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2015
Sumrio
Absentesmo........................................................................................................................................ 6
Ao coletiva passiva e representatividade adequada ............................................................. 6
Acordo japons ................................................................................................................................... 9
Ajenidad .............................................................................................................................................. 10
Alterao da linha discriminativa das esferas jurdicas .......................................................... 11
Aschimofobia ..................................................................................................................................... 13
Bnus de reteno (hiring bonus ou retention bonus ou retainer fee ................................. 14
Bossing ............................................................................................................................................ 16
Bootstrapping .................................................................................................................................... 17
Carta de Malogro.............................................................................................................................. 18
Caso Bernadotte............................................................................................................................... 18
Caso Ellwanger HC 82.424 ........................................................................................................ 20
Caso Hosana Tabor......................................................................................................................... 21
Classificao de Schilling ............................................................................................................... 22
Clsula de stoppel............................................................................................................................ 24
Clusula valutria ............................................................................................................................. 25
Clawback clauses ou clawback provisions ................................................................................ 26
Cluster rights ..................................................................................................................................... 28
Constelao de indcios.................................................................................................................. 29
Constituies heternomas (heteroconstituies) x Constituies autnomas
(autoconstituies ou homoconstituies) ................................................................................. 30
Contrabando legislativo .................................................................................................................. 31
Contraditrio intil ............................................................................................................................ 32
Contrato de atividade ...................................................................................................................... 34
Contrato psicolgico de trabalho .................................................................................................. 36
Crowdsourced Constitucion ........................................................................................................... 37
Dano existencial ............................................................................................................................... 38
Dano Marginal ................................................................................................................................... 42
Demora patolgica e demora fisiolgica do processo ............................................................ 43
Deslocalizao da fora de trabalho ........................................................................................... 43
Desvio de nexo cronolgico e desvio de nexo topogrfico .................................................... 44
Direito ao esquecimento ................................................................................................................. 46
Direito ao tempo til ......................................................................................................................... 47
Direito Intertemporal: Teorias de Carlos Francesco Gabba x Paul Roubier...................... 48
Direito penal subterrneo ............................................................................................................... 50
Discriminao por recusa de adaptao razovel ................................................................... 52
Downsizing, strainning e sndrome de burnout ......................................................................... 54
2
Absentesmo
Como as decises foram tomadas sob o rito de recurso repetitivo o caso servir
de orientao para os demais tribunais na avaliao de casos semelhantes. O
julgamento teve incio em fevereiro do ano passado e foi interrompido aps
diversos pedidos de vista, sendo encerrado nesta quarta-feira (26/2) aps voto do
ministro Herman Benjamin. O ministro, que durante as sesses anteriores havia
se mostrado favorvel tributao do tero de frias e do absentesmo, retificou
seu voto, acompanhando, no mrito, o voto do relator.
Fonte:
http://www.conjur.com.br/2014-fev-27/stj-define-incidencia-
contribuicaoprevidenciariaverbas-trabalhistas
a teoria da
Por fim, cabe salientar que a anlise do tema possui extrema importncia na
seara trabalhista. Embora no haja previso expressa no nosso ordenamento
acerca da possibilidade de existncia de aes coletivas passivas, o fato que
elas vm sendo admitidas pelos Tribunais. Isso porque so diversas as
possibilidades pelas quais um Sindicato possa vir a constar no polo passivo de
uma ao coletiva, uma vez que so considerados os legtimos representantes de
uma dada categoria.
Referncias:
DIDIER, Fredie JR., Fredie. Situaes Jurdicas Coletivas Passivas. In:
http://www.processoscoletivos.net/~pcoletiv/revista-eletronica/18-volume-1numero-1-trimestre-01-10-2009-a-31-12-2009/78-situacoes-juridicas-coletivaspassivas. Acesso em 10/12/2015.
Fornaciari,
Processos
Flvia
Hellmeister
Coletivos.
Clito.
Representatividade
Disponvel
Adequada
nos
em:
8
file:///C:/Users/usuario/Downloads/Representatividade_Adequada_nos_Processos
_Coletivos.pdf. Acesso em 10/12/2015.
Fornaciari,
Flvia
Processos
Hellmeister
Clito.
Representatividade
Coletivos.
Disponvel
Adequada
nos
em:
file:///C:/Users/usuario/Downloads/Representatividade_Adequada_nos_Processos
_Coletivos.pdf. Acesso em 10/12/2015.
Acordo japons
So direitos dos
sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; VI. Irredutibilidade do salrio,
salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
Artigo 3, pargrafos, e Artigo 4, Medida Provisria n 680/2015. Art. 3. As
empresas que aderirem ao PPE podero reduzir, temporariamente, em at trinta
por cento, a jornada de trabalho de seus empregados, com a reduo
proporcional do salrio. 1 A reduo que trata o caput est condicionada
celebrao de acordo coletivo de trabalho especfico com o sindicato de
trabalhadores representativo da categoria da atividade econmica preponderante,
conforme disposto em ato do Poder Executivo. 2 A reduo temporria da
jornada de trabalho dever abranger todos os empregados da empresa ou, no
mnimo, os empregados de um setor especfico. 3 A reduo temporria da
jornada de trabalho poder ter durao de at seis meses e poder ser
prorrogada, desde que o perodo total no ultrapasse doze meses. Art. 4 Os
empregados que tiverem seu salrio reduzido, nos termos do art. 3, faro jus a
uma compensao pecuniria equivalente a cinquenta por cento do valor da
reduo salarial e limitada a 65% (sessenta e cinco por cento) do valor mximo da
parcela do seguro-desemprego, enquanto perdurar o perodo de reduo
temporria da jornada de trabalho.
Requisitos:
So os requisitos: (i) negociao coletiva; (ii) respeito ao salrio mnimo;
(iii) limite de 25% na reduo salarial; (iv) obrigatoriedade de extenso da reduo
salarial proporcionalmente aos cargos de direo e gerncia; (v) durao de trs
meses, com possibilidade de prorrogao; (vi) vedao realizao de horas
extras; (vii) vedao admisso de novos empregados pelo prazo de seis meses
aps o trmino da reduo salarial, entre outros.
