias de implementao para
assegurar a manuteno e desenvolvimento do ensino em seus diversos nveis, etapas e
modalidades por meio de aes integradas dos poderes pblicos das diferentes esferas
federativas que conduzam a:
I - erradicao do analfabetismo;
II - universalizao do atendimento escolar;
III - melhoria da qualidade do ensino;
IV - formao para o trabalho;
V - promoo humanstica, cientfica e tecnolgica do Pas.
VI - estabelecimento de meta de aplicao de recursos pblicos em educao
como proporo do produto interno bruto.

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24.7 DA CULTURA
A Constituio Federal assegura, nos artigos 215 e 216 o direito cultura e o
acesso s suas fontes.
Para tanto, estabelece o artigo 215 que o estado garantir a todos o pleno exerccio
dos direitos culturais e o acesso s fontes de cultura nacional, e deve agir apoiando e

195

incentivando a valorizao e difundindo as diferentes manifestaes culturais existentes no

pas.
Assim, observa-se que a preocupao do legislador constituinte deu-se em dois
nveis que se complementam: o primeiro, o de assegurar a todos o direito cultura em suas
diversas formas de manifestao, impondo limites atuao do estado; o segundo, o de
atribuir ao estado o dever de levar a cultura a todos, envolvendo o cidado no contexto das
manifestaes culturais do seu pas, e preservando as suas diferentes manifestaes culturais.
De forma a proteger as manifestaes das minorias culturais, o 1 deste artigo
215 determinou ao estado a proteo s manifestaes das culturas populares, indgenas e
afro-brasileiras, e das de outros grupos que participaram do processo civilizatrio brasileiro, e
o 2 estabeleceu que a lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de alta
significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais.
O 3, introduzido pela Emenda Constitucional n 48, de 10/08/2006, determina
que a lei estabelecer o Plano Nacional de Cultura, de durao plurianual, visando ao
desenvolvimento cultural do Pas e integrao das aes do poder pblico que conduzem
defesa e valorizao do patrimnio cultural brasileiro, a produo, promoo e difuso de
bens culturais, a formao de pessoal qualificado para a gesto da cultura em suas mltiplas
dimenses, a democratizao do acesso aos bens de cultura, e, por fim, valorizao da
diversidade tnica e regional.
O artigo 216 determina que o patrimnio cultural brasileiro constitudo dos bens
de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, que tenham por
referncia a identidade, a ao e a memria dos diferentes grupos raciais que formaram a
sociedade brasileira, a includos as formas de expresso, os modos de criar, fazer e viver, as
criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas, as obras, objetos, documentos, edificaes e
demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais e os conjuntos urbanos e stios
de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
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24.8 DO DESPORTO
A Constituio Federal, no seu artigo 217, estabelece o direito ao desporto como
um dos direitos vetores de promoo social que dizem respeito ao resgate da dignidade
humana.
A esse direito corresponde o dever do estado de fomentar prticas desportivas
formais aquelas ministradas por meio do sistema de ensino e voltadas para o
desenvolvimento pleno do indivduo e a educao para a cidadania e o lazer e no formais
o desporto praticado unicamente como forma de lazer e que objetiva integrar os seus adeptos
na vida social, na promoo da sade coletiva e na proteo ao meio ambiente.
As prticas desportivas formais implicam em direito de cada um e dever do
estado, como forma de promoo e integrao dos indivduos na sociedade. Nas prticas
desportivas no formais o papel do Poder Pblico o de criar e preservar reas pblicas de
lazer, como parques e jardins pblicos, como forma de favorecer a prtica de esportes.
As regras para o desporto nacional esto previstas em quatro incisos do artigo
217:
I autonomia das entidades desportivas dirigentes e associaes, quanto a sua
organizao e funcionamento isto quer dizer que as entidades desportivas tm
liberdade para elaborar os seus estatutos, inclusive no que diz respeito eleio dos
seus dirigentes e aos recursos financeiros da entidade;
II a destinao de recursos pblicos para a promoo prioritria do desporto
educacional e, em casos especficos, para a do desporto de alto rendimento

196

entendido este como o desporto que tem por finalidade a competio e a integrao
das diversas comunidades do pas e deste com outras naes, como por exemplo, as
Olimpadas, os Jogos Pan-americanos, os campeonatos mundiais, etc.;
III o tratamento diferenciado para o desporto profissional e o no-profissional;
IV a proteo e o incentivo s manifestaes desportivas de criao nacional.

Para disciplinar o esporte, a Constituio chegou ao extremo de reconhecer a

existncia de uma Justia Desportiva (no prevista expressamente na CF), determinando, no
1 deste artigo 217, que o Poder Judicirio somente admitir aes relativas disciplina e s
competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, reguladas em
lei, que tm o prazo de 60 (sessenta) dias da instaurao do processo para proferir deciso
final. Assim, esgotado esse prazo sem deciso, ou, ainda, caso uma das partes no se
conforme com a deciso na esfera desportiva, poder recorrer Justia Comum objetivando
um pronunciamento definitivo.
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24.9 DA CINCIA E TECNOLOGIA
A Constituio Federal, no seu artigo 218, dispe que compete ao estado a
promoo e o incentivo ao desenvolvimento cientfico, pesquisa e capacitao tecnolgica,
facultando aos estados e ao Distrito Federal vincular parcela de sua receita oramentria a
entidades pblicas de fomento ao ensino e pesquisa cientfica e tecnolgica.
So, portanto, duas as espcies de pesquisa previstas na Constituio, a cientfica
e a tecnolgica. A pesquisa cientfica bsica deve receber tratamento prioritrio do estado,
tendo em vista o bem pblico e o progresso das cincias (art. 218, 1). A pesquisa
tecnolgica voltar-se- preponderantemente para a soluo dos problemas brasileiros e para o
desenvolvimento do sistema produtivo nacional e regional (2).
Ao estado compete, ademais, apoiar a formao de recursos humanos nas reas de
cincia, pesquisa e tecnologia, concedendo aos que delas se ocupam meios e condies
especiais de trabalho, alm do que apoiar e estimular as empresas que invistam em
pesquisa, criao tecnolgica, formao e aperfeioamento de seus recursos humanos e que
pratiquem sistemas de remunerao que assegurem ao empregado uma participao nos
ganhos econmicos resultantes da produtividade do seu trabalho, desvinculada do salrio
(3 e 4).
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24.10 DA COMUNICAO SOCIAL

O captulo V, do Ttulo VIII, cuida da Comunicao Social assegurando liberdade
para a manifestao do pensamento, da criao, da expresso e da informao, sob qualquer
forma, processo ou veculo, observado o disposto na Carta Constitucional.
o corolrio da garantia constitucional insculpida no art. 5, inciso IX, que assim
dispe: livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura ou licena.
Consoante determina o artigo 220 da Constituio Federal, a manifestao do
pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo,
no sofrero qualquer restrio, observado o disposto na Constituio, dizer, desde que
atenda s determinaes constitucionais.

197

Assim, a Constituio Federal probe a edio de lei que tenha por objetivo criar
embarao plena liberdade de informao jornalstica, qualquer que seja o veculo
empregado, probe toda e qualquer censura, seja de natureza poltica, ideolgica, artstica ou
religiosa, e veda, tambm, a exigncia de licena de autoridade pela publicao de mdia
impressa.
A liberdade de manifestao tem, contudo, os seus limites, e caso esses sejam
ultrapassados os responsveis respondero pelos excessos cometidos, por dolo ou culpa. o
que determina a Lei de Imprensa, norma infraconstitucional de 1967, e que foi recepcionada
pela Constituio de 1988.
Mas o que a Carta Constitucional visa a proteger, nesse Captulo V, do Ttulo
VIII, o meio pelo qual o direito individual constitucionalmente garantido ser difundido,
por intermdio dos meios de comunicao de massa136.
Por meio de comunicao entende-se toda e qualquer forma de desenvolvimento e
divulgao de uma informao, atravs de mdia impressa, de udio, de vdeo, de udio e
vdeo, etc, sendo certo que a interpretao constitucional deve voltar-se para o sentido mais
restrito da noo de comunicao, vale dizer, jornal, revistas, rdio e televiso.
O artigo 220 da Constituio dispe, ainda, no seu 3, que de competncia da
lei federal regular as diverses e espetculos pblicos, cabendo ao Poder Pblico informar
sobre a natureza deles, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que
sua apresentao se mostre inadequada, e, tambm, estabelecer os meios legais que garantam
pessoa e famlia a possibilidade de se defenderem de programas e programaes de rdio e
de televiso que no atendam a finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas, que
no promovam e nem estimulem a cultura nacional e regional, inclusive atravs de produes
independentes, bem como da propaganda de produtos, prticas e servios que possam ser
nocivos sade e ao meio ambiente (3, I e II).
A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e
imagens (jornal, rdio e televiso) privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de
10 (dez) anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no
Pas (art. 222, caput).
No caso das pessoas jurdicas, a Constituio Federal exige, no seu 1, que pelo
menos 70% (setenta) do capital total e do capital votante das empresas jornalsticas e de
radiodifuso sonora e de sons e imagens (jornal, rdio e televiso) pertena, direta ou
indiretamente, a brasileiros natos ou naturalizados h mais de 10 (dez) anos, que exercero
obrigatoriamente a gesto das atividades e estabelecero o contedo da programao.
De igual sorte, a responsabilidade editorial e as atividades de seleo e direo da
programao veiculada so privativas de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez
(10) anos, em qualquer meio de comunicao social (2).
As eventuais alteraes de controle societrio dos jornais, rdios e televises
devero ser comunicadas ao Congresso Nacional (5), a quem caber, tambm, apreciar o ato
do Poder Executivo que outorgar ou renovar concesso, permisso e autorizao para o
servio de radiodifuso sonora e de sons e imagens (art.223, 1 e 2); a no renovao da
concesso ou permisso depender de aprovao de, no mnimo, 2/5 (dois quintos) dos votos
dos membros do Congresso Nacional (art. 223, 3).
O cancelamento da concesso ou permisso, antes de vencido o prazo, somente se
dar mediante deciso judicial, com sentena transitada em julgado (4).
O prazo da concesso ou permisso de 10 (dez) anos para as emissoras de rdio,
e de 15 (quinze) anos para as de televiso.
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136

MORAES, 2001, p. 699.

198

24.11 DO MEIO AMBIENTE

Tema atualssimo e contemporneo, a proteo ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, considerado como bem de uso comum e essencial sadia qualidade de vida, e
que o Poder Pblico e a coletividade tm o dever de defend-lo e preserv-lo para as geraes
futuras, acha-se disciplinado no art. 225 da Constituio Federal.
A Constituio prev, ademais, que as condutas e atividades lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas e jurdicas, a sanes de natureza penal e
administrativa, independentemente da obrigao de reparar os danos, sendo obrigatrias para
a Administrao Pblica e para os particulares a observncia das seguintes normas:
> preservao e restaurao dos processos ecolgicos essenciais, e provimento do
manejo ecolgico das espcies e ecossistemas;
> preservao diversidade e integridade do patrimnio gentico do pas e
fiscalizao das entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico;
> definio, em todas as unidades da Federao, de espaos territoriais e seus
componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas
por meio de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que
justifiquem sua proteo;
> exigncia para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de
significativa degradao do meio ambiente, de estudo prvio de impacto ambiental, a que se
dar publicidade;
> controle sobre a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos
e substncias que possam trazer risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;
> promoo da educao ambiental em todos os nveis de ensino e a
conscientizao pblica para a preservao do meio ambiente;
> proteo fauna e flora; vedada, na forma da lei, as prticas que coloquem em
risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a
crueldades;
> obrigatoriedade de recuperar o meio ambiente por parte daquele que explorar
recurso mineral.
Demais disso, a Constituio Federal dispe que a Floresta Amaznica brasileira,
a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Mato Grosso e a Zona Costeira so patrimnio
nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da lei, dentro de condies que assegurem a
preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais.
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24.12 DA FAMLIA
A Constituio Federal reconhece a famlia como base da sociedade, protegendo-a
constitucional e legalmente, definindo trs espcies de entidades familiares: a) a constituda
pelo casamento civil ou religioso com efeitos civis (CF, art. 226, 1 e 2); b) a constituda
pela unio estvel entre homem e mulher, devendo a lei facilitar a sua converso em
casamento (CF, art. 226, 3); c) a comunidade formada por qualquer dos pais e seus
descendentes (CF, art. 226, 4).
A Carta Constitucional, atravs da EC de n 66/2010, tambm reiterou o princpio
da dissoluo do casamento civil pelo divrcio de forma direta, suprimindo a necessidade de
prvia separao judicial por mais de um ano, ou de separao de fato por mais de dois anos.
Importante notar que a separao judicial no foi abolida pelo novo texto constitucional.

