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FASE INSTRUTRIA

Fase destinada especialmente a produo de provas. A prova considerada a alma do processo,


j que alegar e no provar como no alegar.

Apenas necessitam ser provados os fatos relevantes para o processo, fazendo com que o Juiz possa
formar o seu convencimento. Embora existam previses materiais para as provas, hoje prevalece o
entendimento de que as provas so concernentes ao direito processual direito instrumental (Natureza
jurdica).

Princpio do livre convencimento motivado ou persuaso racional: o Juiz pode interpretar as provas
segundo sua convico, desde que para tanto motive, justifique a sua deciso (Art. 371).

Classificao das provas:

1. Objeto
a) Diretas: demonstram exatamente o fato que se deseja comprovar.

b) Indiretas: no demonstram imediatamente o fato a ser provado, mas comprova outro fato que por meio de
raciocnios levam a veracidade do fato a ser provado (Exemplo: o processo trata de uma briga que
aconteceu em um bar, na cidade de Marlia. Ento o ru junta comprovante de hospedagem, na data dos
fatos, em um hotel na cidade de So Paulo. O documento no demonstra diretamente que o ru no
participou da briga em questo. Mas, por meio de raciocnio, possvel chegar a concluso de que se o ru
no estava na cidade de Marlia, no pode ter participado da briga).

2. Sujeito
a) Pessoais: prova produzida pelo relato de uma pessoa, seja ela uma testemunha, o depoimento pessoal da
prpria parte, entre outros.

b) Real: prova baseada na anlise de objetos, como no caso da percia, da inspeo judicial, entre outros.

3. Forma
a) Oral: verbal.

b) Escrita: documentos.

Objeto da prova: apenas os fatos relevantes e controvertidos precisam ser provados. O direito no precisa
ser provado (jura novit curiae o juiz conhece o direito). No entanto existem excees, faz-se necessrio
comprovar o direito estrangeiro, municipal, estadual e o direito consuetodinrio (baseado nos costumes)
(Art. 376).

Fatos que independem de prova (Art. 374):

1. Fatos irrelevantes;
2. Fatos notrios;
3. Fatos afirmados por uma parte e confessados pela outra, desde que no se trate de direitos indisponveis;
4. Fatos incontroversos (que no foram controvertidos, questionados, pela parte contrria);
5. Presuno legal de que o fato existe ou verdadeiro:
a) Presuno absoluta: juris et de juris; aquela que no admite prova em contrrio (Exemplo: marido que
concorda com a fertilizao heterloga, ou seja, de outro doador, no pode alegar no ser o pai da
criana).
b) Presuno relativa: juris tantum; admite prova em contrrio (Exemplo: o homem que nega se submeter ao
exame de DNA presumido pai, no entanto, uma prova em contrrio pode ser produzida para contrapor
essa afirmao).
c) Presuno simples: hominis; baseada nas mximas de experincia do Juiz em casos em que no existem
provas suficientes. Ento, o julgador decide pelo que geralmente acontece nos casos concretos, sendo
admitida prova em contrrio (Exemplo: entende-se que, em acidentes de trnsito, a coliso imputada ao
carro de trs) (Art. 375).

Indcios: no chega a ser uma prova, so considerados comeo de prova, indicam uma possibilidade,
at mesmo uma probabilidade, mas no tem a capacidade de provar os fatos.

Prova de fato negativo: consiste na prova da inexistncia de um fato, tambm conhecida como prova
diablica, quando se trata de um fato impossvel de ser provado. Via de regra, esse tipo de prova no
necessria (Exemplo: provar que nunca, em sua vida, estuprou uma criana impossvel). No entanto, em
alguns casos, a elaborao da prova de fato negativo admitida, quando for impossvel constituir a prova,
em casos especficos e delimitados (Exemplo: provar que no possui nenhum imvel na cidade de Marlia
possvel).

O juiz e a produo das provas: o Juiz o destinatrio das provas. No entanto, isso no significa a sua inrcia
quanto fase instrutria, j que o magistrado tambm possui poderes instrutrios como, por exemplo, a
admisso ou no dos meios de provas postulados pelas partes, a sua opo em, de ofcio, determinar a
produo de provas ou at mesmo os casos de inspeo judicial (art. 370). Essas faculdades so estendidas
at mesmo para os casos de direitos disponveis.

nus da prova

Falar sobre nus da prova, seria como estabelecer quem tem o interesse em provar determinado
fato. A parte que possui o nus aquela que sofrer as consequncias diante da incerteza da prova, da
obscuridade do fato, ou seja, atuar em desfavor do onerado.