Ajenidad
que
10
tambm:
http://www.trt3.jus.br/escola/download/revista/rev_76/Marcus_Jose.pdf
condenatrias
exigem
uma
execuo
por
expropriao
para
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: JusPodivm,
2013, v. 2.
MArinoni, Luiz Guilherme. Manual do Processo de Conhecimento. 6 ed. So
Paulo: RT, 2007.
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao cdigo de
processo civil. Rio de Janeiro: Forense, tomo IX, 1976.
12
Aschimofobia
Conceito: preconceito contra o feio. (schimos, em grego, significa feio). A
aschimofobia uma forma de discriminao esttica. No ramo trabalhista, o
questionamento que se deve fazer se o uso da aparncia fsica como critrio
de seleo de trabalhadores deve ser tratado como conduta discriminatria, e,
portanto, ilcita, ou como mero fato social. Esse um questionamento para o qual
no existe uma resposta certa, mas alguns aspectos precisam ser considerados:
Outro caso emblemtico foi o da empresa norte americana Abercrombie & Fitch,
que desde 2013 passa por investigaes na Frana, acusada de discriminao
por aparncia. Isso porque o diretor da empresa assumiu, publicamente, que
procurava vendedores com um determinado padro de idade beleza, para atrair
consumidores igualmente jovens e belos. E mais: havia uma poltica interna da
loja de espantar clientes que no se enquadrassem neste perfil. Ou seja, a
prtica discriminatria tambm atingia os clientes. Esta poltica de recrutamento
de vendedores e de clientes foi abolido da empresa em 2015.
13
Algumas
empresas
pagam
o bnus como
emprstimo condicionado
Referncia bibliogrfica:
http://hierarquiadinamica.blogspot.com.br/2013/08/ajenidad-alteridadealheabilidade.html
GUEDES, Marica Novaes. Terror psicolgico no trabalho. So Paulo: LTR, 2003.
http://www.webartigos.com/artigos/assedio-moral-e-suasmanifestacoes/1610/#ixzz3rKTmzaVN
Bootstrapping
17
O problema ganha outros contornos quando a tal funo bootstrapping seja posta
em ao pelo constituinte derivado.
19
em princpio, legitimidade para proteg-lo contra o Estado que lhe tenha causado
dano mediante ato ilcito..
Referncias bibliogrficas
LIMA, Humberto Alves de Vasconcelos. Responsabilidade de organizaes
internacionais. Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2649, 2 out. 2010.
Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/17505>. Acesso em: 8 dez. 2015.
Notcia obtida no site do Superior Tribunal de Justia, referente ao XI Seminrio
talo-Ibero-Brasileiro
de
Estudos
Jurdicos,
disponvel
em:
http://www.stj.jus.br/sites/STJ/Print/pt_BR/noticias/noticias/%C3%9Altimas/Especi
alistas-debatem-cen%C3%A1rio-do-direito-internacional-no-s%C3%A9culo-XXI
MERCADANTE, Araminta de Azevedo (coordenador). Blocos Econmicos e
Integrao na Amrica Latina, frica e sia. Curitiba: Juru, 2007, p. 107.
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA. Relatrios (1949) apud TRINDADE,
Antnio Augusto Canado. Direito das organizaes internacionais. 2 ed. Belo
Horizonte: Del Rey, 2002. p. 20-21.
Caso Ellwanger HC 82.424
Sntese do caso: Siegfried Ellwanger editou e publicou obras de contedo antisemita e, por isso, foi processado criminalmente, sob a alegao de
enquadramento no art. 20 da Lei n 7.716/89 (incitao a discriminao ou
20
poltico-social
que
gere
discriminao
preconceito
Referncias:
BELTRAMELLI NETO, Slvio. Direitos Humanos. 2015. 2 Edio. Editora
JusPodivm.
STF,
HC
82.424.
Disponvel
em:
<
http://www.stf.jus.br/portal/geral/verPdfPaginado.asp?id=79052&tipo=AC&descric
ao=Inteiro%20Teor%20HC%20/%2082424> Acesso em 08.12.2015.
SILVA, Virglio Afonso da. A Constitucionalizao do Direito: Os Direitos
Fundamentais nas Relaes entre Particulares. 2011. 1 Edio. Malheiros
Editora.
alm da formao tcnica, tambm devem ter formao teolgica de acordo com
a religio; e leigos, para os quais no se exige formao teolgica.
A professora Cheryl Perich foi contratada para vaga destinada aos vocacionados.
Entretanto, passou a sofrer de doena que lhe impedia de executar com perfeio
suas atividades (narcolepsia grave distrbio do sono). Ela acabou sendo
demitida.
Apresentou queixa Comisso de Igualdade de Emprego e Oportunidade
sustentando ter sido vtima de discriminao em razo de sua doena. A
Comisso processou a Escola Hosanna-Tabor sob a alegao que houve
violao ao Americans with Disabilities Act de 1990 (ADA), o qual probe atos
discriminatrios contra um empregado por causa de sua deficincia.
Em sua defesa, Hosanna-Tabor levantou a exceo ministerial, segundo a qual as
organizaes religiosas esto isentas de demandas estaduais e federais por
discriminao no emprego, apresentadas pelos funcionrios ministeriais. Essa
exceo tem espeque no seguinte trecho da Constituio dos EUA "O Congresso
no far nenhuma lei relacionada ao estabelecimento de religio, ou proibindo o
seu livre exerccio.".
Por unanimidade, a Suprema Corte acolheu a tese da Igreja.
Observaes:
ltimos anos.
liberdade das instituies religiosas para decidir acerca dos critrios utilizados na
escolha de quem ministrar aos seus fiis.
De outro lado, abre precedente perigoso para que sejam adotados critrios
odiosos.