199

Assim, aqueles que preferirem fazer a separao judicial antes do divrcio podero utilizar-se
desse instituto legal. Se no, podero propor diretamente o divrcio.
Alm disso, determinou que os direitos e deveres referentes sociedade conjugal
so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher (art.226, 5), que o planejamento
familiar de livre deciso do casal, competindo ao estado, apenas, propiciar recursos
educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por
parte de instituies oficiais ou privadas (art. 226, 7), que a adoo ser assistida pelo Poder
Pblico, na forma da lei, que estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de
estrangeiros (art. 227, 5), que os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por
adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao (art. 227, 6), e, por fim, o dever de assistncia mtua,
segundo o qual, os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos
maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade (art.
299).
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24.13 DA CRIANA, DO ADOLESCENTE E DO IDOSO
O legislador constituinte preocupou-se, tambm, com os direitos da criana, do
adolescente.
Segundo a Constituio, dever da famlia, da sociedade e do estado assegurarlhes, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso.
O direito proteo especial s crianas e adolescentes abranger os seguintes
aspectos (art. 227, 3):
> idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho, observado o disposto
no art. 7, XXXIII;
> garantia de direitos previdencirios e trabalhistas;
> garantia de acesso do trabalhador adolescente escola;
> garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional,
igualdade na relao processual e defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser
a legislao tutelar especfica;
> obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio
peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da
liberdade;
> estmulo do Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e
subsdios, nos termos da lei, ao acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou adolescente
rfo ou abandonado;
> programas de preveno e atendimento especializado criana e ao adolescente
dependente de entorpecentes e drogas afins.
Dispe, ainda, a Constituio, que a lei punir severamente o abuso, a violncia e
a explorao sexual da criana e do adolescente (art. 227, 4), e que so penalmente
inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial (art. 228).
No que respeita ao idoso, determina a Constituio Federal, no seu artigo 230, que
a famlia, a sociedade e o estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua
participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o
direito vida.

200

O direito gratuidade dos transportes coletivos urbanos tambm foi assegurado ao

idoso maior de sessenta e cinco anos. Como assevera Alexandre de Moraes 137, trata-se de
norma constitucional de eficcia imediata, que independe de regulamentao.
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24.14 DOS NDIOS

A Constituio Federal vigente reconhece aos ndios sua organizao social,
costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que
tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos
os seus bens (art. 231).
O pargrafo primeiro do mencionado artigo define que so terras tradicionalmente
ocupadas pelos ndios aquelas por eles habitadas em carter permanente; as utilizadas para
suas atividades produtivas; as imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus
usos, costumes e tradies. Essas terras destinam-se posse permanente dos ndios, cabendolhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nela existentes (art. 231,
1).
So, tambm, inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis
(art. 231, 4), sendo certo que o aproveitamento dos recursos hdricos, includos os
potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s
podem ser efetivadas com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades
afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra (art. 231, 3).
Por fim, estabeleceu o legislador constituinte que os ndios, suas comunidades e
organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo em defesa de seus direitos e
interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo (art. 232).
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137

MORAES, 2001, p.711.

201

ANEXOS

ANEXO I
LEGISLAO SOBRE MANDADO DE SEGURANA, HABEAS
CORPUS, HABEAS DATA, AO POPULAR, AO CIVIL PBLICA E
AO POPULAR.
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ANEXO II
MODELOS DE MANDADO DE SEGURANA, MANDADO DE
INJUNO, HABEAS CORPUS, HABEAS DATA, AO POPULAR,
AO CIVIL PBLICA E AO POPULAR.
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202

ANEXO I LEGISLAO

203

ANEXO I. A AO CIVIL PBLICA

LEI No 7.347, DE 24 DE JULHO DE 1985.
Disciplina a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, a bens
e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (VETADO) e d outras providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte
Lei:
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por
danos morais e patrimoniais causados (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994):
I ao meio ambiente;
II ao consumidor;
III ordem urbanstica (Inciso includo pela Lei n 10.257, de 10.7.2001);
IV a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (Inciso renumerado pela Lei n
10.257, de 10.7.2001);
V a qualquer outro interesse difuso ou coletivo (Redao dada pela Lei n 8.078, de 11.9.1990) (Inciso
renumerado pela Lei n 10.257, de 10.7.2001).
VI por infrao da ordem econmica e da economia popular (Inciso renumerado pela Lei n 10.257, de
10.7.2001) (Redao dada pela MP n 2.180-35, de 24.8.2001);
VII ordem urbanstica (Inciso renumerado pela Lei n 10.257, de 10.7.2001) (Redao dada pela MP n
2.180-35, de 24.8.2001).
Pargrafo nico. No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos,
contribuies previdencirias, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS ou outros fundos de natureza
institucional cujos beneficirios podem ser individualmente determinados (Redao dada pela MP n 2.180-35,
de 24.8.2001).
Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter
competncia funcional para processar e julgar a causa.
Pargrafo nico. A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente
intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto (Redao dada pela MP n 2.180-35, de
24.8.2001).
Art. 3 A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou
no fazer.
Art. 4o Poder ser ajuizada ao cautelar para os fins desta Lei, objetivando, inclusive, evitar o dano ao meio
ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica ou aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico (VETADO) (Redao dada pela Lei n 10.257, de 10.7.2001).
Art. 5 A ao principal e a cautelar podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos estados e
municpios. Podero tambm ser propostas por autarquia, empresa pblica, fundao, sociedade de economia
mista ou por associao que:
I esteja constituda h pelo menos um ano, nos termos da lei civil;
II inclua entre suas finalidades institucionais a proteo ao meio ambiente ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia, ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; (Redao dada pela
Lei n 8.884, de 11.6.1994)
1 O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei.
2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos deste artigo habilitar-se
como litisconsortes de qualquer das partes.
3 Em caso de desistncia infundada ou abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio Pblico ou
outro legitimado assumir a titularidade ativa (Redao dada pela Lei n 8.078, de 11.9.1990).
4. O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social
evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido
(Pargrafo includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990).
5. Admitir-se- o litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e dos
estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta lei. (Pargrafo includo pela Lei n 8.078, de
11.9.1990)
6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua
conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial. (Pargrafo
includo pela Lei n 8.078, de 11.9.1990)

204

Art. 6 Qualquer pessoa poder e o servidor pblico dever provocar a iniciativa do Ministrio Pblico,
ministrando-lhe informaes sobre fatos que constituam objeto da ao civil e indicando-lhe os elementos de
convico.
Art. 7 Se, no exerccio de suas funes, os juzes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar
a propositura da ao civil, remetero peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis.
Art. 8 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades competentes as certides e
informaes que julgar necessrias, a serem fornecidas no prazo de 15 (quinze) dias.
1 O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou requisitar, de qualquer
organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no
poder ser inferior a 10 (dez) dias teis.
2 Somente nos casos em que a lei impuser sigilo, poder ser negada certido ou informao, hiptese em que
a ao poder ser proposta desacompanhada daqueles documentos, cabendo ao juiz requisit-los.
Art. 9 Se o rgo do Ministrio Pblico, esgotadas todas as diligncias, se convencer da inexistncia de
fundamento para a propositura da ao civil, promover o arquivamento dos autos do inqurito civil ou das peas
informativas, fazendo-o fundamentadamente.
1 Os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivadas sero remetidos, sob pena de se incorrer
em falta grave, no prazo de 3 (trs) dias, ao Conselho Superior do Ministrio Pblico.
2 At que, em sesso do Conselho Superior do Ministrio Pblico, seja homologada ou rejeitada a promoo
de arquivamento, podero as associaes legitimadas apresentar razes escritas ou documentos, que sero
juntados aos autos do inqurito ou anexados s peas de informao.
3 A promoo de arquivamento ser submetida a exame e deliberao do Conselho Superior do Ministrio
Pblico, conforme dispuser o seu Regimento.
4 Deixando o Conselho Superior de homologar a promoo de arquivamento, designar, desde logo, outro
rgo do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao.
Art. 10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos, mais multa de 10 (dez) a 1.000
(mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN , a recusa, o retardamento ou a omisso de dados
tcnicos indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico.
Art. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o
cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo
especfica, ou de cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de
requerimento do autor.
Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo.
1 A requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada, e para evitar grave leso ordem, sade,
segurana e economia pblica, poder o Presidente do Tribunal a que competir o conhecimento do respectivo
recurso suspender a execuo da liminar, em deciso fundamentada, da qual caber agravo para uma das turmas
julgadoras, no prazo de 5 (cinco) dias a partir da publicao do ato.
2 A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao
autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento.
Art. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um
Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e
representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados.
Pargrafo nico. Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro ficar depositado em estabelecimento
oficial de crdito, em conta com correo monetria.
Art. 14. O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar dano irreparvel parte.
Art. 15. Decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora
lhe promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados
(Redao dada pela Lei n 8.078, de 11.9.1990).
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator,
exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado
poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova (Redao dada pela Lei n 9.494,
de 10.9.1997).
Art. 17. Em caso de litigncia de m f, a danos, a associao autora e os diretores responsveis pela
propositura da ao sero solidariamente condenados ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade
por perdas e danos. (Redao dada pela Lei n 8.078, de 11.9.1990)
Art. 18. Nas aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e
quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m f, em honorrios de
advogado, custas e despesas processuais. (Redao dada pela Lei n 8.078, de 11.9.1990)
Art. 19. Aplica-se ao civil pblica, prevista nesta Lei, o Cdigo de Processo Civil, aprovado pela Lei n
5.869, de 11 de janeiro de 1973, naquilo em que no contrarie suas disposies.

205

Art. 20. O fundo de que trata o art. 13 desta Lei ser regulamentado pelo Poder Executivo no prazo de 90
(noventa) dias.
Art. 21. Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, os
dispositivos do Ttulo III da lei que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. (Redao dada pela Lei n
8.078, de 11.9.1990)
Art 22. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao (Renumerado pela Lei n 8.078, de 11.9.1990).
Art. 23. Revogam-se as disposies em contrrio (Renumerado pela Lei n 8.078, de 11.9.1990).
Braslia, em 24 de julho de 1985; 164 da Independncia e 97 da Repblica.
JOS SARNEY
Fernando Lyra

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206

ANEXO I. B AO POPULAR
Lei n. 4.717, de 29 de Junho de 1965.
Regula a ao popular.
O Presidente da Repblica
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei:
Art. 1 Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de
atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas,
de sociedades de economia mista (Constituio, art. 141, 38), de sociedades mtuas de seguro nas quais a
Unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou
fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por
cento do patrimnio ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal,
dos Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres
pblicos.
1 Consideram-se patrimnio pblico, para os fins referidos neste artigo, os bens e direitos de
valor econmico, artstico, esttico, histrico ou turstico.
2 Em se tratando de instituies ou fundaes, para cuja criao ou custeio o tesouro pblico
concorra com menos de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, bem como de pessoas jurdicas ou
entidades subvencionadas, as conseqncias patrimoniais da invalidez dos atos lesivos tero por limite a
repercusso deles sobre a contribuio dos cofres pblicos.
3 A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com o ttulo eleitoral, ou com
documento que a ele corresponda.
4 Para instruir a inicial, o cidado poder requerer s entidades, a que se refere este artigo, as
certides e informaes que julgar necessrias, bastando para isso indicar a finalidade das mesmas.
5 As certides e informaes, a que se refere o pargrafo anterior, devero ser fornecidas dentro
de 15 (quinze) dias da entrega, sob recibo, dos respectivos requerimentos, e s podero ser utilizadas para a
instruo de ao popular.
6 Somente nos casos em que o interesse pblico, devidamente justificado, impuser sigilo, poder
ser negada certido ou informao.
7 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser proposta desacompanhada das
certides ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar os motivos do indeferimento, e salvo em se
tratando de razo de segurana nacional, requisitar umas e outras; feita a requisio, o processo correr em
segredo de justia, que cessar com o trnsito em julgado de sentena condenatria.
Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos
casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.
Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-se-o as seguintes normas:
a) a incompetncia fica caracterizada quando o ato no se incluir nas atribuies legais do agente
que o praticou;
b) o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular de formalidades
indispensveis existncia ou seriedade do ato;
c) a ilegalidade do objeto ocorre quando o resultado do ato importa em violao de lei, regulamento
ou outro ato normativo;
d) a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de direito, em que se
fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido;
e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele
previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia.
Art. 3 Os atos lesivos ao patrimnio das pessoas de direito pblico ou privado, ou das entidades
mencionadas no art. 1, cujos vcios no se compreendam nas especificaes do artigo anterior, sero anulveis,
segundo as prescries legais, enquanto compatveis com a natureza deles.
Art. 4 So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados por quaisquer
das pessoas ou entidades referidas no art. 1:

207

I A admisso ao servio pblico remunerado, com desobedincia, quanto s condies de

habilitao, das normas legais, regulamentares ou constantes de instrues gerais.
II A operao bancria ou de crdito real, quando:
a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares, estatutrias, regimentais ou
internas;
b) o valor real do bem dado em hipoteca ou penhor for inferior ao constante de escritura, contrato
ou avaliao.
III A empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando:
a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia pblica ou administrativa,
sem que essa condio seja estabelecida em lei, regulamento ou norma geral;
b) no edital de concorrncia forem includas clusulas ou condies, que comprometam o seu
carter competitivo;
c) a concorrncia administrativa for processada em condies que impliquem na limitao das
possibilidades normais de competio.
IV As modificaes ou vantagens, inclusive prorrogaes que forem admitidas, em favor do
adjudicatrio, durante a execuo dos contratos de empreitada, tarefa e concesso de servio pblico, sem que
estejam previstas em lei ou nos respectivos instrumentos.
V A compra e venda de bens mveis ou imveis, nos casos em que no cabvel concorrncia
pblica ou administrativa, quando:
a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares, ou constantes de instrues
gerais;
b) o preo de compra dos bens for superior ao corrente no mercado, na poca da operao;
c) o preo de venda dos bens for inferior ao corrente no mercado, na poca da operao.
VI A concesso de licena de exportao ou importao, qualquer que seja a sua modalidade,
quando:
a) houver sido praticada com violao das normas legais e regulamentares ou de instrues e
ordens de servio;
b) resultar em exceo ou privilgio, em favor de exportador ou importador.
VII A operao de redesconto quando, sob qualquer aspecto, inclusive o limite de valor,
desobedecer a normas legais, regulamentares ou constantes de instrues gerais.
VIII O emprstimo concedido pelo Banco Central da Repblica, quando:
a) concedido com desobedincia de quaisquer normas legais, regulamentares, regimentais ou
constantes de instrues gerais;
b) o valor dos bens dados em garantia, na poca da operao, for inferior ao da avaliao.
IX A emisso, quando efetuada sem observncia das normas constitucionais, legais e
regulamentadoras que regem a espcie.
Art. 5 Conforme a origem do ato impugnado, competente para conhecer da ao, process-la e
julg-la o juiz que, de acordo com a organizao judiciria de cada Estado, o for para as causas que interessem
Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao Municpio.
1 Para fins de competncia, equiparam-se a atos da Unio, do Distrito Federal, do Estado ou dos
Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas pessoas jurdicas de direito pblico, bem como os
atos das sociedades de que elas sejam acionistas e os das pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em
relao s quais tenham interesse patrimonial.
2 Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qualquer outra pessoa ou entidade,
ser competente o juiz das causas da Unio, se houver; quando interessar simultaneamente ao Estado e ao
Municpio, ser competente o juiz das causas do Estado, se houver.
3 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que forem
posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos fundamentos.
4 Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo impugnado.
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art.
1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou
praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios
diretos do mesmo.
1 Se no houver beneficirio direto do ato lesivo, ou se for ele indeterminado ou desconhecido, a
ao ser proposta somente contra as outras pessoas indicadas neste artigo.
2 No caso de que trata o inciso II, item b, do art. 4, quando o valor real do bem for inferior ao
da avaliao, citar-se-o como rus, alm das pessoas pblicas ou privadas e entidades referidas no art. 1,
apenas os responsveis pela avaliao inexata e os beneficirios da mesma.

208

3 A pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja objeto de impugnao,
poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure til ao
interesse pblico, a juzo do respectivo representante legal ou dirigente.
4 O Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendo-lhe apressar a produo da prova e
promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem, sendo-lhe vedado, em qualquer hiptese,
assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores.
5 facultado a qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte ou assistente do autor da ao
popular.
Art. 7 A ao obedecer ao procedimento ordinrio, previsto no Cdigo de Processo Civil,
observadas as seguintes normas modificativas:
I Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
a) alm da citao dos rus, a intimao do representante do Ministrio Pblico;
b) a requisio, s entidades indicadas na petio inicial, dos documentos que tiverem sido
referidos pelo autor (art. 1, 6), bem como a de outros que se lhe afigurem necessrios ao esclarecimento dos
fatos, fixando prazos de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias para o atendimento.
1 O representante do Ministrio Pblico providenciar para que as requisies, a que se refere o
inciso anterior, sejam atendidas dentro dos prazos fixados pelo juiz.
2 Se os documentos e informaes no puderem ser oferecidos nos prazos assinalados, o juiz
poder autorizar prorrogao dos mesmos, por prazo razovel.
II Quando o autor o preferir, a citao dos beneficirios far-se- por edital com o prazo de 30
(trinta) dias, afixado na sede do juzo e publicado trs vezes no jornal oficial do Distrito Federal, ou da Capital
do Estado ou Territrio em que seja ajuizada a ao. A publicao ser gratuita e dever iniciar-se no mximo 3
(trs) dias aps a entrega, na repartio competente, sob protocolo, de uma via autenticada do mandado.
III Qualquer pessoa, beneficiada ou responsvel pelo ato impugnado, cuja existncia ou
identidade se torne conhecida no curso do processo e antes de proferida a sentena final de primeira instncia,
dever ser citada para a integrao do contraditrio, sendo-lhe restitudo o prazo para contestao e produo de
provas. Salvo, quanto a beneficirio, se a citao se houver feito na forma do inciso anterior.
IV O prazo de contestao de 20 (vinte) dias, prorrogveis por mais 20 (vinte), a requerimento
do interessado, se particularmente difcil produo de prova documental, e ser comum a todos os interessados,
correndo da entrega em cartrio do mandado cumprido, ou, quando for o caso, do decurso do prazo assinado em
edital.
V Caso no requerida, at o despacho saneador, a produo de prova testemunhal ou pericial, o
juiz ordenar vista s partes por 10 (dez) dias, para alegaes, sendo-lhe os autos conclusos, para sentena, 48
(quarenta e oito) horas aps a expirao desse prazo; havendo requerimento de prova, o processo tomar o rito
ordinrio.
VI A sentena, quando no prolatada em audincia de instruo e julgamento, dever ser
proferida dentro de 15 (quinze) dias do recebimento dos autos pelo juiz.
Pargrafo nico. O proferimento da sentena alm do prazo estabelecido privar o juiz da incluso
em lista de merecimento para promoo, durante 2 (dois) anos, e acarretar a perda, para efeito de promoo por
antigidade, de tantos dias quantos forem os do retardamento, salvo motivo justo, declinado nos autos e
comprovado perante o rgo disciplinar
Art. 8 Ficar sujeita pena de desobedincia, salvo motivo justo devidamente comprovado, a
autoridade, o administrador ou o dirigente, que deixar de fornecer, no prazo fixado no art. 1, 5, ou naquele
que tiver sido estipulado pelo juiz (art. 7, n. I, letra b), informaes e certido ou fotocpia de documentos
necessrios instruo da causa.
Pargrafo nico. O prazo contar-se- do dia em que entregue, sob recibo, o requerimento do
interessado ou o ofcio de requisio (art. 1, 5, e art. 7, n. I, letra b).
Art. 9 Se o autor desistir da ao ou der motivo absolvio da instncia, sero publicados editais
nos prazos e condies previstos no art. 7, inciso II, ficando assegurado a qualquer cidado, bem como ao
representante do Ministrio Pblico, dentro do prazo de 90 (noventa) dias da ltima publicao feita, promover o
prosseguimento da ao.
Art. 10. As partes s pagaro custas e preparo a final.
Art. 11. A sentena que, julgando procedente a ao popular, decretar a invalidade do ato
impugnado, condenar ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua prtica e os beneficirios dele,
ressalvada a ao regressiva contra os funcionrios causadores de dano, quando incorrerem em culpa.
Art. 12. A sentena incluir sempre, na condenao dos rus, o pagamento, ao autor, das custas e
demais despesas, judiciais e extrajudiciais, diretamente relacionadas com a ao e comprovadas, bem como o
dos honorrios de advogado.
Art. 13. A sentena que, apreciando o fundamento de direito do pedido, julgar a lide
manifestamente temerria, condenar o autor ao pagamento do dcuplo das custas.

209

Art. 14. Se o valor da leso ficar provado no curso da causa, ser indicado na sentena; se depender
de avaliao ou percia, ser apurado na execuo.
1 Quando a leso resultar da falta ou iseno de qualquer pagamento, a condenao impor o
pagamento devido, com acrscimo de juros de mora e multa legal ou contratual, se houver.
2 Quando a leso resultar da execuo fraudulenta, simulada ou irreal de contratos, a condenao
versar sobre a reposio do dbito, com juros de mora.
3 Quando o ru condenado perceber dos cofres pblicos, a execuo far-se- por desconto em
folha at o integral ressarcimento do dano causado, se assim mais convier ao interesse pblico.
4 A parte condenada a restituir bens ou valores ficar sujeita a seqestro e penhora, desde a
prolao da sentena condenatria.
Art. 15. Se, no curso da ao, ficar provada a infringncia da lei penal ou a prtica de falta
disciplinar a que a lei comine a pena de demisso ou a de resciso de contrato de trabalho, o juiz, ex officio,
determinar a remessa de cpia autenticada das peas necessrias s autoridades ou aos administradores a quem
competir aplicar a sano.
Art. 16. Caso decorridos 60 (sessenta) dias da publicao da sentena condenatria de segunda
instncia, sem que o autor ou terceiro promova a respectiva execuo, o representante do Ministrio Pblico a
promover nos 30 (trinta) dias seguintes, sob pena de falta grave.
Art. 17. sempre permitido s pessoas ou entidades referidas no art. 1, ainda que hajam
contestado a ao, promover, em qualquer tempo, e no que as beneficiar, a execuo da sentena contra os
demais rus.
Art. 18. A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel erga omnes, exceto no caso de haver
sido a ao julgada improcedente por deficincia de prova; neste caso, qualquer cidado poder intentar outra
ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.
Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est sujeita ao duplo
grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal; da que julgar a ao
procedente, caber apelao, com efeito suspensivo.
1 Das decises interlocutrias cabe agravo de instrumento.
2 Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao e suscetveis de recurso, poder
recorrer qualquer cidado e tambm o Ministrio Pblico.
Art. 20. Para os fins desta lei, consideram-se entidades autrquicas:
a) o servio estatal descentralizado com personalidade jurdica, custeado mediante oramento
prprio, independente do oramento geral;
b) as pessoas jurdicas especialmente institudas por lei, para a execuo de servios de interesse
pblico ou social, custeados por tributos de qualquer natureza ou por outros recursos oriundos do Tesouro
Pblico;
c) as entidades de direito pblico ou privado a que a lei tiver atribudo competncia para receber e
aplicar contribuies parafiscais.
Art. 21. A ao prevista nesta lei prescreve em 5 (cinco) anos.
Art. 22. Aplicam-se ao popular as regras do Cdigo de Processo Civil, naquilo em que no
contrariem os dispositivos desta lei, nem a natureza especfica da ao.
Braslia, 29 de junho de 1965; 144 da Independncia e 77 da Repblica H. Castello Branco
Milton Soares Campos.