A regra lgica a de que quando o autor deixa de provar um fato seu pedido julgado
improcedente, da mesma forma, quando o ru deixa de provar o pedido do autor julgado procedente.

1. Aspecto objetivo: o nus da prova uma regra de julgamento, fazendo com que o Juiz no deixe de julgar.
2. Aspecto subjetivo: durante todo o processo o nus da prova influencia o comportamento das partes, ou
seja, se elas devem agir produzindo as provas ou se manterem inertes.

Se todos os fatos esto elucidados no processo no h o que se falar em julgamento pela regra de nus da
prova, tendo em vista que o Juiz possui elementos suficientes para basear seu julgamento, no precisando
imput-lo ausncia de uma prova.

Distribuio do nus da prova: via de regra o autor deve provar fato constitutivo de seu direito e o
ru fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (Art. 373) (Exemplo: o autor ingressa com
uma demanda requerendo a cobrana de um contrato de compra e venda, para tanto, a juntada do
documento imprescindvel para comprovar o seu direito. O ru, ento, junta o recibo do pagamento da
dvida, mostrando que o contrato j est cumprido, o que caracteriza uma prova documental que extingue
o direito do autor).

Distribuio CONVENCIONAL ou inverso convencional: por escolha das partes o nus de provar
pode ser alterada, trata-se de negcio jurdico processual. Essa inverso no admitida nos casos de direitos
indisponveis da parte ou na extrema dificuldade que a parte encontraria para produzir a prova em questo
(Art. 373, 3 e 4).

Inverso LEGAL: casos que so previstos em lei. No caso da presuno relativa ou simples, como j
abordado anteriormente, a parte no precisa comprovar o fato, mas cabe produo de prova em contrrio
elaborada pela outra parte.

Inverso JUDICIAL: casos em que o Juiz inverte o nus da prova com base em deciso
fundamentada, apoiando-se na excessiva dificuldade que uma parte teria se a ela fosse atribudo o
encargo de provar. Essa possibilidade de alterao visa proporcionar o acesso justia e a igualdade entre
as partes. Essa inverso judicial partiu da Teoria da distribuio dinmica do nus da prova. J existia essa
previso no Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 6 - inverso nos casos de consumidor
hipossuficiente ou quando os fatos apresentados forem verossmeis. O momento para a inverso da prova,
como estipula a doutrina, seria durante a sua deciso saneadora. Os requisitos para que essa inverso
acontea seriam a previso legal, as peculiaridades de cada causa, pautadas na impossibilidade ou
excessiva dificuldade na produo da prova e a maior facilidade da obteno do meio probatrio (Art.
373, 1).

A inverso no ser admitida se for impossvel para a outra parte produzir a prova em questo
desencumbncia do encargo caso seja impossvel ou excessivamente difcil (Art. 373, 2).

Inverso e custeio: em regra quem paga as despesas e custas do processo quem sucumbe
(perde), mas, em alguns casos, a prova tem de ser paga imediatamente no momento de sua produo.
Assim, deve pag-la quem a requereu, sendo ressarcido no caso de no sucumbir. No caso especfico de
inverso do nus da prova no h automaticamente a inverso de seu custeio (Doutrina e Jurisprudncia).

Hierarquia entre as provas

1. Sistema ORDLIAS: sistema que analisava as provas judicirias pautadas em elementos da natureza, inclusive
no momento de sua produo e cujo resultado era interpretado por um juiz divino Juzo de Deus.

2. Sistema da NTIMA CONVICO: sistema baseado na opinio do Juiz, naquilo que o magistrado considera
certo. At hoje ainda existem vestgios desse sistema no ordenamento jurdico brasileiro. Como exemplo
pode ser citado o caso do Tribunal do Jri, no qual os jurados votam sem fundamentar suas decises,
baseados apenas em suas convices de certo e errado.

3. Sistema da prova TARIFADA ou LEGAL: sistema que baseia a hierarquia da prova em lei.

4. Sistema da PERSUASO RACIONAL ou do LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO ou FUNDAMENTADO: sistema


atualmente adotado pelo ordenamento jurdico brasileiro. No existe uma hierarquia pr-estabelecida entre
as provas, o Juiz pode considerar e sobepesar qualquer uma das provas desde que fundamente essa
deciso. Essa motivao faz com que as partes tenham a possibilidade de recorrer, de questionar
racionalmente a deciso do magistrado.

Prova ilcita

Prova obtida com a violao de direito material (Exemplo: tortura). No se trata da mesma coisa que
prova ilegtima, ou seja, aquela produzida com a violao de norma de direito processual.