Classificao de Schilling
Bibliografia:
Informe da Previdncia Social de Junho de 2004, Vol. 16, n 06.
Oliveira,
Graduao
25
concorrente,
restituir
ao
empregador
os
bnus
que
recebeu
antecipadamente" (gn).
26
incentive share units, razo pela qual no gozam da proteo que comumente se
confere s verbas de natureza salarial.
Como visto, a metodologia das incentive share units envolve a concesso de uma
cota virtual de aes resgatveis aps o perodo de carncia, desde que
atendidas as condies previstas em regulamento. Logo, o direito de resgatar as
aes somente se materializa em direito subjetivo aps o final do prazo de
carncia fixado pelo plano.
Em recente deciso o TST entendeu que " lcita a clusula que prev a perda de
aes fantasmas (unidades monetrias de incentivo) pelo empregado que pedir
demisso antes de decorrido o prazo de carncia (vesting)" (ARR-284380.2011.5.02.0030 , Relatora Ministra: Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, Data de
Julgamento: 18/11/2015, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 20/11/2015).
No caso, como noticiado pelo prprio TST, a sua 8 turma "considerou lcita
clusula que prev a perda de "aes fantasmas" (aes de incentivo, um tipo de
bnus) pelo empregado que pede demisso antes de decorrido o prazo de
carncia de trs anos fixado pelo regulamento do Banco de Investimentos Credit
Suisse (Brasil) S.A."
27
sempre o direito de preservar aquilo que jamais poder ceder a quem quer que
seja, e, bem assim, o direito correlativo de se livrarem de quem infringir esta lei de
autopreservao que os levou a organizarem-se em sociedade." (LOCKE, John.
Segundo Tratado do Governo. Lisboa: fundao Calouste Gulbenkian, 2007, p.
168). Dizer que um homem se da gratuitamente, dizer uma coisa absurda e
inconcebvel; tal ato ilegtimo e nulo, por isso mesmo que aquele que o realiza
no est na posse dos seus sentidos". (ROUSSEAU, J.Contrato Social. Lisboa:
Portuglia Editora, 1966, l, IV) Os extratos mencionados trazem a repulsa de dois
grandes filsofos agresso liberdade humana. Tendo em vista o conceito de
justia, sobre o tema da restrio aos direitos humanos , responda: c) O que
direito fundamental como agregado molecular feixe de direitos, (clusterrights)?
Constelao de indcios
A referida teoria j vem sendo utilizada e aceita pelos tribunais ptrios, como se
demonstra em um julgamento proferido no TRT da 18 regio em que o relator
encontrou inmeras provas indiretas, que classificou de "constelao de indcios"
29
do scio com
outras
http://pndt.jusbrasil.com.br/noticias/3061097/turma-reconhece-assedio-sexual-apartir-de-indicios
Constituies
heternomas
(heteroconstituies)
Constituies
(doutro
prisma)
uma deslocao da
regra
de
autnomas,
ou
autoconstituies,
ou,
por
que
no,
Contrabando legislativo
Caldas de lei ou contrabando legislativo so expresses equivalentes usadas
pelo jurista Michel Temer, na hiptese em que num Projeto de Lei acrescentado
sorrateiramente um assunto que nada tem a ver com o projeto com o fim de no
chamar a ateno.
Fonte:
http://lfg.jusbrasil.com.br/noticias/1987852/o-que-se-entende-por-caldas-
de-lei-ou-contrabando-legislativo-joaquim-leitao-junior
31
O STF decidiu que a partir de agora, o Congresso Nacional no pode mais incluir,
em medidas provisrias (MPs) editadas pelo Poder Executivo, emendas
parlamentares que no tenham pertinncia temtica com a norma.
Fonte:
http://www.conjur.com.br/2015-out-15/congresso-nao-contrabando-
legislativo-decide-stf
Contraditrio intil
32
33
chamado contraditrio intil. A sentena proferida inaudita altera parte que julga
o mrito em favor do ru (arts. 285-A e 295, IV, do CPC) que nem foi citado
certamente no se amolda ao conceito de contraditrio, porque nesse caso o ru
no sequer informado da existncia da demanda. Mas realmente se pode falar
em ofensa ao princpio do contraditrio? Exatamente qual seria a funo de citar o
ru e dele permitir uma reao se o juiz j tem condies de dar a vitria definitiva
da demanda (sentena de mrito) a seu favor? Evidentemente, nenhuma digna de
nota, no se podendo antever qualquer agresso ao ideal do princpio do
contraditrio nessas circunstncias.
Legislao:
Art. 285-A do CPC
Art. 527 do CPC
Art. 557 do CPC.
Fontes:
http://www.advogador.com/2013/05/principios-do-processo-civil-resumoparaconcursospublicos.html
ASSUNO NEVES, Daniel Amorim. Manual de Direito Processual Civil. So
Paulo : Editora Mtodo, 2009. p. 59
Contrato de atividade
A diferena entre "trabalho" e "atividade em sentido estrito" no meramente
acadmica, porque traz consigo importantes reflexos prticos no mbito
trabalhista e previdencirio, conforme se poder perceber.
A atividade entendida como um gnero que comporta duas espcies: o
trabalho e a atividade em sentido estrito. O que distingue as referidas espcies
substancialmente
a meta.
Enquanto
o "trabalho",
indispensavelmente
35
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
Crowdsourced Constitucion
Hodiernamente, muito se tem falado sobre transformaes advindas das novas
mdias, sobretudo as redes sociais, inclusive no tocante viabilizao de um
sistema democrtico mais participativo e conexional, com consultas constantes
populao e debates inclusivos jamais vistos ou experimentados em pocas
anteriores.
Assim, a partir de uma experincia na Islndia, surgiu a
crowdsourced
portal
E-democracia
da
Cmara
dos
Deputados
37
Dano existencial
sero, por sua vez, responsveis pelo seu crescimento ou realizao profissional,
social e pessoal.
