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FASE PROBATRIA

Chama-se instruo do processo, dilao probatria ou fase instrutria


(ou probatria) a fase em que as partes devem produzir as provas de
suas alegaes (art. 364 NCPC)
Esta fase tem reflexo no princpio do processo justo, onde se exige o
contraditrio e ampla defesa (CF, art. 5, LIV e LV), que envolvem, sem
dvida, o direito inafastvel prova necessria soluo justa do litgio.
Direito de produzir prova um direito fundamental constitucionalmente
assegurado.
Compete ao juiz fixar, na deciso de saneamento, os fatos a serem
provados (art. 357, II).
H fatos que dispensam provas ou no dependem de provas (ler art. 374)
So fatos notrios os acontecimentos de conhecimento geral.

1. AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO


Audincia ato processual solene realizado na sede do juzo que se
presta para o juiz colher a prova oral e ouvir pessoalmente as partes e
seus procuradores HTJ
A principal audincia regulada pelo processo a audincia de instruo e
julgamento (art. 358 368).
Serve para o juiz entrar em contato direto com as provas e ouvir o debate
final das partes. Pe-se em prtica o princpio da oralidade.
Designar audincia de instruo e julgamento no faculdade do juiz,
uma imposio aplicvel sempre que haja prova a ser produzida.
Quando se fizer necessria a audincia de instruo e julgamento, o
momento adequado sua designao pelo juiz a deciso de

saneamento e organizao do processo, oportunidade em que deferir as


provas que nela ho de produzir-se. (art. 357 NCPC)
um ato solene que se realiza sob a presidncia obrigatria do juiz da
causa e que se presta instruo, discusso e deciso da causa.
ato revestido de publicidade (art. 368), ou seja, franqueia-se a
presena a seus trabalhos a qualquer pessoa que quiser assisti-los. salvo
quando h segrego de justia (art.189)
Na presidncia dos trabalhos da audincia, o juiz exerce o poder de
polcia (art. 360), de modo que lhe compete: manter a ordem e o decoro,
ordenar que se retirem da sala da audincia os que se comportarem
inconvenientemente, inclusive requisitando fora policial para tanto.
O juiz designa a data da audincia conforme sua agenda, mas deve haver
prvia intimao das partes (art. 358)
A audincia considerada una e contnua, ainda que no concluda no
mesmo dia, ou seja, mesmo que fracionada em mais de uma sesso a
audincia tratada como uma unidade, um todo. H assim, um
continuidade entre os atos fracionados, e no uma multiplicidade de
audincias (quando no for possvel iniciar e encerrar os trabalhos numa
s sesso).
A unicidade implica tambm dizer que se houver motivo para nulidade da
primeira sesso, todas as demais posteriormente realizadas estaro
afetadas, pois o vicio atingir a audincia como um todo.
A audincia de instruo compreende atos de quatro espcies;
1. Atos preparatrios: designao de data e horrio, intimao das partes,
depsito do rol de testemunhas em cartrio, prego das partes e seus
advogados na abertura.
A omisso da intimao dos advogados quanto data da audincia
causa de nulidade da audincia (art. 357)

Se houver interesse em depoimento pessoal das partes, o advogado


dever requisitar previamente, pois h necessidade de intimao para a
parte prest-lo em audincia (art. 385 1)
Prego o anuncio feito de viva voz pelo oficial de justia ou outro
serventurio, convocando aqueles que devam participar da audincia.
O art. 362 aduz sobre a possibilidade de adiamento da audincia na fase
de abertura desta.
Se a parte que deveria prestar depoimento pessoal no comparecer de
modo injustificado ser aplicado pena de confesso. (art. 385 1)
Faltando sem justificativa,a testemunha devidamente intimada poder
sujeitar-se- conduo forada presena do juiz (art. 455 5)

2. Atos de tentativa da conciliao das partes: deve sempre o juiz


buscar a conciliao das partes (art. 359). O que facilita uma rpida
soluo do litgio, dispensando a oitiva das testemunhas e passa-se a
homologao do acordo por sentena e a extino do processo com
julgamento do mrito (art. 487, III), fazendo coisa julgada material.
3. Atos de instruo: a colheita da prova oral na audincia observa a regra
do art. 361: Primeiro esclarecimento do perito e assistentes tcnicos (se
houver), segundo depoimentos pessoais primeiro o autor depois o ru,
terceiro inquirio de testemunhas do autor depois do ru.
Os advogados e o MP no podem intervir sem a licena do juiz no
depoimento das partes, peritos ou testemunhas. (art. 361, 1)
Inovao do NCPC agora os advogados podem perguntar diretamente
s testemunhas art. 459 NCPC (no h mais o telefone sem fio).
4. Ato de julgamento: debate oral e sentena.
Aps a oitiva das testemunhas o juiz dar a palavra sucessivamente ao
advogado do autor e ao do ru, bem como ao MP, pelo prazo de 20min
podendo ser prorrogado por mais 10min. (art. 364, caput)
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Se a causa for complexa, pode-se dispensar o debate oral por memoriais