Existem trs posicionamentos quanto admisso da prova ilcita:

1. A prova deve ser admitida no processo e quem violou o direito material deve responder por este ato Liberal.
2. A vedao absoluta, nunca uma prova ilcita poder ser admitida.
3. Teoria da Proporcionalidade: a vedao NO absoluta, deve existir em cada caso concreto uma
ponderao entre direitos e princpios.

Gravao e interceptao telefnica: a maioria da doutrina entende que a gravao telefnica lcita,
mesmo que no exista o consentimento do outro interlocutor. J a interceptao no seria admitida, pois
um terceiro que efetua a interceptao sem que exista consentimento dos interlocutores. importante
ressaltar que a interpretao do Cdigo Penal diferente, aceitando a interceptao telefnica em alguns
casos.

Produo antecipada de prova

A regra a de que a prova deve ser produzida durante a fase instrutria, destinada exatamente a
essa finalidade. No entanto, existem casos em que a prova pode ser produzida antecipadamente, quando
existe o receio da impossibilidade ou dificuldade da verificao de certos fatos, quando a prova a ser
produzida possa estabelecer a autocomposio entre as partes, ou at mesmo quando o prvio
conhecimento dos fatos possa justificar ou evitar o ajuizamento de ao (Art. 381).
Meios de Prova

Mecanismos que as partes usam para demonstrar suas alegaes em Juzo, para comprovar os fatos.
O Cdigo de Processo Civil NO estabelece um rol taxativo, podendo ser admitidas provas atpicas desde
que de acordo com o ordenamento jurdico. Meio de prova no a mesma coisa que fontes de prova.
Enquanto os meios so os mecanismos para provar, a fonte da prova especfica, so as prprias
testemunhas, a percia realizada. (Exemplo: o meio de prova a testemunhal, a fonte da prova a
testemunha Maria; o meio de prova a pericial, a fonte da prova o laudo de dano; o meio da prova o
depoimento pessoal da parte, a fonte da prova o depoimento do ru Joo).

Agora, sero trabalhados, um a um, os meios de provas trazidos pelo Cdigo de Processo Civil.

ATA NOTARIAL

Novidade no novo CPC. O escrivo ir lavrar uma escritura sobre a existncia e o modo de ser de
determinado ato jurdico, muito usado para provas de questes da internet (Art. 384).

DEPOIMENTO PESSOAL

Uma das partes pode requerer o depoimento pessoal da outra parte, com a finalidade que essa seja
interrogada em uma audincia de instruo e julgamento, possibilitando a confisso ou o esclarecimento
de determinados fatos. Cabe ressaltar que no se fala em testemunho (Art. 385).

O Juiz pode determinar de ofcio, ou seja, sem requerimento da outra parte, o depoimento pessoal.

CONFISSO

A confisso se caracteriza quando a parte admite a verdade de fato contrrio ao seu interesse e
favorvel ao da parte oposta (Art. 389). A confisso pode ser espontnea, at mesmo realizada pelo
representante da parte com poderes especiais, ou provocada (Art. 389 e 390).

A confisso de uma das partes, no caso de litisconsrcio (mais de uma parte no mesmo polo), no
prejudica os demais (Artigo 391).

A confisso no vlida, em juzo, a fatos relativos a direitos indisponveis (Art. 392).

A confisso no se caracteriza como meio de prova, mas sim uma consequncia, um efeito desta,
podendo decorrer do depoimento pessoal da parte ou at mesmo de uma prova documental.

EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA

O Juiz pode ordenar que a parte exiba documento ou coisa que esteja em seu poder (Art. 396).

PROVA DOCUMENTAL

O documento uma prova escrita (formal), um conjunto de palavras e expresses que usam um
suporte, seja ele uma imagem, uma filmagem, entre outros. considerado uma fonte de forma passiva, pois
do documento so extradas informaes, no havendo a interveno de um terceiro como na prova
pericial.

Classificaes:

1. Autoria:
a) Autgrafo: feito pelo prprio declarante (Exemplo: contrato).
b) Hetergrafo: redigido por um terceiro (Exemplo: escritura pblica).

a) Pblico: expedido por funcionrio pblico no exerccio de suas funes (Exemplo: escritura pblica).
b) Privado (Exemplo: contrato).
2. Contedo:
a) Narrativos: contm descries, declaraes de fatos (Exemplo: fotografia).
b) Dispositivos: detm declarao da vontade de criar, extinguir ou modificar um direito (Exemplo: contrato).

3. Forma:
a) Solenes: a lei exige uma forma especfica (Exemplo: escritura pblica).
b) No solenes: praticados de forma livre.