Jlio Csar Bebber, um dos autores a adotar essa expresso para designar as
leses que comprometem a liberdade de escolha e frustram o projeto de vida que
a pessoa elaborou para sua realizao como ser humano, esclarece haver optado
por qualificar esse dano com o epteto j transcrito justamente porque o impacto
por ele gerado "provoca um vazio existencial na pessoa que perde a fonte de
gratificao vital"(1).
Nos danos desse gnero o ofendido se v privado do direito fundamental,
constitucionalmente assegurado, de, respeitando o direito alheio, livre dispor de
seu tempo fazendo ou deixando de fazer o que bem entender. Em ltima anlise,
ele se v despojado de seu direito liberdade e sua dignidade humana(2).
Giuseppe Cassano, citado por Amaro Alves de Almeida Neto, esclarece que por
dano existencial "se entende qualquer dano que o indivduo venha a sofrer nas
suas atividades realizadoras (...)"(3). Flaviane Rampazzo Soares, por sua vez,
considera que ele "abrange todo acontecimento que incide, negativamente, sobre
o complexo de afazeres da pessoa, sendo suscetvel de repercutir-se, de maneira
consistente - temporria ou permanentemente - sobre a sua existncia"(4).
Segundo Flaviana Rampazzo Soares, capaz de atingir distintos setores da vida
do indivduo, como: a) atividades biolgicas de subsistncia; b) relaes afetivofamiliares; c) relaes sociais; d) atividades culturais e religiosas; e) atividades
recreativas e outras atividades realizadoras, tendo em vista que qualquer pessoa
possui o direito serenidade familiar, salubridade do ambiente, tranquilidade
no desenvolvimento das tarefas profissionais, ou ao lazer, etc.(5)
Como todo e qualquer espcie de dano, indenizvel quando presente os
requisitos da reparao civil aquiliana ( art. 187 c/c 927 do Cdigo Civil). So
requisitos elementares, alm dos elementos inerentes qualquer forma de dano,
como a existncia de prejuzo, o ato ilcito do agressor e o nexo de causalidade
entre as duas figuras, o conceito de dano existncia integrado por dois
elementos, quais sejam: a) o projeto de vida; e b) a vida de relaes(6).
Exemplo prtico: jornadas exaustivas que impossibilitem o empregado de realizar
algum projeto pessoal, como frequentar aulas de uma faculdade ou simplesmente
que obstrua o convvio familiar.
Referncias :
39
(1)
BOUCINHAS
FILHO,
Jorge
Cavalcanti.
Aplicao
da
teoria
da
NICCOLAI, Alberto. Orario di lavoro e resto della vita. Lavoro e diritto, anno
Ainda:
O dano existencial, ou o dano existncia da pessoa, consiste na violao de
qualquer um dos direitos fundamentais da pessoa, tutelados pela Constituio
Federal, que causa uma alterao danosa no modo de ser do indivduo ou nas
atividades por ele executadas com vistas ao projeto de vida pessoal, prescindindo
de
qualquer repercusso financeira ou econmica que do fato da leso possa
decorrer.
(ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial: a tutela da dignidade da
pessoa humana. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 6, n. 24, ms out/dez,
2005, p.68.)
Constituem elementos do dano existencial, alm do ato ilcio, o nexo de
causalidade
e o efetivo prejuzo, o dano realizao do projeto de vida e o prejuzo vida de
relaes.
Com efeito, a leso decorrente da conduta patronal ilcita que impede o
empregado
40
41
Dano Marginal
Dessa forma, se ou autor for obrigado a esperar a coisa julgada material acerca
de um direito, de logo provado (seja pela apresentao de provas irrefutveis,
seja pela incontrovrsia ou pelo reconhecimento do pedido, ainda que
parcialmente), para requerer a execuo, a ele ter sido imposto um dano
marginal, com o processo servindo ao ru que no tem razo. Prolonga-se o
estado de insatisfao do direito subjetivo a ser tutelado para alm do tempo
42
dentro do qual este direito poderia ser efetivamente tutelado. Nessa hiptese,
afeta-se a efetividade diretamente.
Para combater o perigo de tardana ou dano marginal por induo processual
s se revelam eficazes medidas que permitam uma imediata, ainda que a ttulo
precrio, utilizao do bem da vida pretendido pelo autor, como, por exemplo, a
tcnica da antecipao de tutela visa a eliminar.
43
pelas
pelos
empregadores.
Isso
levaria
transferir
responsabilidade
de todos os infortnios de trnsito para os empregadores, o que levaria a um srio
questionamento sobre o equilbrio do sistema.
O conceito de acidente de trabalho ocorrido fora do local de trabalho ainda inclui
acidentes ocorridos de ordem ou na realizao de servio sob a autoridade da
empresa[64]; na prestao espontnea de qualquer servio empresa para lhe
evitar prejuzo ou proporcionar proveito[65] e em viagem a servio da empresa,
19
45
inclusive para estudo, quando financiada por esta dentro de seus planos para
melhor capacitao de mo-de-obra, independentemente do meio de locomoo
utilizado, inclusive veculo de propriedade do segurado[66]. Como se v, o nexo
de
causalidade bastante extenso com relao aos motivos dos deslocamentos do
trabalhador em funo de seu trabalho para a empresa. Somente no haveria
acidente de trabalho se demonstrada a ausncia do nexo de causalidade por
desvio
de rota (ausncia de nexo topogrfico) ou por desvio de finalidade (ausncia de
nexo
cronolgico). So casos de interrupes, desvios ou prolongamentos do itinerrio
realizados por iniciativa do empregado, sem nexo de causalidade com o seu
trabalho.
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
Direito ao esquecimento
Consiste na alegao feita pela vtima de crime ou por seus familiares para
questionar a veiculao miditica de fatos pretritos e que supostamente j teriam
sido esquecidos pela sociedade. A matria objeto do ARE 833.248 e teve
repercusso geral reconhecida pelo plenrio virtual do E. STF em virtude da
coliso de direitos fundamentais: de um lado, a liberdade de expresso e o direito
informao; de outro, a dignidade da pessoa humana, a inviolabilidade da
imagem, da intimidade e da vida privada.