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ANEXO I. C HABEAS DATA

LEI N 9.507, DE 12 DE NOVEMBRO DE 1997
Regula o direito de acesso a informaes e disciplina o rito processual do habeas
data.
O PRESIDENTE DA REPBLICA
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei
Art. 1. (VETADO)
Pargrafo nico. Considera-se de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que
sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade
produtora ou depositria das informaes.
Art 2. O requerimento ser apresentado ao rgo ou entidade depositria do registro ou banco de dados e ser
deferido ou indeferido no prazo de quarenta e oito horas.
Pargrafo nico. A deciso ser comunicada ao requerente em vinte e quatro horas.
Art 3. Ao deferir o pedido, o depositrio do registro ou do banco de dados marcar dia e hora para que o
requerente tome conhecimento das informaes.
Pargrafo nico. (VETADO)
Art 4. Constatada a inexatido de qualquer dado a seu respeito, o interessado, em petio acompanhada de
documentos comprobatrios, poder requerer sua retificao.
1. Feita a retificao em, no mximo, dez dias aps a entrada do requerimento, a entidade ou rgo depositrio
do registro ou da informao dar cincia ao interessado.
2. Ainda que no se constate a inexatido do dado, se o interessado apresentar explicao ou contestao sobre
o mesmo, justificando possvel pendncia sobre o fato objeto do dado, tal explicao ser anotada no cadastro do
interessado.
Art. 5. (VETADO)
Art. 6. (VETADO)
Art. 7. Conceder-se- habeas data:
I para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou
banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
II para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;
III para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas
justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel.
Art 8. A petio inicial, que dever preencher os requisitos dos arts. 282 a 285 do Cdigo de Processo Civil,
ser apresentada em duas vias, e os documentos que instrurem a primeira sero reproduzidos por cpia na
segunda.
Pargrafo nico. A petio inicial dever ser instruda com prova:
I da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso;
II da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso; ou
III da recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de quinze dias sem
deciso.
Art 9. Ao despachar a inicial, o juiz ordenar que se notifique o coator do contedo da petio, entregando-lhe a
segunda via apresentada pelo impetrante, com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de dez dias,
preste as informaes que julgar necessrias.
Art 10. A inicial ser desde logo indeferida, quando no for o caso de habeas data, ou se lhe faltar algum dos
requisitos previstos nesta Lei.
Pargrafo nico. Do despacho de indeferimento caber recurso previsto no art. 15.
Art 11. Feita a notificao, o serventurio em cujo cartrio corra o feito, juntar aos autos cpia autntica do
ofcio endereado ao coator, bem como a prova da sua entrega a este ou da recusa, seja de receb-lo, seja de dar
recibo.< p> Art 12. Findo o prazo a que se refere o art. 9, e ouvido o representante do Ministrio Pblico dentro
de cinco dias, os autos sero conclusos ao juiz para deciso a ser proferida em cinco dias.
Art 13. Na deciso, se julgar procedente o pedido, o juiz marcar data e horrio para que o coator:
I apresente ao impetrante as informaes a seu respeito, constantes de registros ou bancos de dadas; ou
II apresente em juzo a prova da retificao ou da anotao feita nos assentamentos do impetrante.
Art 14. A deciso ser comunicada ao coator, por correio, com aviso de recebimento, ou por telegrama,
radiograma ou telefonema, conforme o requerer o impetrante.

211

Pargrafo nico. Os originais, no caso de transmisso telegrfica, radiofnica ou telefnica devero ser
apresentados a agncia expedidora, com a firma do juiz devidamente reconhecida.
Art. 15. Da sentena que conceder ou negar o habeas data cabe apelao.
Pargrafo nico. Quando a sentena conceder o habeas data, o recurso ter efeito meramente devolutivo.
Art. 16. Quando o habeas data for concedido e o Presidente do Tribunal ao qual competir o conhecimento do
recurso ordenar ao juiz a suspenso da execuo da sentena, desse seu ato caber agravo para o Tribunal a que
presida.
Art 17. Nos casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos demais Tribunais caber ao relator a
instruo do processo.
Art. 18. O pedido de habeas data poder ser renovado se a deciso denegatria no lhe houver apreciado o
mrito.
Art. 19. Os processos de habeas data tero prioridade sobre todos os atos judiciais, exceto habeas corpus e
mandado de segurana. Na instncia superior, devero ser levados a julgamento na primeira sesso que se seguir
data em que, feita a distribuio, forem conclusos ao relator.
Pargrafo nico. O prazo para a concluso no poder exceder de vinte e quatro horas, a contar da distribuio.
Art. 20 O julgamento do habeas data compete:
I originariamente:
a) ao Supremo Tribunal Federal, contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e
do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo
Tribunal Federal;
b) ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal;
c) aos Tribunais Regionais Federais contra atos do prprio Tribunal ou de juiz federal;
d) a juiz federal, contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
e) a tribunais estaduais, segundo o disposto na Constituio do Estado;
f) a juiz estadual, nos demais casos;
II em grau de recurso:
a) ao Supremo Tribunal Federal, quando a deciso denegatria for proferida em nica instncia pelos Tribunais
Superiores;
b) ao Superior Tribunal de Justia, quando a deciso for proferida em nica instncia pelos Tribunais Regionais
Federais;
c) aos Tribunais Regionais Federais, quando a deciso for proferida por juiz federal;
d) aos Tribunais Estaduais e ao do Distrito Federal e Territrios, conforme dispuserem a respectiva Constituio
e a lei que organizar a Justia do Distrito Federal;
III mediante recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal, nos casos previstos na Constituio.
Art 21. So gratuitos o procedimento administrativo para acesso a informaes e retificao de dados e para
anotao de justificao, bem como a ao de habeas data.
Art 22. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 23. Revogam-se as disposies em contrrio.
Braslia, 12 de novembro de 1997; 176 da Independncia e 109 da Repblica.
FERNANDO HENRIQUE CARDOSO
ris Rezende

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212

ANEXO I. D HABEAS CORPUS

CDIGO DE PROCESSO PENAL
CAPTULO X
DO HABEAS CORPUS E SEU PROCESSO
Art. 647. Dar-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar na iminncia de sofrer violncia ou
coao ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punio disciplinar.
Art. 648. A coao considerar-se- ilegal:
I quando no houver justa causa;
II quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei;
III quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo;
IV quando houver cessado o motivo que autorizou a coao;
V quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza;
VI quando o processo for manifestamente nulo;
VII quando extinta a punibilidade.
Art. 649. O juiz ou o tribunal, dentro dos limites da sua jurisdio, far passar imediatamente a ordem
impetrada, nos casos em que tenha cabimento, seja qual for a autoridade coatora.
Art. 650. Competir conhecer, originariamente, do pedido de habeas corpus:
I ao Supremo Tribunal Federal, nos casos previstos no Art. 101, I, g, da Constituio;
II aos Tribunais de Apelao, sempre que os atos de violncia ou coao forem atribudos aos governadores ou
interventores dos Estados ou Territrios e ao prefeito do Distrito Federal, ou a seus secretrios, ou aos chefes de
Polcia.
1o A competncia do juiz cessar sempre que a violncia ou coao provier de autoridade judiciria de igual
ou superior jurisdio.
2o No cabe o habeas corpus contra a priso administrativa, atual ou iminente, dos responsveis por dinheiro
ou valor pertencente Fazenda Pblica, alcanados ou omissos em fazer o seu recolhimento nos prazos legais,
salvo se o pedido for acompanhado de prova de quitao ou de depsito do alcance verificado, ou se a priso
exceder o prazo legal.
Art. 651. A concesso do habeas corpus no obstar, nem por termo ao processo, desde que este no esteja em
conflito com os fundamentos daquela.
Art. 652. Se o habeas corpus for concedido em virtude de nulidade do processo, este ser renovado.
Art. 653. Ordenada a soltura do paciente em virtude de habeas corpus, ser condenada nas custas a autoridade
que, por m-f ou evidente abuso de poder, tiver determinado a coao.
Pargrafo nico. Neste caso, ser remetida ao Ministrio Pblico cpia das peas necessrias para ser
promovida a responsabilidade da autoridade.
Art. 654. O habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como
pelo Ministrio Pblico.
1o A petio de habeas corpus conter:
a) o nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer violncia ou coao e o de quem exercer a violncia,
coao ou ameaa;
b) a declarao da espcie de constrangimento ou, em caso de simples ameaa de coao, as razes em que funda
o seu temor;
c) a assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando no souber ou no puder escrever, e a designao
das respectivas residncias.
2o Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso
de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal.
Art. 655. O carcereiro ou o diretor da priso, o escrivo, o oficial de justia ou a autoridade judiciria ou
policial que embaraar ou procrastinar a expedio de ordem de habeas corpus, as informaes sobre a causa da
priso, a conduo e apresentao do paciente, ou a sua soltura, ser multado na quantia de duzentos mil-ris a
um conto de ris, sem prejuzo das penas em que incorrer. As multas sero impostas pelo juiz do tribunal que
julgar o habeas corpus, salvo quando se tratar de autoridade judiciria, caso em que caber ao Supremo Tribunal
Federal ou ao Tribunal de Apelao impor as multas.
Art. 656. Recebida a petio de habeas corpus, o juiz, se julgar necessrio, e estiver preso o paciente, mandar
que este lhe seja imediatamente apresentado em dia e hora que designar.
Pargrafo nico. Em caso de desobedincia, ser expedido mandado de priso contra o detentor, que ser
processado na forma da lei, e o juiz providenciar para que o paciente seja tirado da priso e apresentado em
juzo.

213

Art. 657. Se o paciente estiver preso, nenhum motivo escusar a sua apresentao, salvo:
I grave enfermidade do paciente;
II no estar ele sob a guarda da pessoa a quem se atribui a deteno;
III se o comparecimento no tiver sido determinado pelo juiz ou pelo tribunal.
Pargrafo nico. O juiz poder ir ao local em que o paciente se encontrar, se este no puder ser apresentado por
motivo de doena.
Art. 658. O detentor declarar ordem de quem o paciente estiver preso.
Art. 659. Se o juiz ou o tribunal verificar que j cessou a violncia ou coao ilegal, julgar prejudicado o
pedido.
Art. 660. Efetuadas as diligncias, e interrogado o paciente, o juiz decidir, fundamentadamente, dentro de 24
(vinte e quatro) horas.
1o Se a deciso for favorvel ao paciente, ser logo posto em liberdade, salvo se por outro motivo dever ser
mantido na priso.
2o Se os documentos que instrurem a petio evidenciarem a ilegalidade da coao, o juiz ou o tribunal
ordenar que cesse imediatamente o constrangimento.
3o Se a ilegalidade decorrer do fato de no ter sido o paciente admitido a prestar fiana, o juiz arbitrar o valor
desta, que poder ser prestada perante ele, remetendo, neste caso, autoridade os respectivos autos, para serem
anexados aos do inqurito policial ou aos do processo judicial.
4o Se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar ameaa de violncia ou coao ilegal, dar-se- ao
paciente salvo-conduto assinado pelo juiz.
5o Ser incontinenti enviada cpia da deciso autoridade que tiver ordenado a priso ou tiver o paciente sua
disposio, a fim de juntar-se aos autos do processo.
6o Quando o paciente estiver preso em lugar que no seja o da sede do juzo ou do tribunal que conceder a
ordem, o alvar de soltura ser expedido pelo telgrafo, se houver, observadas as formalidades estabelecidas no
art. 289, pargrafo nico, in fine, ou por via postal.
Art. 661. Em caso de competncia originria do Tribunal de Apelao, a petio de habeas corpus ser
apresentada ao secretrio, que a enviar imediatamente ao presidente do tribunal, ou da cmara criminal, ou da
turma, que estiver reunida, ou primeiro tiver de reunir-se.
Art. 662. Se a petio contiver os requisitos do art. 654, 1o, o presidente, se necessrio, requisitar da
autoridade indicada como coatora informaes por escrito. Faltando, porm, qualquer daqueles requisitos, o
presidente mandar preench-lo, logo que lhe for apresentada a petio.
Art. 663. As diligncias do artigo anterior no sero ordenadas, se o presidente entender que o habeas corpus
deva ser indeferido in limine. Nesse caso, levar a petio ao tribunal, cmara ou turma, para que delibere a
respeito.
Art. 664. Recebidas as informaes, ou dispensadas, o habeas corpus ser julgado na primeira sesso, podendo,
entretanto, adiar-se o julgamento para a sesso seguinte.
Pargrafo nico. A deciso ser tomada por maioria de votos. Havendo empate, se o presidente no tiver tomado
parte na votao, proferir voto de desempate; no caso contrrio, prevalecer a deciso mais favorvel ao
paciente.
Art. 665. O secretrio do tribunal lavrar a ordem que, assinada pelo presidente do tribunal, cmara ou turma,
ser dirigida, por ofcio ou telegrama, ao detentor, ao carcereiro ou autoridade que exercer ou ameaar exercer o
constrangimento.
Pargrafo nico. A ordem transmitida por telegrama obedecer ao disposto no art. 289, pargrafo nico, in fine.
Art. 666. Os regimentos dos Tribunais de Apelao estabelecero as normas complementares para o processo e
julgamento do pedido de habeas corpus de sua competncia originria.
Art. 667. No processo e julgamento do habeas corpus de competncia originria do Supremo Tribunal Federal,
bem como nos de recurso das decises de ltima ou nica instncia, denegatrias de habeas corpus, observar-se, no que Ihes for aplicvel, o disposto nos artigos anteriores, devendo o regimento interno do tribunal
estabelecer as regras complementares.