escritos, que sero produzidos sucessivamente pelo autor, pelo ru e pelo
MP, em prazo de 15 dias, assegurada vista dos autos (art. 364, 2)
Se sentir em condies de sentenciar o juiz a far em audincia, caso
contrrio os autos sero conclusos para sentena no prazo de 30 dias
(art. 366 NCPC) (prazo imprprio)
2. DA PROVA (ART. 369NCPC)
O autor, quando prope a ao, e o ru, quando oferece sua resposta,
invocam fatos com que procuram justificar a pretenso de um e a
resistncia do outro. justamente do exame dos fatos (causa de pedir)
que o juiz extrair a soluo do litgio que se revelar na sentena.
Mas antes de decidir o juiz precisa se certificar da verdade do fato
alegado, o que se d por meio das provas.
Conceito:
Nesse contexto prova o instrumento hbil a demonstrar a existncia de
um fato (documentos, testemunha, percia).
PROVA TODO E QUALQUER ELEMENTO MATERIAL DIRIGIDO AO JUIZ
DA CAUSA PARA ESCLARECER O QUE FOI ALEGADO POR ESCRITO PELAS
PARTES, ESPECIALMENTE AS FTICAS. HTJ
Provar demonstrar de algum modo a certeza de um fato ou a
veracidade de uma afirmao.
Quando o litigante no convence o juiz da veracidade dos fatos alegados,
prova no houve, em sentido jurdico; houve apenas apresentao de
elementos com que se pretendia provar, sem, entretanto atingir a
verdadeira meta da prova o convencimento do juiz. HTJ
CARACTERSTICAS DA PROVA:
a) Objeto: os fatos litigiosos deduzidos em juzo pelas partes.
Neste ponto fala-se em provas diretas e indiretas.
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Prova direta: a que demonstra a existncia do prprio fato narrado nos


autos.
Prova indireta: a que evidencia outro fato, do qual, por raciocnio
logico, se chega a uma concluso a respeito dos fatos dos autos.
b) Finalidade: formao da convico do juiz em torno dos fatos
controvertidos. Trata-se da verdade processual, a ampla defesa
assegurada, desde que feita dentro dos mtodos prprios da relao
processual.
c) Destinatrio: o juiz, pois ele quem dever se convencer da verdade
dos fatos. . O juiz, para garantia das partes, deve julgar segundo o
alegado e provado nos autos. O QUE NO SE ENCONTRA NO
PROCESSO PARA O JULGADOR NO EXITE HTJ
O juiz, atendo-se apenas s provas do processo, formar seu
convencimento com liberdade e segundo a conscincia formada.
Embora seja livre o exame das provas, no h arbitrariedade, porque a
deciso deve ser fundamentada.
Prevalece o sistema da persuaso racional.
d) Meios legais de prova: (art. 369 484 NCPC) - documental,
testemunhal, pericial ...
O rol de provas permitidas pelo NCPC no taxativa porque
aceita tanto os meios legais quanto outras provas moralmente
legtimas. O NCPC foi bastante liberal em matria de meios de
prova, demonstrando que acima do formalismo, prevalece o
anseio

da

justia

ideal,

lastreada

na

busca

da

verdade

real/material, sempre que possvel. (ler art. 369)


Ata notarial: inovao do NCPC seria um testemunho oficial de
fatos narrados pelo notrio no exerccio de sua funo. Possui f
publica. (ler art. 384)
Depoimento pessoal destinado a realizar o interrogatrio da
parte, aplica-se tanto ao autor quanto ao ru. A iniciativa pode
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ser da parte contrria ou do prprio juiz. A finalidade provocar


a confisso da parte e esclarecer fatos discutidos na causa.
Momento adequado audincia de instruo e julgamento (art.
379, I) (ler art. 385 388)
Confisso ocorre quando a parte admite a verdade de um fato
contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. Pode
ocorrer

em

juzo

ou

fora

dele,

pode

ser

provocada

ou

espontnea. (LER ART. 389 - 395)


Prova documental para Carnelutti documento uma coisa
capaz de representar um fato. uma obra humana capaz de
registrar fisicamente um fato. LER ART. 405 441)
Prova testemunhal a que se obtm por meio de relato
prestado em juzo por pessoas que conhecem o fato litigioso. A
testemunha no pode ter interesse na causa e precisam ter
capacidade processual. LER ART.442 463)
Prova pericial como o juiz no dispe de conhecimentos
universais, este socorre-se de pessoas especializadas sobre
determinado tema para auxili-lo.(LER ART. 464 480)
INSPEO JUDICIAL: consiste na percepo sensorial do juiz
sobre circunstncias relacionadas ao litigio (Ler art.481 483 )
NUS DA PROVA
NUS no uma obrigao ( uma consequncia), mas uma atitude positiva
de um sujeito, a fim de evitar que sobre esse possa recair qualquer prejuzo
de ordem processual.
O nus da prova refere-se quele a quem a lei atribui o encargo de provar
certo fato, se no exercitar a atividade que lhe foi atribuda, sofrer o
prejuzo de sua alegao no ser acolhida na deciso judicial.
No h um dever de provar. H um simples nus, de modo que o litigante
assume o risco de perder a causa se no provar os fatos alegados. Isto

porrque, segundo a mxima antiga, FATO ALEGADO E NO PROVADO O


MESMO QUE FATO INEXISTENTE.
nus da prova vem a ser a necessidade de provar para vencer a causa.
DISTRIBUIO ESTTICA E DINMICA DO NUS DA PROVA
A regra a distribuio esttica da prova, ou seja, quem alega um fato atrai
para si o nus de prova-lo. Ao autor cabe a prova do fato constitutivo do seu
direito, ao ru, incumbe provar a existncia de fato que resista a pretenso
do autor. (art. 373 regra nus esttico e rgido segurana jurdica)
Exceo, distribuio dinmica do nus da prova, art. 373 1 inovao do
NCPC: no caso concreto, conforme evoluo do processo, seria atribudo pelo
juiz o encargo de prova parte que detivesse conhecimento tcnicos ou
informaes

especficas

sobre

os

fatos

discutidos

na

causa,

ou

simplesmente, tivesse maior facilidade na sua demonstrao.