O recurso foi interposto por familiares da vtima de um homicdio, Ada Curi, de
grande repercusso, em 1958, ocorrido no Rio de Janeiro em decorrncia do
assunto ter sido lembrado no programa Linha Direta da TV Globo.
Registre-se que o C. STJ Resp. 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7) j abordou
o tema e reconheceu esse direito a um homem absolvido pela justia de ser
coautor/partcipe da Chacina da Candelria, que foi noticiado pelo programa
televisivo retromencionado, ainda que constasse a sua inocncia. Nesse caso,
concluiu-se que o homem inocentado pela acusao da prtica de homicdio teve
sua imagem e nome expostos de forma desnecessria e vinculando a imagem de
culpado.
46
dos
a contratao
de seus
ano
20,
n.
4490,
17
out.
2015.
Disponvel
em:
47
Fonte:
http://www.conjur.com.br/2015-mar-01/justica-reconhece-autonomia-
indenizacao-tempo-perdido
Sob seu contorno atual, a matria foi objeto de diversos e antagnicos estudos e
teorias. Os principais deles foram empreendidos por Carlos Francesco Gabba e
Paul Roubier, percursores das teorias do direito adquirido e das situaes
jurdicas, respectivamente.
1) Para Carlos Francesco Gabba, a lei no pode ter efeitos retroativos, de forma
que o direito adquirido no ser atingido por lei posterior que rege a matria.
Segundo o autor, tambm se considera retroativa a lei que age no presente, com
aplicao imediata e atingindo a situao jurdica formada e consolidada sob o
regramento anterior ("direito adquirido").
48
2) Para Paul Roubier, os conflitos de lei no tempo poderiam ser resolvidos pela
adoo de um conceito tcnico de retroatividade.[2] Defende, portanto, que a lei
nova, ao produzir efeitos imediatos, incida sobre os direitos adquiridos -
exceo de casos especiais, como dos contratos.
A aplicao da lei nova sobre fatos pendentes,segue essa lgica, para Roubier:
se a lei nova cria ou extingue situao jurdica durante a fase dinmica (incidindo
sobre fatos anteriores a sua entrada em vigor), seria considerada retroativa - e,
portanto, proibida pelo Cdigo Napolenico;
Referncia bibliogrfica:
[1] ALMEIDA, Lilian Barros de Oliveira. O Direito Adquirido na Jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal: Anlise da Incidncia da Contribuio Previdenciria
sobre os Inativos. Disponvel em:
http://jus.com.br/artigos/8405/o-direito-adquirido-na-jurisprudencia-do-supremotribunal-federal
Acesso em 10/11/2015.
[2] LEVADA, Felipe Antnio Marchi. Dissertao de Mestrado, Faculdade de
Direito da Universidade de So Paulo: O Direito Intertemporal e os Limites da
Proteo do Direito Adquirido; 2009. Disponvel em:
http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2131/tde-19112009133339/publico/Filipe_Antonio_Marchi_Levada_Dissertacao.pdf
Acesso em 10/11/2015
50
defendido
por
Subterrneo ou Submerso.
As Agncias Executivas so institudas pelo Poder Pblico com intuito de otimizar
recursos, reduzir custo e melhorar a prestao de servios. No se trata de nova
entidade estatal, mas de novo atributo ou qualificao da entidade j existente.
Bom seria se ficassem apenas nesses conceitos bsicos do que se revelou ser a
agncia executiva e sua atuao, posto que, segundo o professor Zaffaroni, o
sistema penal subterrneo exercido pelas agncias executivas de controle portanto, pertencentes ao Estado - margem da lei e de maneira violenta e
arbitrria, contando com a participao ativa ou passiva, em maior ou menor grau,
dos demais operadores que compem o sistema penal.
O sistema penal paralelo, a propsito, exercido por agncias que no fazem
parte do discurso manifesto do sistema penal, mas que, como aquelas, exercem o
ius puniendi.
Todo sistema penal paralelo pune com a mesma impetuosidade que o Estado,
como se estivesse agindo em represso a uma atividade no fomentada pelo
Estado, isto , no permitida.
Para exemplificar o sistema paralelo de que aqui se fala, temos o banimento de
atletas pelas federaes esportivas em caso de doping, sanes administrativas
que inviabilizam empreendimentos comerciais, multas de trnsito de elevado
valor, aes fiscalizatrias do Inmetro que multam estabelecimentos que no
utilizam balanas de medio digitais, entre outras.
Isso ocorre em razo da incompetncia operacional das agncias do sistema
penal, tais como Polcia, Ministrio Pblico e Judicirio em suas atividades
precpuas.
51
Referncia:
GUIMARES, Cludio Alberto Gabriel. Reviso crtica da pena privativa de
liberdade:
uma
aproximao
democrtica.
Disponvel
em
http://www.alfonsozambrano.com/memorias/magistrale
Eugenio Ral Zaffaroni in (Direito Penal Brasileiro. Rio de Janeiro: Revan, 2003,
p. 52-53; 69-70)
PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Direito Administrativo. 15. ed. So Paulo: Atlas,
2003, pg. 366
O QUE SE ENTENDE POR DIREITO PENAL SUBTERRNEO? Por constanze
advogados.
Acesso
em
23/07/2011
emhttp://buenoecostanze.adv.br/index.php?option=com_content&task=view&id=1
312&Itemid=44
Referncias:
MARTINS, Srgio Pinto. O Trabalho da Pessoa com Deficincia. Disponvel em <
http://www.cartaforense.com.br/conteudo/colunas/trabalho-da-pessoa-comdeficiencia/8123> Acesso 08.12.2015.
LARAIA, Maria Ivonete Fortunato. A Pessoa Com Deficincia e o Direito do
Trabalho.
Disponvel
em
53
<http://www.dominiopublico.gov.br/download/teste/arqs/cp121701.pdf>.
Acesso
em 08.12.2015.