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214

ANEXO I. E MANDADO DE SEGURANA

LEI N 12.016, DE 7 DE AGOSTO DE 2009.
Mensagem de veto

Disciplina o mandado de segurana individual e coletivo e

d outras providncias.

O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a

seguinte Lei:
Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por
habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou
jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e
sejam quais forem as funes que exera.
1o Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos
polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as
pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas
atribuies.
2o No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos
administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico.
3o Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas poder requerer o
mandado de segurana.
Art. 2o Considerar-se- federal a autoridade coatora se as consequncias de ordem patrimonial do ato
contra o qual se requer o mandado houverem de ser suportadas pela Unio ou entidade por ela controlada.
Art. 3o O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de terceiro
poder impetrar mandado de segurana a favor do direito originrio, se o seu titular no o fizer, no prazo de 30
(trinta) dias, quando notificado judicialmente.
Pargrafo nico. O exerccio do direito previsto no caput deste artigo submete-se ao prazo fixado no
art. 23 desta Lei, contado da notificao.
Art. 4o Em caso de urgncia, permitido, observados os requisitos legais, impetrar mandado de
segurana por telegrama, radiograma, fax ou outro meio eletrnico de autenticidade comprovada.
1o Poder o juiz, em caso de urgncia, notificar a autoridade por telegrama, radiograma ou outro meio
que assegure a autenticidade do documento e a imediata cincia pela autoridade.
2o O texto original da petio dever ser apresentado nos 5 (cinco) dias teis seguintes.
3o Para os fins deste artigo, em se tratando de documento eletrnico, sero observadas as regras da
Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil.
Art. 5o No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.
Pargrafo nico. (VETADO)
Art. 6o A petio inicial, que dever preencher os requisitos estabelecidos pela lei processual, ser
apresentada em 2 (duas) vias com os documentos que instrurem a primeira reproduzidos na segunda e indicar,
alm da autoridade coatora, a pessoa jurdica que esta integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce
atribuies.
1o No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou
estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de terceiro, o juiz
ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar,
para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las
segunda via da petio.
2o Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no
prprio instrumento da notificao.
3o Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a
ordem para a sua prtica.
4o (VETADO)
5o Denega-se o mandado de segurana nos casos previstos pelo art. 267 da Lei no 5.869, de 11 de
janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
6o O pedido de mandado de segurana poder ser renovado dentro do prazo decadencial, se a deciso
denegatria no lhe houver apreciado o mrito.
Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
I - que se notifique o coator do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com
as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informaes;

215

II - que se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada,

enviando-lhe cpia da inicial sem documentos, para que, querendo, ingresse no feito;
III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato
impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do
impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.
1o Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caber agravo de
instrumento, observado o disposto na Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
2o No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a
entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e
a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.
3o Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro at a prolao da sentena.
4o Deferida a medida liminar, o processo ter prioridade para julgamento.
5o As vedaes relacionadas com a concesso de liminares previstas neste artigo se estendem tutela
antecipada a que se referem os arts. 273 e 461 da Lei no 5.869, de 11 janeiro de 1973 - Cdigo de Processo
Civil.
Art. 8o Ser decretada a perempo ou caducidade da medida liminar ex officio ou a requerimento do
Ministrio Pblico quando, concedida a medida, o impetrante criar obstculo ao normal andamento do processo
ou deixar de promover, por mais de 3 (trs) dias teis, os atos e as diligncias que lhe cumprirem.
Art. 9o As autoridades administrativas, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas da notificao da medida
liminar, remetero ao Ministrio ou rgo a que se acham subordinadas e ao Advogado-Geral da Unio ou a
quem tiver a representao judicial da Unio, do Estado, do Municpio ou da entidade apontada como coatora
cpia autenticada do mandado notificatrio, assim como indicaes e elementos outros necessrios s
providncias a serem tomadas para a eventual suspenso da medida e defesa do ato apontado como ilegal ou
abusivo de poder.
Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada, quando no for o caso de mandado
de segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a impetrao.
1o Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia
para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber
agravo para o rgo competente do tribunal que integre.
2o O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial.
Art. 11. Feitas as notificaes, o serventurio em cujo cartrio corra o feito juntar aos autos cpia
autntica dos ofcios endereados ao coator e ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada,
bem como a prova da entrega a estes ou da sua recusa em aceit-los ou dar recibo e, no caso do art. 4 o desta Lei,
a comprovao da remessa.
Art. 12. Findo o prazo a que se refere o inciso I do caput do art. 7o desta Lei, o juiz ouvir o
representante do Ministrio Pblico, que opinar, dentro do prazo improrrogvel de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Com ou sem o parecer do Ministrio Pblico, os autos sero conclusos ao juiz, para a
deciso, a qual dever ser necessariamente proferida em 30 (trinta) dias.
Art. 13. Concedido o mandado, o juiz transmitir em ofcio, por intermdio do oficial do juzo, ou pelo
correio, mediante correspondncia com aviso de recebimento, o inteiro teor da sentena autoridade coatora e
pessoa jurdica interessada.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o juiz observar o disposto no art. 4 o desta Lei.
Art. 14. Da sentena, denegando ou concedendo o mandado, cabe apelao.
1o Concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio.
2o Estende-se autoridade coatora o direito de recorrer.
3o A sentena que conceder o mandado de segurana pode ser executada provisoriamente, salvo nos
casos em que for vedada a concesso da medida liminar.
4o O pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias assegurados em sentena concessiva de
mandado de segurana a servidor pblico da administrao direta ou autrquica federal, estadual e municipal
somente ser efetuado relativamente s prestaes que se vencerem a contar da data do ajuizamento da inicial.
Art. 15. Quando, a requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada ou do Ministrio
Pblico e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas, o presidente do tribunal
ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso suspender, em deciso fundamentada, a execuo da
liminar e da sentena, dessa deciso caber agravo, sem efeito suspensivo, no prazo de 5 (cinco) dias, que ser
levado a julgamento na sesso seguinte sua interposio.
1o Indeferido o pedido de suspenso ou provido o agravo a que se refere o caput deste artigo, caber
novo pedido de suspenso ao presidente do tribunal competente para conhecer de eventual recurso especial ou
extraordinrio.
2o cabvel tambm o pedido de suspenso a que se refere o 1 o deste artigo, quando negado
provimento a agravo de instrumento interposto contra a liminar a que se refere este artigo.

216

3o A interposio de agravo de instrumento contra liminar concedida nas aes movidas contra o
poder pblico e seus agentes no prejudica nem condiciona o julgamento do pedido de suspenso a que se refere
este artigo.
4o O presidente do tribunal poder conferir ao pedido efeito suspensivo liminar se constatar, em juzo
prvio, a plausibilidade do direito invocado e a urgncia na concesso da medida.
5o As liminares cujo objeto seja idntico podero ser suspensas em uma nica deciso, podendo o
presidente do tribunal estender os efeitos da suspenso a liminares supervenientes, mediante simples aditamento
do pedido original.
Art. 16. Nos casos de competncia originria dos tribunais, caber ao relator a instruo do processo,
sendo assegurada a defesa oral na sesso do julgamento.
Pargrafo nico. Da deciso do relator que conceder ou denegar a medida liminar caber agravo ao
rgo competente do tribunal que integre.
Art. 17. Nas decises proferidas em mandado de segurana e nos respectivos recursos, quando no
publicado, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data do julgamento, o acrdo ser substitudo pelas
respectivas notas taquigrficas, independentemente de reviso.
Art. 18. Das decises em mandado de segurana proferidas em nica instncia pelos tribunais cabe
recurso especial e extraordinrio, nos casos legalmente previstos, e recurso ordinrio, quando a ordem for
denegada.
Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no
impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais.
Art. 20. Os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre todos
os atos judiciais, salvo habeas corpus.
1o Na instncia superior, devero ser levados a julgamento na primeira sesso que se seguir data em
que forem conclusos ao relator.
2o O prazo para a concluso dos autos no poder exceder de 5 (cinco) dias.
Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no
Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria,
ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h,
pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou
associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto,
autorizao especial.
Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser:
I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que
seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica
bsica;
II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e
da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.
Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada limitadamente aos membros
do grupo ou categoria substitudos pelo impetrante.
1o O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos
da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado
de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva.
2o No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a audincia do
representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e
duas) horas.
Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias,
contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.
Art. 24. Aplicam-se ao mandado de segurana os arts. 46 a 49 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973
- Cdigo de Processo Civil.
Art. 25. No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos infringentes e a
condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios, sem prejuzo da aplicao de sanes no caso de
litigncia de m-f.
Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das
sanes administrativas e da aplicao da Lei no 1.079, de 10 de abril de 1950, quando cabveis.
Art. 27. Os regimentos dos tribunais e, no que couber, as leis de organizao judiciria devero ser
adaptados s disposies desta Lei no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, contado da sua publicao.
Art. 28. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 29. Revogam-se as Leis nos 1.533, de 31 de dezembro de 1951, 4.166, de 4 de dezembro de 1962,
4.348, de 26 de junho de 1964, 5.021, de 9 de junho de 1966; o art. 3o da Lei no 6.014, de 27 de dezembro de

217

1973, o art. 1o da Lei no 6.071, de 3 de julho de 1974, o art. 12 da Lei no 6.978, de 19 de janeiro de 1982, e o art.
2o da Lei no 9.259, de 9 de janeiro de 1996.
Braslia, 7 de agosto de 2009; 188o da Independncia e 121o da Repblica.
LUIZ
INCIO
LULA
DA
SILVA
Tarso
Genro
Jos Antonio Dias Toffoli

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218

ANEXO II MODELOS

219

ANEXO II. A AO CIVIL PBLICA

EXMO.

DR.

JUIZ

DE

DIREITO

DA

____

VARA

CVEL

DA

COMARCA

DE

(...)

(9 espaos duplos)

O representante do Ministrio Pblico, com fundamento no art.5 da Lei n 7347, de 24.07.1985, vem,
presena de V. Exa., propor a presente
AO CIVIL PBLICA DE RESPONSABILIDADE
em face de (NOME DA REQUERIDA), empresa com sede Rua (...), n (...), Bairro (...), Cidade (...), Cep.
(...), no estado da Bahia, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:
1. A Empresa Requerida adquiriu a chcara denominada (...), localizada na Rua (...), n (...), Bairro (...), Cidade
(...), Cep. (...), neste Estado, onde pretende instalar oficina de conserto de suas mquinas e depsito de material e
destroos de veculos acabados.
2. O local, nmero (...), da rua (...), dos mais aprazveis do bairro, composto de vivendas ajardinadas, algumas
antigas, com arborizao feita a capricho, ali funcionando duas escolas, justamente confinantes com o terreno da
Empresa.
3. A obra construenda perfeita agresso ao meio ambiente, esttica e paisagem da rua da fonte, agresso
verificvel do simples exame das fotografias ora exibidas.
4. Regem-se pela Lei n 7347, de 1985, as aes de responsabilidade por danos causados:
I ao meio ambiente;
II ao consumidor;
III a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (art.1).
Diante do exposto, REQUER:
a) A citao da Requerida, na pessoa de seu representante legal para responder, sob pena de revelia, aos termos
da presente ao, que visa1 obrigao de no fazer a obra indicada no item 1.
b) Sejam liminarmente e por cautela suspensos os servios de reparo da construo.
c) Seja a Requerida, a final, condenada a abster-se da realizao do ato danoso aos interesses da comunidade e a
pagar
as
custas
e
honorrios
de
advogado.
Protesta por prova pericial e oral.
D a causa o valor de R$ (... ) (valor expresso)
Pede deferimento.
(Local, data e ano).