Fora probante dos documentos:

1) Os documentos pblicos so presumidos verdadeiros, tanto em sua formao como tambm os fatos
narrados (Art. 405)
2) Quando a lei exige um instrumento pblico para provar um ato, como por exemplo uma certido de
nascimento ou casamento, nenhuma outra prova, por mais especial que seja pode suprir sua falta (Art. 406)
(Exemplo: para provar o casamento, o nico instrumento pblico admitido a Certido de Casamento.
Mesmo que centenas de pessoas testemunhem a ocorrncia da unio, at mesmo o padre, no ser essa
prova suficiente para confirmar o fato em questo).
3) O documento que foi elaborado por um oficial pblico incompetente ou sem a observncia das
formalidades legais, passa a ter a mesma eficcia probatria do que um instrumento particular (Art. 407).
4) As declaraes constantes em documentos particulares pressumem-se verdadeiras em relao ao
signatrio (a quem as assinou) (Art. 408).

Falsidade: a falsidade consiste em formar documento no verdadeiro ou alterar documento verdadeiro (Art.
427, nico). A falsidade deve ser arguida na contestao, na rplica ou no prazo de 15 dias contando da
intimao de que foram juntados novos documentos aos autos (Art. 430).

Produo: a juntada do documento usado como prova deve ser feita, via de regra, na petio inicial para
o autor e na contestao para o ru (Art. 434) . Entretanto, novos documentos podem ser juntados acerca
de fatos ocorridos depois das peas juntadas aos autos ou justamente para contrap-las. Ou at mesmo no
caso de documentos que a parte teve acesso posteriormente (Art. 435). A Jurisprudncia muito flexvel a
respeito desse tema, considerando ser possvel at mesmo a juntada de novos documentos na fase de
apelao.

PROVA TESTEMUNHAL

Conhecida como a rainha das provas e ao mesmo tempo como a prostituta das provas, pois
pode ser corrompida, dependendo da memria acerca dos fatos. Trata-se da narrativa, em juzo, de um
determinado fato relevante por uma pessoa estranha ao processo (que no sejam as partes, por exemplo).

A prova testemunhal ser indeferida pelo Juiz (no aceita) quando os fatos j tiverem sido provados
por documentos ou pela confisso da parte e, tambm, acerca de fatos que s podem ser provados pelo
exame pericial ou por documentos (Exemplo: conforme exemplo j mencionado anteriormente, a prova
testemunhal dispensada frente necessidade de provar a constituio do casamento, fato este que s
pode ser provado pelo instrumento pblico denominado Certido de Casamento) (Art. 443).

Todas as pessoas podem atuar como testemunhas em um processo, salvo aquelas que sejam
incapazes, impedidas ou suspeitas (Art. 447).

1. Incapazes: a pessoa interditada por enfermidade ou doena mental; a testemunha que ao tempo dos fatos,
por causa de uma enfermidade ou doena mental, no podia discerni-los; os menores de 16 anos; o cego
e o surdo quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhe faltam.

2. Impedidos: o cnjuge, companheiro, ascendente e o descendente em qualquer grau e o colateral, at o


terceiro grau, de algumas das partes, por consanguinidade ou afinidade (caso da sogra, por exemplo), salvo
se exigir o interesse pblico ou se tratando de causa relativa ao estado da pessoa e no se puder provar de
outro modo; o que parte na causa; a pessoa que intervm em nome da parte, como o tutor, o
representante legal da pessoa jurdica, o juiz, o advogado, entre outros.

3. Suspeitos: o inimigo da parte ou amigo ntimo; o que tiver interesse no litgio.


Se for necessrio, o Juiz pode admitir o depoimento das testemunhas menores, impedidas ou suspeitas,
sendo estes prestados independente de compromisso, atribuindo o valor que possam merecer.
A testemunha maior de 16 anos e menor de 18 anos pode responder por ato infracional anlogo ao falso
testemunho.
No caso das pessoas portadoras de necessidades especiais cabvel a anlise do Estatuto da Pessoa com
Deficincia para saber se a pessoa em questo tem o direito de ser ouvida como testemunha.

A testemunha no pode ser obrigada a depor sobre fatos que lhe acarretem grave dano, bem como
ao seu cnjuge, companheiro e parentes consanguneos ou afins, em linha reta ou colateral, at o quarto
grau. Nem sobre fatos que devido a sua profisso devem guardar sigilo. Exemplo: psiclogo, padre, pastor,
mdico, advogado da parte, ou seja, todas as pessoas que s tem o conhecimento dos fatos por meio de
sua profisso, por meio do contanto que possuem com as partes e consequente relao de confiana e
sigilo.