FONSECA,
Ricardo
Tadeu
Marques.
Disponvel
em
<
http://www.revistareacao.com.br/website/Edicoes.php?e=91&c=9120&d=0>
Acesso em 08.12.2015.
Downsizing, strainning e sndrome de burnout
Downsizing em traduo livre significa achatamento, ou seja, consiste numa
srie de medidas para a enxugar as despesas e otimizar os recursos existentes, a
fim de aumentar a produtividade da empresa. Nesse processo de reestruturao
(ou reengenharia) ocorre a reduo do quadro de funcionrios, para que os
custos do negcio sejam minimizados. Na teoria a ideia tem bastante fundamento,
mas erros na execuo do downsizing ou sua implementao sem a necessria
preocupao com a qualidade de vida no trabalho ir resultar em graves
problemas.
Nesse cenrio aparece a gesto por estresse, ou strainning, onde gestores
administram por meio de ameaas dirias, utilizadas com o intuito de motivar os
trabalhadores e incentivar o aumento de sua eficincia. Os subordinados so
lembrados, exausto, que a empresa confiou neles e os manteve no emprego,
e que eles devem fazer por merec-lo, o que significa produzir cada vez mais. O
straining um assdio consideravelmente mais grave que o assdio moral
interpessoal (tradicional), por se tratar de uma prtica institucionalizada pela
empresa no sentido de incrementar seus lucros s custas da dignidade humana
dos trabalhadores.
Trata-se do assdio moral organizado uma "tcnica gerencial" por meio da qual
os empregados so levados ao limite de sua produtividade, em virtude de
ameaas, que vo desde a humilhao e ridicularizao em pblico at a
demisso. O straining um assdio consideravelmente mais grave que o assdio
moral interpessoal (tradicional), por se tratar de uma prtica institucionalizada pela
empresa no sentido de incrementar seus lucros s custas da dignidade humana
dos trabalhadores.
54
Doutrina:
O psicoterror no trabalho de natureza estratgica se evidencia sob duas
modalidades distintas: o assdio moral e a gesto por estresse ou "straining". No
assdio moral, a vtima individualizada e passa a sofrer ataques reiterados e
sistemticos, como o rebaixamento de funo, do cargo ou o corte de
prerrogativas inerentes ao status profissional, isolamento e, por fim, a imposio
do cio enlouquecedor. Destri-se a auto-estima pela degradao da honra
profissional, e, invariavelmente, a vtima termina com distrbios psicossomticos
relevantes, o que determina seu afastamento do trabalho. A era em que vivemos
se caracteriza pelo corte do elo entre o passado e futuro, a nota tpica da
mentalidade a breve termo a descontinuidade, por isso mesmo a experincia se
torna um fardo a se desembaraar. Prova disso que os trabalhadores com mais
de 40 anos se tornaram as vtimas preferenciais do assdio moral: ele ou ela
guarda no apenas a memria do modus faciendi passado, mas, sobretudo, da
histria dos direitos e garantias sociais e no esto dispostos, muito menos
disponveis, a aceitar a desregulamentao dos contratos que se configura numa
verdadeira regulamentao perversa. O cancelamento da memria consiste
precisamente em afastar as provas e testemunhas de um tempo em que os
direitos humanos eram sinais de evoluo.
O assdio moral se manifesta atravs de uma ampla variedade de condutas, da
a dificuldade dos juristas em construir uma tutela satisfatria. Ainda que no
explicitem, os juzes normalmente se valem da teoria da vinculao dos entes
privados aos direitos fundamentais para coibirem o assdio moral, a exemplo da
jurisprudncia italiana, que definiu a imposio do cio (dimensionamento) no
trabalho como violao do direito fundamental de expressar a personalidade e
dano profissionalidade. Partindo, porm, de uma reviso dos fundamentos do
direito constitucional, ensina o constitucionalista espanhol Maestro Buelga que
perfeitamente possvel uma compreenso do fenmeno, tomando-o como
categoria unitria. Essa proposio considera no a forma de manifestao, mas,
sobretudo, o objetivo (destruir a auto-estima da vtima pela degradao das
condies de trabalho), o que se prova objetivamente com os prprios fatos e os
55
de
uma
determinada
organizao,
indistintamente,
so
pressionados para produzir, atingir metas e bater recordes, sob intensa ameaa
de perder o emprego ou de sofrer um castigo humilhante, como nos depoimentos
acima descritos. As ameaas se realizam e os castigos so praticados, diante de
uma plateia estimulada a vaiar os "perdedores". A natureza dos castigos varia de
acordo com o grau de liberdade do ND (narcisista destrutivo), e vo desde a
imitao do trotear da "eguinha pocot", a simulao de uma relao
homossexual coletiva no estilo da pirmide humana de "Abu Ghraib", ante o
alarido dos sujeitos ativos que gritam: "fuma", "fuma", "fuma". Do ponto de vista
jurdico processual, a principal importncia na distino dessas espcies de
psicoterror no trabalho quanto natureza da tutela. Na hiptese de straining,
ocorre tanto o dano de natureza individual quanto o de natureza coletiva.
fonte: http://sosombraeaguafresca.blogspot.com.br/2011/05/straining-e-direito-dotrabalho.html
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI43204,11049A+banalizacao+do+mal+no+trabalho
de investigao
Pblico
Referncia bibliogrfica
Fonte: Administradores.com.br
Link:
http://www.administradores.com.br/artigos/carreira/downsizing-straining-e-
burnout/76411/
Efeito backlash da jurisdio constitucional
No voto do relator, Min. Luiz Fux, o backlash foi citado como fundamento para que
esse julgador justificasse o seu posicionamento de flexibilizar o princpio
constitucional do estado de inocncia para fins eleitorais, em face das cobranas
da sociedade civil, in verbis:
Em outras palavras, ou bem se realinha a interpretao da presuno de
inocncia, ao menos em termos de Direito Eleitoral, com o estado espiritual do
povo brasileiro, ou se desacretida a Constituio [...]