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220

ANEXO II. B AO POPULAR

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ____ Vara da Fazenda Pblica da Comarca do Salvador, estado da Bahia.
(9 espaos duplos)

NOME DO REQUERENTE (ou Autor, Demandante, Suplicante), (Nacionalidade), Advogado, (Estado Civil),
portador da OAB n (xxx), com escritrio profissional Rua (...), n (...), Bairro (...), nesta Cidade, Cep. (...),
vem
respeitosamente

presena
de
V.
Exa.,
propor
a
presente
AO POPULAR
nos termos do art. 5, LXXIII, da Constituio Federal e Art. 4, I da Lei 4.717/65 em face do PREFEITO DO
MUNICPIO DO SALVADOR, o Ilmo. Sr. (...), pelos motivos que passa a expor:
1. Como demonstram as publicaes anexas (Docs. 01/05), a municipalidade, por seu rgo executivo mximo,
contratou com a Construtora (...) a construo de um grupo escolar e de um mercado-modelo nos locais
denominados (...). O custo das duas obras , respectivamente, de R$ (...) (valor expresso) e R$ (...) (valor
expresso), importncias obviamente superiores aos preos de mercado e aos recursos ordinrios da Prefeitura,
cujo "sacrifcio" s explicvel por se tratar de obras inventadas em tempo de eleio.
2. Os atos so nulos porque realizados sem a necessria concorrncia pblica, com infrao, portanto, do art. (...)
da Lei Municipal n (...), de (.../.../...). Alm disso, os beneficirios, de idoneidade financeira duvidosa, no tm
firma
registrada,
o
que
pe
em
dvida
sua
idoneidade
tcnica.
3. Destarte, os contratos, nulos, de difcil execuo, prenunciam graves prejuzos ao errio pblico. Nesse
sentido, qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos
ao patrimnio dos Municpios (arts. 1 e 2 da Lei n 4.717 de 29.05.1965):
Art. 1. Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a
anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio
da Unio, do Distrito Federal,
dos Estados, dos Municpios, de
entidades autrquicas, de sociedades de economia mista
(Constituio, art.141, 38), de sociedades mtuas de Seguro nas
quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas
pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou fundaes
para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou
concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da
receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do
Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios, e de quaisquer
pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos.
Art. 2. So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades
mencionadas no artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.
4. Com efeito, para o xito da ao popular necessrio que o ato, alm de ilegtimo, seja tambm lesivo ao
patrimnio pblico (ac. da 3 Cmara Cvel do TJMG, Revista Forense, vol. 297, p. 203).
Face o exposto, REQUER:
a) A citao do Prefeito Municipal e interessados para, sob pena de revelia, responder aos termos da presente
ao, em que se pleiteia e espera a decretao da nulidade dos atos impugnados
b) A condenao dos rus nas custas e honorrios advocatcios.
D-se a causa o valor de R$ (...) (valor expresso).
Pede deferimento.
(Local data e ano).
(Nome e assinatura do advogado).

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221

ANEXO II. C HABEAS DATA

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da ____ Vara da Seo Judiciria do Estado da Bahia.
(9 espaos duplos)

NOME DO REQUERENTE (ou Autor, Demandante, Suplicante), (Nacionalidade), (Profisso),

(Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (...), inscrito no CPF sob o n (...), residente e domiciliado
Rua (...), n (...), Bairro (...), nesta Cidade, Cep. (...), no Estado da Bahia, por seu procurador infra-assinado,
mandato anexo (doc.1), vem presena de V. Exa. requerer a concesso de
HABEAS DATA
nos termos do art. 5, LXXII, da Constituio Federal de 1988, contra ato praticado por funcionrio
deste juzo, pelos fatos e fundamentos que a seguir expe:
1. O Requerente exerce h (...) anos o cargo de escrivo da (...) Vara Federal. Objetivando
concorrer a outro cargo pblico est organizando curriculum vitae, e precisa ter conhecimento do que consta em
sua folha de assentamentos na Secretaria do Tribunal de Justia, informaes que esto sendo negadas
injustificadamente pelo funcionrio (...), conforme se verifica do requerimento, negado.
2. A Constituio da Repblica, de 1988, concede Habeas Data para assegurar o conhecimento de
informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro de entidade publica. A regra constitucional
est assim enunciada:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...]
LXXII conceder-se- habeas data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa o impetrante, constantes de registros ou
bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo
sigiloso,
judicial
ou
administrativo;

Isto posto, REQUER:

a) Seja notificada a autoridade coatora para, no prazo de dez dias preste informaes, nos termos
da Lei 9.507/97;
b) Se necessrio, seja ouvido o I. representante do Ministrio Pblico Federal.
c) Seja assegurado ao impetrante o acesso s notas de seu interesse,
D-se a causa o valor de R$ (xxx) (valor expresso).
Pede deferimento.
(Local, data e ano).
(Nome e assinatura do advogado).
Nota: As aes de habeas data sero gratuitas, conforme artigo 5, LXXVII da CF/88, c/c art. 21 da Lei
9.507/97.

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222

ANEXO II. D HABEAS CORPUS NO TRIBUNAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA
DA BAHIA.
(9 espaos duplos)

FULANO DE TAL, brasileiro, casado, advogado devidamente inscrito na OAB-BA sob o n ...,
com escritrio na cidade e Comarca de Salvador, na avenida ..., ao final assinado, vem, por esta e na melhor
forma de direito, respeitosamente honrosa presena de Vossa Excelncia, para impetrar a presente:
ORDEM DE HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR
em favor do Paciente ... (nome completo), ... (nacionalidade), ... (estado civil), ... (profisso), RG
no ..., CPF/MF no ..., residente e domiciliado na cidade e Comarca de ..., na ... (endereo completo: rua (av.), no,
complemento, bairro, cidade, CEP, UF), com supedneo no inciso LXVIII do art. 5 o da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988, e nos arts. 647, 648, I, do Cdigo de
Processo Penal e demais dispositivos legais aplicveis espcie, contra ato do MM. JUIZ DE DIREITO DA
.... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ..., ESTADO DA BAHIA, ora apontado como Autoridade
Coatora, pelos seguintes motivos de direito e de fato, a saber:
DOS FATOS:
Que o Paciente foi denunciado perante a D. Autoridade Coatora, em ......... (dia, ms e ano), em tese
por infrao ao disposto no art. ....... do Cdigo Penal e que teria sido cometida em .......... (dia, ms e ano), nos
autos do Processo Crime no ............, da ..... a Vara Criminal de ............ .
Que a denncia foi ofertada nos seguintes termos: ................................................... (copiar os
termos da denncia).
Que ao oferecer a denncia, o Ilustre Representante do Ministrio Pblico, houve por bem
representar perante a D. Autoridade Coatora, pela decretao da priso preventiva do Paciente, nos seguintes
termos abaixo transcrito: ............................................. (copiar os termos da representao de decretao da priso
preventiva).
Conclusos os autos, em ............... (dia, ms e ano) a D. Autoridade Coatora, recebeu a denncia e
decidiu decretando a priso preventiva do Paciente.
Que o mandado de priso preventiva foi expedido, e cumprido na mesma data, com a maior
facilidade, porquanto o Paciente se encontrava trabalhando.
Preso, foi citado e teve designado o seu interrogatrio para o dia ........ (dia, ms e ano). Aps o seu
interrogatrio foi designada a audincia de incio de instruo para o .......... (dia, ms e ano).
Que na data aprazada, foram ouvidas as testemunhas de acusao. Em .. (dia, ms e ano),
por meio deste Impetrante o Paciente pleiteou a revogao de sua priso preventiva, cujo pedido foi autuado em
apenso. Com vistas ao Representante do Ministrio Pblico este se manifestou pelo indeferimento do pedido nos
seguintes termos: ......................................... (copiar os termos da cota ministerial).
Novamente conclusos os autos, a D. Autoridade Coatora houve por bem indeferir o pedido de
revogao da priso preventiva, por respeitvel despacho prolatado em ......... (dia, ms e no) e assim despachou:
.............. (copiar os termos do indeferimento do pedido)

DO DIREITO
1. DA LEGISLAO PERTINENTE:
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, a respeito da garantia constitucional ora
pretendida, assim dispe:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se os brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...]
LXVIII conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;
1o As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
2o Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
A Lei Adjetiva Penal dispe:

223

Art. 647. Dar-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar na iminncia de sofrer violncia ou
coao ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punio disciplinar.
Art. 648. A coao considerar-se- ilegal:
I quando no houver justa causa;
[...]
VI quando o processo for manifestamente nulo;
2. DOS FUNDAMENTOS:
Por respeitvel despacho acima transcrito, a D. Autoridade Coatora houve por bem decretar a
priso preventiva do Paciente, atendendo requerimento do Nobre Representante do Ministrio Pblico para
garantia da ordem pblica, para assegurar a aplicao da lei penal e por convenincia da instruo criminal.
Apesar do enorme esforo demonstrado pelo eminente Magistrado, na fundamentao da
decretao da medida extrema, cremos que a medida deva ser revista.
A materialidade do delito, ao contrrio do lanado no respeitvel decreto de custodia, est coberta pelo
manto da dvida e da incerteza, e s aps a instruo que se poder descortinar, eventualmente, a verdade real buscada
nos autos.
Com efeito, Nobres Magistrados, no se verifica nos autos, mxime aps a oitiva das testemunhas
de acusao, e a vtima da imputada infrao, a necessidade da manuteno da custdia preventiva do Paciente
por convenincia da instruo criminal.
Assim, venia concessa, em sede de convenincia da instruo criminal, no se revela mais
necessria a manuteno da custdia preventiva do Paciente.
Por outro lado, no que concerne garantia da ordem pblica, cremos que tambm no merece
subsistir a priso preventiva do Paciente, porquanto o simples fato de ter sido denunciado, e recebida a denncia,
por ................, (descrever a conduta do paciente tida como criminosa) no basta para classificar de hediondo o
crime praticado, porquanto s o veredicto soberano do Tribunal de Pares, pode, eventualmente, reconhecer
eventuais qualificadoras.
Por outro lado, os recortes de jornais acostados aos autos da ao penal, no bastam para
demonstrar eventual perplexidade da comunidade, mxime considerando-se que as poucas notcias veiculadas na
imprensa, datam da poca dos fatos, ocorridos h mais de 8 meses da data da decretao da priso preventiva.
De qualquer forma, como j referido, o Paciente tem residncia fixa, exerce profisso lcita, no se
vislumbra que a sua liberdade representa risco para a ordem pblica, no se justificando, pois, em termos de
necessidade, a sua segregao para garantia da ordem pblica.
Resta a anlise da necessidade de sua priso preventiva para garantia da futura aplicao da lei
penal.
Em resumo, concessa venia, dbio o fumus boni iuris, e ausente o periculum in mora, no se
justifica, na hiptese dos autos, sob nenhum aspecto a manuteno da priso preventiva do Paciente cuja
revogao medida da mais pura e cristalina Justia.
Assim, se impe a concesso da presente Ordem de Habeas Corpus, para a revogao da priso
preventiva do Paciente, porquanto no esto presentes nenhum dos requisitos e nenhuma das condies a que se
refere o artigo 312 do Cdigo de Processo Penal.
H de convir esta Colenda Cmara, que uma pena alta demais por um eventual delito, a ser paga
por quem primrio, no tem antecedentes criminais, pessoa radicada na cidade e Comarca de ................... .
Por isso o presente pedido, justificando-se a concesso de medida liminar, determinando a
expedio de imediato alvar de soltura em favor do Paciente, j que presentes os requisitos legais do fumus boni
iuris e do periculum in mora, e tambm determinado na Carta Magna de 1988, em seu art. 5 o, inciso LXV, que a
priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria, fundamento maior da possibilidade da
concesso de medidas liminares em sede de hbeas corpus.
3. DO PEDIDO:
Isto posto, impetra-se a presente Ordem de Habeas Corpus para, LIMINARMENTE, determinarse a expedio de alvar de soltura, em favor do Paciente, e, ao final, depois de prestadas as devidas informaes
e colhido o parecer da Procuradoria Geral da Justia, conceder a ordem, para o fim de revogar-se o decreto de
priso preventiva do Paciente, tornando, em qualquer caso, definitiva a liminar concedida, atendendo-se,
destarte, aos reclamos da mais pura e cristalina Justia.
Pede deferimento.
Salvador, .... de ..................... de 2004.
Nome do advogado
OAB-BA

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224

ANEXO II. E MANDADO DE INJUNO

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ____ Vara do Trabalho da Comarca de Salvador
(9 espaos duplos)
NOME DO IMPETRANTE (ou Autor, Requerente, Demandante, Suplicante), (Nacionalidade),
(Profisso), Casado, portador da Carteira de Identidade n (...), inscrito no CPF sob o n (...), residente e
domiciliado Rua (...), n (...), Bairro (...), Cidade (...), Cep. (...), no Estado da Bahia, por seu procurador infraassinado, mandato anexo (doc.1), vem presena de V. Exa. Propor
MANDADO DE INJUNO
nos termos do artigo 5, LXXI da Constituio Federal de 1988, perante a Justia do Trabalho,
pelas razes de fato e de direito que passa a expor:
1. O Reclamante casado com (...), (Nacionalidade), (Profisso), portadora da Carteira de
Identidade n (...), inscrita no CPF sob o n (...), residente e domiciliada na Rua (...), n (...), Bairro (...), nesta
Cidade (...), Cep. (...), e mantm contrato de trabalho com (NOME DO RECLAMADO), (Nacionalidade),
(Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (...), inscrito no CPF sob o n (...), residente e
domiciliado Rua (...), n (...), Bairro (...), Cidade (...), Cep. (...), no Estado de (...), conforme se verifica da
certido
de
casamento
e
Carteira
de
Trabalho
em
anexo
(docs.
02/03).
2. Sua mulher deu luz uma criana no dia (.. /../....) do corrente ano, consoante certido de
nascimento em anexo (doc. 05) e acha-se em gozo de licena gestante. No entanto, o Reclamante para dar
assistncia mulher e ao filho solicitou ao empregador licena-paternidade, direito que lhe assegura o art. 7,
XIX, da Constituio Federal, pedido que lhe foi negado.
3. O direito mencionada licena assegurada na Carta Magna, depende, todavia de lei
regulamentadora, ainda no editada. Em situao tal, s resta ao Reclamante, valer-se do Mandado de Injuno,
como lhe assegura o artigo 5, LXXI, da Lei Magna, in verbis:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...].
LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o
exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania;
4.