Cabe ao advogado da parte informar ou intimar a testemunha por ele arrolada, informando o dia,
o horrio e o local da audincia a ser realizada, dispensando-se a intimao do juzo. O advogado deve
juntar aos autos, com pelo menos 3 dias de antecedncia da data da referida audincia, cpia da
correspondncia que intimou a testemunha e o comprovante de seu recebimento. Essa disposio no se
aplica aos casos em que a testemunha for arrolada pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria Pblica, ou
ainda quando a testemunha for servidor pblico ou militar (Art. 455).

Quando a inquirio for iniciada a testemunha prestar o compromisso de dizer a verdade do que
souber e do que lhe for perguntado, sendo advertida pelo Juiz que incorre em sano penal se fizer
afirmao falsa, calar ou ocultar a verdade (Art. 458)

A parte, tanto o autor como o ru, na fase postulatria, especifica os meios de provas que pretende
produzir, sendo esse justamente um requisito da petio inicial. O Juiz analisar as provas que sero
necessrias para a instruo do feito, podendo admitir ou no a prova testemunhal. Se admitida ser
designada audincia de instruo e julgamento, sendo que 15 dias antes desta deve ser apresentando o rol
de testemunhas. O nmero mximo de testemunhas no procedimento comum de 10, sendo que para
cada fato controvertido so admitidas no mximo 3 testemunhas.

PROVA PERICIAL

A prova pericial aquela utilizada nos casos de fatos controvertidos para os quais seja necessrio a
avaliao por um profissional tcnico especializado, que contenha conhecimento cientfico, ajudando a
esclarecer o referido fato. O Juiz se vale desse profissional especializado que pode atuar nas reas da
medicina, computao, engenharia, contabilidade, entre outras, dependendo do fato a ser provado.

O Juiz pode indeferir (negar) a realizao da percia se a prova do fato no depender do


conhecimento especial do tcnico, se essa prova for desnecessria frente as outras provas j produzidas no
processo ou se a verificao do fato for impraticvel, pelo conhecimento tcnico necessrio ainda no
existir ou ainda no tiver sido disseminado na localidade (Art. 464, 1).

O Juiz pode, de ofcio ou a requerimento das partes, substituir a percia, determinando a produo
de uma prova tcnica simplificada, nos casos de fatos de menor complexidade, indo o perito at a
audincia e prestando esclarecimentos.

O perito uma pessoa de confiana do Juiz, uma pessoa neutra que possui o conhecimento tcnico-
cientfico necessrio para a elucidao do caso. Os Tribunais possuem um cadastro de banco de dados
para que seja efetuada a escolha desses profissionais, tornando a nomeao do perito menos pessoal em
relao ao Juiz.

O perito tambm no pode ser indivduo impedido ou suspeito em relao s partes, tendo o dever
de colaborar com a justia, prestando apenas informaes verdadeiras. O perito tem o direito de se escusar
de seu papel quando se entender suspeito, impedido ou at mesmo quando no possuir o conhecimento
necessrio e suficiente para o caso concreto tratado no processo.

O perito que prestar percia falsa responde por falso testemunho, tambm conhecida de falsa
percia. Mas, alm da sano penal, existem as sanes civis, como o pagamento de danos, e as sanes
processuais, com o impedimento de realizar novas percias pelo prazo de dois a cinco anos.
As partes possuem o direito de indicar de comum acordo um perito, passando pela homologao
do Juiz.

As partes tambm podem nomear o chamado Assistente Tcnico, ao qual no se aplicam as causas
de impedimento e suspeio, j que esse profissional atua justamente em nome da parte, ajudando-a. Sua
atuao consiste na formulao de perguntas, quesitos, no acompanhamento da percia e na possvel
crtica ao laudo pericial.

Uma vez concludo o laudo pericial o Juiz no est vinculado a ele, pode ainda assim decidir de
forma diversa, desde que sua deciso seja fundamenta Princpio da Persuaso Racional ou do Livre
Convencimento Motivado.

INSPEO JUDICIAL

Trata-se de inspeo realizada pelo Juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, realizada em qualquer
fase do processo. Consistindo na inspeo de pessoas ou coisas (Art. 481).

O Magistrado se deslocar at o local onde se encontra a pessoa ou a coisa em questo quando


esta medida for necessria para a melhor verificao ou interpretao dos fatos, quando a coisa no puder
ser apresentada em juzo sem considerveis despesas ou dificuldades ou at mesmo nos casos de
reconstituio dos fatos (Art. 483).