Assim, no cabe a este Tribunal desconsiderar a existncia de um
descompasso entre a jurisprudncia e a hoje fortssima opinio popular a respeito
do tema ficha limpa, sobretudo porque o debate se instaurou em interpretaes
plenamente razoveis da Constituio e da Lei Complementar n 135/10
interpretaes essas que ora se adotam[2]. (grifos acrescidos).
59
[1] POST, Robert; SIEGEL, Reva. Roer age: democratic constitucionalism and
backlah. In: Havard Civil Rights-Civil Liberties Law Review, v. 42, 2007. Disponvel
em: http://papers.ssrn.com/abstract=990968. Acessado em 2 de dezembro de
2011.
[3] ADPF 144, Rel. Min. Celso de Mello, DJe-035 DIVULG 25-02-2010.
[4] KLARMAN, Michael. How Brown changed race relations: the backlash thesis.
In: The journal of American history, v. 81, n. 1, 1994. Disponvel em:
www.jstor.org/stable/2080994. Acessado em 2 de dezembro de 2011.
60
Ver
tambm:
http://direitosfundamentais.net/2015/09/05/efeito-backlash-da-
jurisdicao-constitucional-reacoes-politicas-a-atuacao-judicial/
Logo, uma supresso absoluta das prestaes de contedo social sem nenhum
tipo de compensao se revela inadmissvel.
61
A liberdade de conformao do legislador nas leis sociais nunca pode afirmarse sem reservas, pois est sempre sujeita ao princpio da igualdade, princpio da
proibio de discriminaes sociais e de polticas antissociais. As eventuais
modificaes destas leis devem observar os princpios do Estado de direito
vinculativos da actividade legislativa e o ncleo essencial dos direitos sociais. O
princpio da proibio de retrocesso social pode formular-se assim: o ncleo
essencial dos direitos sociais j realizado e efectivado atravs de medidas
legislativas [...]
deve
considerar-se
constitucionalmente
garantido,
sendo
de outros
uma
inconstitucionalidade
por
omisso
[...].
Noutras
Porm, ateno:
especialmente
econmica
tcnica,
fim
de conseguir
O Pacto da Costa Rica foi ratificado pelo Brasil antes da EC45. Esta Conveno
Americana sobre Direitos Humanos tem qual alcance diante do 3 do art. 5? O
que fazer se conflitar com a Constituio?
65
OBS: O tema tambm, caso seja questionado o fato da priso civil do depsito
infiel esteja prevista na CF, pode ser respondido a partir da eficcia paralisante
provocada pela norma internacional supralegal (paralisou todo o regramento
infralegal sobre a priso, tornando-a, portanto, no mais possvel).
Efeito prodrmico do ato administrativo
O ato administrativo ser eficaz quando for apto a produzir efeitos prprios, ou
seja, quando o ato estiver pronto para atingir o fim a que foi destinado.
Cumpre distinguir os efeitos dos atos administrativos, segundo Celso Antnio
Bandeira de Mello, que podem ser: tpicos ou prprios, que so os efeitos
principais do ato, correspondem a sua funo primordial (ex. no ato de posse, o
seu efeito tpico prover algum em cargo pblico); atpicos ou imprprios,
correspondem aos efeitos decorrentes da produo do ato, sem que resultem de
seu contedo especfico.
Os efeitos atpicos se subdividem em: reflexos ou ricochete, que constituem
naqueles que atingem terceiros que no fazem parte da relao jurdica travada
entre a Administrao e o sujeito passivo do ato (ex. locatrio de um imvel que
foi desapropriado); preliminares ou prodrmicos, desencadeados durante o
perodo que vai da edio do ato at a deflagrao de seus efeitos tpicos,
existem enquanto perdurar a situao de pendncia do ato (ex. nos atos sujeitos
a controle por parte de outro rgo, o dever-poder de emitir o ato de controle
66
Empregado de cristal
Referncia bibliogrfica
[1] CASABONA, Carlos Mara Romeo. Gentica y Derecho: responsabilidad
jurdica y mecanismos de control. Buenos Aires: Astrea, 2003.
[2] MIZIARA, Raphael. PIOVESAN, Alenxandre. O acesso ao patrimnio gentico
do empregado: limites sua utilizao e consequncias no mbito laboral. In:
Temas Atuais de Direito e Processo do Trabalho. Salvador: JusPodivm, 2014.
[3] NASSIF, Elaine Noronha. Gentica e Discriminao no Trabalho: uma
cogitao. Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg. - Belo Horizonte, 30 (60): 109-118,
Jul./Dez.99. pg. 109.
68
Documento:
CARTA ENCCLICA PACEM IN TERRIS DO SUMO PONTFICE PAPA JOO
XXIII AOS VENERVEIS IRMOS PATRIARCAS, PRIMAZES, ARCEBISPOS,
BISPOS E OUTROS ORDINRIOS DO LUGAR EM PAZ E COMUNHO COM A
S APOSTLICA AO CLERO E FIIS DE TODO O ORBE, BEM COMO A
TODAS AS PESSOAS DE BOA VONTADE A PAZ DE TODOS OS POVOS NA
BASE DA VERDADE, JUSTIA, CARIDADE E LIBERDADE
18. No que diz respeito s atividades econmicas, claro que, por exigncia
natural, cabe pessoa no s a liberdade de iniciativa, seno tambm o direito ao
trabalho.
22. Cumpre, alis, recordar que ao direito de propriedade privada inerente uma
funo social.
64. Faz-se mister, pois, que os poderes pblicos se empenhem a fundo para que
ao desenvolvimento econmico corresponda o progresso social e que, em
proporo da eficincia do sistema produtivo, se desenvolvam os servios
essenciais, como: construo de estradas, transportes, comunicaes, gua
potvel, moradia, assistncia sanitria condies idneas para a vida religiosa e
ambiente para o espairecimento do esprito. Tambm necessrio que se
esforcem por proporcionar aos cidados todo um sistema de seguros e
previdncia, a fim de que no lhes venha a faltar o necessrio para uma vida
digna em caso de infortnio, ou agravamento de responsabilidades familiares. A
quantos sejam idneos para o trabalho esteja facultado um emprego
correspondente sua capacidade. A remunerao do trabalho obedea s
normas da justia e da eqidade. Nas empresas permita-se aos trabalhadores
operar com senso de responsabilidade.