Pelo exposto, recebida e protocolada esta reclamao (em duas vias), REQUER:
a) Seja notificado o Reclamado para comparecer audincia de julgamento que for designada, na forma do
art. 841 da Consolidao das Leis do Trabalho.
b) Espera que este D. juzo, em sua alta sabedoria, supra a omisso e lhe assegure o gozo da pleiteada
licena.
c) Provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, notadamente a juntada de novos
documentos, pericial e depoimento pessoal do Reclamado.
D se causa o valor de R$ (...) (valor expresso).
Pede deferimento.
(Local, data e ano).
(Nome e assinatura do advogado).

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225

ANEXO II. F MANDADO DE SEGURANA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA...
DA COMARCA DE ... .

VARA CVEL

(9 espaos duplos)

...(nome completo),...(nacionalidade),...(estado civil), ...(profisso), portador da cdula de

identidade RG no ..., CPF/MF no ..., residente e domiciliado ... (endereo completo: rua (av.), no,
complemento, bairro, cidade, CEP, UF), por seu Advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente
honrosa presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 5o, LXIX, da Constituio Federal, e
art. 1o, da Lei no 1.533, de 31.12.1951, impetrar MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO
em face de ... (denominar qual a autoridade coatora), pelos motivos a seguir expostos:
1. O Requerente regularmente estabelecido no ramo comercial com a empresa de...
conforme documentos em anexo (doc...).
2. O mesmo foi ameaado vrias vezes pela autoridade coatora quanto ao fechamento do
seu estabelecimento comercial.
As ameaas so freqentes, tanto que, da ltima vez, a referida autoridade fez-lhe uma
notificao, conforme documento incluso (doc....).
Ilegal e arbitrria a ameaa vergastada pela autoridade.
O impetrante est com toda a documentao pertinente ao seu negcio comercial,
rigorosamente legalizado junto s reparties estaduais e federais, conforme faz provas com todos os
documentos juntados nessa oportunidade (doc...).
No de competncia legal da autoridade coatora praticar o ato de fechamento do seu
comrcio.
Sendo de manifesta ilegalidade o ato, e conseqentemente o resultado danoso, moral e
material, que dele poder advir ao impetrante, se chegar a se consumar a grave ameaa da autoridade
coatora, requer a Vossa Excelncia lhe seja concedida preventivamente a segurana liminar e,
finalmente, aps cumpridas as formalidades legais, confirmada essa por sentena.
D-se presente o valor de R$ ... (valor por extenso) para todos os efeitos legais.
Pede Deferimento.
Salvador, ...... de .................. de 2004.
...
OAB/BA.

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226

ANEXO II. G MANDADO DE SEGURANA

Excelentssimo Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica da Comarca de ... .
(9 espaos duplos)
.., brasileira, casada, ..., Prefeito Municipal de ... (doc. 01 e 02, respectivamente Diploma e Ata de
Posse), por seu advogado infrafirmado, com escritrio profissional na Avenida ... (procurao em anexo, doc.
03), vem impetrar MANDADO DE SEGURANA, com pedido de liminar, com fulcro no art. 5 o, LXIX da
Constituio Federal, c/c o art. 1o, da Lei n 1533/51, contra atos do Presidente da Mesa da Cmara Municipal
de ..., e da Comisso Processante que impulsiona o Processo..., representados, respectivamente, pelos
Presidentes ... e ..., rgos de logo apontados como autoridades coatoras, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas:
BREVE EXPOSIO DOS FATOS
Que o denunciante fulcra a sua denncia no fato de que a denunciada realizara uma licitao
supostamente irregular, ao seu sentir, para a reconstruo (reforma e ampliao) do Colgio Municipal ...,
situado Rua ..., s/n, na sede deste Municpio.
O fato, em resumo, que, orientado por grupo de polticos adversrios, o indivduo ... formula
denncia contra a Prefeita Municipal de ..., acusando-lhe de fraude em licitao pblica e superfaturamento a
favor de Empresa ... Construtora Ltda, relativamente a obras que decorreram do processo licitatrio n ... .
Requer, aps a descrio de vrios fatos, a cassao da denunciada, com base no art. 4, VIII, do
Decreto Lei n 201/67, ao entendimento de que a Prefeita Municipal omitiu-se ou negligenciou na defesa de bens
e rendas do interesse do Municpio.
A denunciada, ora impetrante, notificada para apresentar defesa prvia, em ..., o fez em ...,
juntando rol de testemunhas e protestando pela sua oitiva e pela produo de outras provas, admitidas em direito.
Que, no dia ... do corrente ano, a Comisso se reuniu para [...] analisarem o Parecer da Comisso
Processante, referente Processo ..., referente denncia contra a Prefeita Municipal de ..., Sra. ..., oferecida pelo
Sr....; deu incio a reunio com as consideraes iniciais do Sr. Presidente, e que autorizou ao Relator a leitura da
Parecer da Comisso, logo aps o Sr. Presidente, deixa franqueada a palavra, ao membro ... que alega nada ter a
declarar; o Relator ... usa da palavra e deixa registrado que foi o Parecer minuciosamente analisado para se fazer
melhor juzo e no haver prejuzos nem para o denunciante e nem para a denunciada, [...] (sic).
Que a Comisso Processante no notificou a ora impetrante dos termos do Parecer opinando
pelo prosseguimento do processo, e nem lhe apresentou cpia do indigitado parecer que foi aprovado por
maioria simples (2 votos contra 1), descumprindo, assim, o quanto estipulado no artigo 5 o, inciso IV, do DecretoLei 201/67, que determina, verbis, que o denunciado dever ser intimado de todos os atos do processo...,
preferindo, ao contrrio, j intim-la para a sua oitiva e a do denunciante, queimando, assim, uma etapa
processual, o que d ensejo a nulidade do processo (cpia da ata, doc. 04).
DA AUTORIDADE COATORA
Pondera a impetrante ante V. Exa que a autoridade dita coatora, para efeito de Mandado de
Segurana, em se tratando de Poder Legislativo, ser sempre o rgo Diretor do Parlamento, quer seja em face
de ilegalidade praticada pela Mesa da Cmara ou mesmo pela Comisso Processante.
A doutrina amplamente majoritria assim leciona, com Tito Costa:
Assim, se a Comisso Processante praticar ato contrrio lei, no curso das investigaes, ou se, por qualquer
meio, cercear o direito de defesa do acusado, as medidas judiciais que se pleitearem em relao a essas prticas
devero ser dirigidas contra a Cmara, como tal, ou contra a Mesa ou seu Presidente; no contra a comisso que
nada mais que um prolongamento da edilidade, agindo em nome desta e sob sua responsabilidade (COSTA,
2000, p.252) [grifo nossos]
Na mesma esteira de entendimento, o Professor Alfredo Buzaid assim entende:
Que se deve entender por autoridade responsvel do Poder Legislativo? A nosso ver, a autoridade responsvel
do Poder Legislativo, havida como sujeito passivo do mandado de segurana, aquela que toca a direo dos
trabalhos dos corpos legislativos. Esta idia emerge do art. 102, I, d, da Constituio da Repblica, ao
preceituar que: Compete ao Supremo Tribunal Federal: I processar e julgar, originariamente: d) ...; o
mandado de segurana e o habeas data contra atos ... das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado
Federal... (BUZAID, 1989, p.126) [grifo nosso].

227

A prpria Constituio do Estado da Bahia tambm coloca como sujeito passivo do mandado de
segurana a Mesa da Assemblia Legislativa:
Art. 123 Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio:
I processar e julgar, originariamente:
b) os mandados de segurana contra atos ..., da Mesa da Assemblia Legislativa, [...] [grifo nosso].
Assim, a Mesa Diretora da Cmara Municipal a autoridade coatora nos Mandados de
Segurana impetrados contra os atos praticados pela edilidade:
Quando o ato emana do rgo Colegiado, coator o prprio colegiado. O endereamento do pedido de
informaes ou at sua prestao pelo presidente do rgo no tem o condo de transform-lo em autoridade
coatora. At porque, na formao da vontade do grupo, poder ele ter sido vencido, o que no o despe do dever
de sustentar o ato, se trazido apreciao judicial. Em suma, o Presidente apenas representa o colegiado, mas
no personifica sua deciso.
Autoridade constritora o rgo que executa o procedimento. Autoridade que o preside apenas o
representa, mas as decises a ela no pertencem singularmente (FERRAZ, p.61-62) [grifo nosso].
Trata-se, pois, de norma processual de matriz constitucional, Federal e Estadual, cuja competncia legiferante
da Unio (art. 22, I, da CF), que indica a autoridade coatora, que deve responder em juzo nos mandados de
segurana impetrados contra o colegiado parlamentar, dispositivo que se estende aos Estados e aos Municpios,
em face dos princpios da simetria e do paralelismo das formas, tanto mais porque, seja pela Lei Orgnica de
..., seja pelo Regimento Interno da Cmara de Vereadores, a Edilidade composta por uma Mesa Diretora docs.
05 e 06, respectivamente, Lei Orgnica de ... e Regimento Interno da Cmara Municipal de ...).
Todavia, com o fito de afastar quaisquer dvidas, a impetrante tambm indica como autoridade
coatora a Comisso Processante, representada pelo seu Presidente o Vereador ... .
DAS ILEGALIDADES
A impetrante demonstrar, saciedade, a V. Exa. que desde o incio do processo .../02, emergem
ilegalidade de toda a sorte, ensejadoras da sua nulidade, sendo certo que com o Parecer da Comisso
Processante (doc. 07), dando seqncia denncia e ao processo, com a rejeio sumria e infundada das razes
introduzidas na defesa, mais evidente ainda se afigura a violao a direito subjetivo lquido de certo da Prefeita
Municipal.
DA NULIDADE DO RECEBIMENTO DA DENNCIA
(DA AUSNCIA DE FUNDAMENTAO).
O recebimento da denncia pela Cmara Municipal ato nulo de pleno direito.
Consoante se detecta na Ata da Sesso Ordinria da Cmara de ... (doc. 08), no h qualquer
constatao de que a denncia, formulada pelo Sr. ..., foi lida em plenrio, a fim de que, no mnimo, os
Vereadores soubessem no que estavam votando e deliberando, como, alis, exige o art. 5, II, do Decreto Lei n
201/67.
Analisada detalhadamente a Ata, tambm no se identifica, ainda que de modo resumido, o objeto
da denncia formulada pelo Sr. ..., referindo-se a ela como veculo de mera irregularidade, supostamente
cometida pela Prefeita Municipal.
Esses elementos so imprescindveis que se constem em Ata, a fim de evitar induzimento da
matria a ser deliberada, j que a explicitao dos fatos e circunstncias se afiguram como expedientes essenciais
e necessrios para o esclarecimento e a votao democrtica do tema. Da a afirmao segundo a qual o
recebimento da denncia haver de ser fundamentado, sob pena de nulidade.
Observando, ainda uma vez, a Ata da sesso da Cmara Municipal de ... antes mencionada,
percebe-se, a toda evidncia, que, na nsia aodada de imprimir suposta rapidez ao processo, no cuidou a
Edilidade, mediante o seu Presidente e a Mesa da Casa Legislativa, em motivar e fundamentar devidamente o ato
de recebimento da denncia, possivelmente porque ali sequer explicita o contedo desta, at porque a pea de
acusao no foi lida como impe o art. 5, II, do Decreto Lei n 201/67.
Atente-se que o prprio art. 5, II, segunda parte, do aludido diploma, fala em deciso ( ...
decidido o recebimento pelo voto da maioria dos presentes, na mesma sesso ser constituda a Comisso
Processante, ... ) e no de mero despacho do Presidente da Cmara, pelo que a ausncia de motivao do ato
reportado resulta na sua nulidade.
Sendo assim, a denncia natimorta, no tendo, portanto, aptido de se desenvolver, restando,
por via de conseqncia, inexistente o processo, por ausncia de amparo constitucional e legal.
Ademais, princpio de Direito Constitucional e Administrativo que toda deciso de Poder
Pblico deve ser fundamentada, mxime em processo que tem por objeto bem indisponvel como o
mandato popular.

228

Requer, pois, seja declarada a nulidade do recebimento da denncia, arquivando, por via de
conseqncia, o processo n ....
DA AUSNCIA DE CONTRADITRIO.
de entendimento doutrinrio moderno, que a denncia, para ser apreciada pelo plenrio da
Edilidade, pressupe defesa prvia por parte do acusado.
Este entendimento conduz a interpretao do art. 5, II, do Decreto Lei n 201/67, conforme o art.
5, LIII, LIV e LV, da Constituio Federal.
Como se v, o art. 5, II, do Decreto Lei n 201/67, haver de ser interpretado de acordo com a
Constituio de 1988 tal qual a interpretao que se empresta ao art. 14 da Lei n 1079/50, consoante
entendimento j esposado pelo STF no MS n 20.941-1/DF.:
No MS n 20.941-1-DF, o Supremo Tribunal Federal assentou, voto do Ministro Aldir Passarinho: No nos
parece possvel, portanto, que a denncia de qualquer cidado, como admite o artigo 14 da Lei n 1.079/50,
possa ser levada de plano, sem qualquer instruo prvia, apreciao do plenrio da Cmara dos Deputados,
para decidir sobre a instaurao do processo, no Senado, com a conseqente suspenso das suas funes, sem
que, ao Presidente da Repblica, ao Vice-Presidente, ou aos Ministros, nos crimes conexos, lhes seja dado o
direito de exercer qualquer defesa. No h como deixar-se de aplicar, em caso de tal natureza, a garantia do
due process of law, que, em tal hiptese, transcende ao prprio interesse individual daquelas altas autoridades,
para projetar-se muito alm, no interesse da coletividade, e da prpria Nao, pela perturbao da normalidade
poltica, que o afastamento da Chefe de Governo inegavelmente acarretaria.
A necessidade de prvia instaurao de processamento inicial para que possa haver autorizao da Cmara dos
Deputados a fim de ser instaurado o processo no Senado Federal, com a conseqente suspenso de suas funes,
do Presidente da Repblica, se releva patente e indeclinvel.
Tenha-se, outrossim, a fundamentao do Ministro Clio Borja: o ato de recebimento em termos processuais
no significa simplesmente um protocolo de entrega de um determinado documento Cmara dos Deputados.
Ele implica uma anlise prvia para se verificar se o documento preenche as condies bsicas para tramitar.
Assim se procede com todas as proposies que do entrada na Casa, conforme se verifica no art. 144, 3o, do
Regimento Interno. (COSTA, 2000, p.21) [grifo nosso].
Este o momento no qual se abre a oportunidade para apresentao da defesa prvia, j que a
defesa definitiva se encontra prevista no art. 5, III, do Decreto Lei n 201/67, no podendo esta ltima ser
confundida, portanto, com as razes finais a que se refere o inciso V do mesmo artigo.
Alis, o entendimento adotado pelo Supremo Tribunal Federal se estende ao caso sub judice, uma
vez que no se trata de aplicao de lei local, decorrente da autonomia municipal, mas de interpretao que
deve ser desenvolvida junto aos dispositivos do Decreto-Lei 201/67, em respeito ao artigo 5 o, LIII, LIV e
LV, da Carta da Repblica.
Significa dizer, portanto, que jamais poder haver recebimento de denncia sem prvia defesa, sob
pena de violao queles dispositivos constitucionais.
Sem embargos, apresentada a denncia, o Presidente da Cmara dever, antes de submeter a matria a votao,
assegurar a audio do denunciado, Prefeito ou Vereador, para que possa manifestar-se sobre os aspectos
tcnicos, regularidades da denncia e fatos apontados. De observar que o processo de cassao uma vez iniciado
causa disfuno nas atividades de governo e provoca abalos morais. O exerccio de prvia defesa corporifica
atendimento do princpio constitucional do devido processo legal; com o amplo direito de defesa (art. 5, LIII,
LIV e LV da CF) (COSTA, 2000, p. 20) [grifo nosso].
O recebimento da denncia, sem defesa prvia, importa em nulidade do processo por vulnerao
aos art. 5, LIII, LIV e LV da CF.
Sem dvida possvel , neste momento da defesa prvia, que o acusado poder argir
ausncia de pressuposto de admissibilidade da denncia formulada, juntamente com os documentos que a
acompanham, a fim de evitar disfuno nas atividades de governo, como bem se referiu a doutrina acima
transcrita.
Em face do exposto, requer seja declarada nulidade do processo a partir do recebimento da
denncia, que no foi precedida de defesa prvia.
DA INCOMPETNCIA ABSOLUTA DA CMARA DE VEREADORES PARA CONHECER,
PROCESSAR E APRECIAR A DENNCIA FORMULADA.
Da usurpao de competncia constitucional do Egrgio Tribunal de Justia do Estado da Bahia,
em afronta ao art. 29, X da CF e art. 123, I, a, da Carta Estadual e do art. 1, do DL n 201/67.
Consta da denncia a imputao denunciada de fraude licitao e superfaturamento de despesas
a favor de empresa, com a qual contratou, ao entendimento que esta conduta se encontra tipificada no art. 4,

229

VIII, do Dec. Lei n 201/67, que alis defere a Cmara competncia para processar e julgar Prefeito por infrao
poltico-administrativa.
Na verdade, o superfaturamento de despesa no guarda abstratamente e em tese qualquer relao
com o dispositivo contido no art. 4, VIII, do Dec. Lei n 201/67, que se reporta figura do Chefe do Executivo
quando este se omite ou negligencia na defesa de bens, renda, direito ou interesse do Municpio.
A imputao, portanto, em tese, no diz respeito a ato omissivo, mas a ato comissivo, e
estaria, tal como foi descrita, enquadrada no art. 1, V e XI, do Dec. Lei n 201/67.
Sem dvida possvel, superfaturar despesas nada tem a ver com omisso ou negligncia, mas com
ordenao ou realizao de despesas no autorizadas por lei e, portanto, efetuadas em desacordo com as normas
financeiras pertinentes.
, pois, conduta tradutora, em tese, de crime de responsabilidade, sujeito ao julgamento do
Poder Judicirio, atravs a sua Cmara Especializada do Tribunal de Justia, e no da Cmara de
Vereadores de ... data venia, porque no se refere a infrao Poltico-Administrativa.
Desse modo, ainda que no existissem os vcios no ato de recebimento da denncia, j apontados
nas preliminares acima, no poderia a Edilidade imprimir curso ao processo porque no detm o Parlamento de
competncia para conhecer e julgar os fatos objeto da imputao.
Em face do exposto, requer seja declarada nulidade do processo a partir do recebimento da
denncia, por incompetncia absoluta da Cmara de Vereadores para conhecer, processar e apreciar a
denncia formulada.
DO PEDIDO LIMINAR
Os fundamentos de fato e de direito aqui esboados tornam o direito subjetivo da impetrante
lquido e certo, tanto mais porque materializado em documentos pr-constitudos como prova.
A fundamentao jurdica relevante porque demonstrada a violao, pelas autoridades
coatoras, de normas ordinrias e constitucionais.
Presente, portanto, o fumus boni juris, quer pela compreenso que se abstrai dos textos legais,
ordinrios e constitucionais, violados pelos atos impugnados, quer pela doutrina mais autorizada que chancela a
argumentao desenvolvida na causa de pedir da presente ao constitucional.
De outro lado, desde o recebimento da denncia pela Cmara Municipal de ..., encontra-se a
impetrante, dia aps dia, ato aps ato, com o seu direito subjetivo lquido e certo violado.
O processo n ... se desenvolve bandeira desfraldada, atropelando a literalidade de normas
constitucionais e ordinrias, num propsito inequvoco de alguns membros do Poder Legislativo Municipal de
atingir a imagem da impetrante, na qualidade de Prefeita Municipal de ..., sequer se dando conta de que o
mandato que se pretende cassar direito indisponvel que a ela no pertence e sim ao povo, mediante a via
legtima da democracia, materializada em eleies livres, democrticas e diretas, da porque, diz Adilson Abreu
Dallari:
preciso considerar que quem est sendo julgado o mandatrio, um homem que recebeu a confiana do
povo para desempenhar o mandato (DALLARI).
certo, pois, data venia, que a no concesso da liminar que abaixo formula poder importar em
prejuzo de difcil seno impossvel reparao para a impetrante, uma vez que a sentena de mrito, ainda que
lhe seja favorvel, h este tempo tornar-se- em parte ineficaz, na medida em que o desenvolvimento do
processo, eivado de nulidade desde a sua origem, continue a se desenvolver mais atentado ao direito subjetivo
lquido e certo da impetrante ocorrer (periculum in mora).
No particular, so eloqentes os danos apontados pela doutrina, a respeito da tramitao de
denncia contra a Chefa do Poder Executivo, sobretudo quando o processo se apresenta nulo, primeira vista,
como o caso, at porque os prejuzos da decorrentes no s alcana a honra do denunciado, mas se projeta na
prpria ordem pblica:
De se observar que o processo de cassao uma vez iniciado causa disfuno nas atividades do governo e
provoca abalos morais (COSTA, 2000, p. 20).
Basta verificar que o processo .../02 se encontra j na fase prevista no artigo 5o, inciso IV, do
Decreto-Lei 201/67, vale dizer, na fase de diligncias e audincias das partes e das testemunhas arroladas
pelo denunciante e pela denunciada, e a qualquer momento a impetrante ser intimada para prestar
depoimento perante a edilidade, cujo maior propsito o de criar um fato poltico visando desgastar a
imagem da Prefeita junto sua comunidade, ainda que para isso se valham de expedientes mesquinhos,
escusos, antidemocrticos, abominveis, enfim.
E o pior, digno a quo, que possvel que antes mesmo da sentena de mrito, em face da natural
demora do processo, a impetrante venha a ser ilegalmente cassada (periculum in mora), o que justifica, com
maior razo, a concesso da liminar, considerando-se, inclusive, que a Comisso Processante, na ata da reunio

230

realizada no dia 23/09/02, ao acolher o Parecer do Relator, fez tabula rasa de todas as justificativas e argumentos
jurdicos desenvolvidos na defesa apresentada pela impetrante.
Isto posto, requer a V. Exa. que se digne, em carter de urgncia, conceder, inaudita altera
pars, liminar em favor da impetrante, determinando, em conseqncia, a suspenso e sustao imediata do
Processo .../02, at o julgamento em definitivo do presente mandamus.
DO PEDIDO DEFINITIVO
Concedida a liminar, requer sejam citadas as autoridades indigitadas coatoras, nas pessoas dos seus
representantes legais, retro indicados, que podem ser encontrados na Praa dos Trs Poderes, s/n, Centro, nesta
cidade de ..., para que prestem informaes no prazo de dez (10) dias, tudo para que ao final seja proferida
sentena declarando a nulidade do Processo n ..., desde o recebimento da denncia, formulada pela Sr. ..., at a
data da sentena, em razo do vcio de raiz que o contamina.
Requer, ainda, seja intimada a ilustre representante do Ministrio Pblico para funcionar no feito,
custos legis.
D presente o valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais).
Pede deferimento.
Cidade e data
Nome do Advogado
OAB-BA.

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231

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