70
fonte:
http://www.vatican.va/holy_father/john_xxiii/encyclicals/documents/hf_j-
xxiii_enc_11041963_pacem_po.html
Encclica Populorum progressio (1967)
ainda
que
tenha
suscitado
crticas
ferozes
nos
meios
mais
71
Documento:
CARTA ENCCLICA POPULORUM PROGRESSIO DE SUA SANTIDADE PAPA
PAULO VI AOS BISPOS, SACERDOTES, RELIGIOSOS, FIIS E TODOS OS
HOMENS DE BOA VONTADE
3. AO A EMPREENDER
A propriedade
23. "Se algum, gozando dos bens deste mundo, vir o seu irmo em necessidade
e lhe fechar as entranhas, como permanece nele a caridade de Deus?". Sabe-se
com que insistncia os Padres da Igreja determinaram qual deve ser a atitude
daqueles que possuem em relao aos que esto em necessidade: "no ds da
tua fortuna, assim afirma santo Ambrsio, ao seres generoso para com o pobre, tu
ds daquilo que lhe pertence. Porque aquilo que te atribuis a ti, foi dado em
comum para uso de todos. A terra foi dada a todos e no apenas aos ricos". Quer
dizer que a propriedade privada no constitui para ningum um direito
incondicional e absoluto. Ningum tem direito de reservar para seu uso exclusivo
aquilo que suprfluo, quando a outros falta o necessrio. Numa palavra, "o
direito de propriedade nunca deve exercer-se em detrimento do bem comum,
segundo a doutrina tradicional dos Padres da Igreja e dos grandes telogos".
Surgindo algum conflito "entre os direitos privados e adquiridos e as exigncias
comunitrias primordiais", ao poder pblico que pertence "resolv-lo, com a
participao ativa das pessoas e dos grupos sociais".
O trabalho
27. De igual modo, se por vezes reina uma mstica exagerada do trabalho, no
resta dvida de que este querido e abenoado por Deus. Criado sua imagem
"o homem deve cooperar com o Criador no aperfeioamento da criao e
72
imprimir, por sua vez, na terra, o cunho espiritual que ele prprio recebeu". Deus,
que dotou o homem de inteligncia, de imaginao e de sensibilidade, deu-lhe
assim o meio para completar, de certo modo, a sua obra: ou seja artista ou
artfice, empreendedor, operrio ou campons, todo o trabalhador um criador.
Debruado sobre uma matria que lhe resiste, o trabalhador imprime-lhe o seu
cunho, enquanto para si adquire tenacidade, engenho e esprito de inveno.
Mais ainda, vivido em comum, na esperana, no sofrimento, na aspirao e na
alegria partilhada, o trabalho une as vontades, aproxima os espritos e solda os
coraes: realizando-o, os homens descobrem que so irmos.
A sua ambivalncia
28. Ambivalente, sem dvida, pois promete dinheiro, gozo e poder, convidando
uns ao egosmo e outros revolta, o trabalho tambm desenvolve a conscincia
profissional, o sentido do dever e a caridade para com o prximo. Mais cientfico e
melhor organizado, corre o perigo de desumanizar o seu executor, tornando-o
escravo, pois o trabalho s humano na medida em que permanecer inteligente e
livre. Joo XXIII lembrou a urgncia de restituir ao trabalhador a sua dignidade,
fazendo-o participar realmente na obra comum: "deve-se tender a que a empresa
se transforme numa comunidade de pessoas, nas relaes, funes e situaes
de todo o seu pessoal". O trabalho dos homens e, com maior razo o dos
cristos,
tem
ainda
misso
de
colaborar
na
criao
do
mundo
Fontes:
http://www.vatican.va/holy_father/paul_vi/encyclicals/documents/hf_pvi_enc_26031967_populorum_po.html
http://pt.wikipedia.org/wiki/Populorum_Progressio
Engenharia social de Roscoe Pound
73
74
ASSIS, Olney Queiroz. KUMPEL, Vitor Frederico. ASSIS, Ana Elisa Spaolonzi
Queiroz. Sociologia da Administrao Judiciria. Site mbito Jurdico. Disponvel
em:
<http://ambito-
juridico.com.br/site/index.php?artigo_id=7587&n_link=revista_artigos_leitura>.
Acesso em :08 dez. 2015.
FRADERA, Vera Maria Jacob de. A Jurisprudncia Sociolgica nos Estados
Unidos da Amrica do Norte: O Pensamento de Benjamin N. Cardozo. Site
Ministrio
Pblico
Estado
do
Rio
Grande
do
Sul.
Disponvel
em:
Escuta ativa
que est prestando ateno ao que est sendo dito. Isso no quer dizer que o
mediador deva concordar com a parte. Recomenda se que apenas deixe claro
que a mensagem que foi passada foi compreendida. Muitas vezes, uma parte que
se apresenta inicialmente com semblante fechado e no cooperativa pode adotar
uma postura bastante produtiva, apenas porque sentiu que foi ouvida com
ateno. Isso porque ser ouvido significa ser levado a srio.
Alm disso, apenas ouvindo ativamente poder o mediador identificar as questes
mais importantes, as emoes e a dinmica do conflito o que faz com que as
intervenes do mediador sejam muito mais eficientes e oportunas. Quando a
parte que est falando sente que no est sendo interrompida ou questionada,
isso a deixa mais vontade e faz com que ela consiga articular melhor a
informao que deseja transmitir.
Finalmente, as partes veem o mediador como uma espcie de modelo de
comunicao que influencia como elas devem se comportar no processo de
resoluo de disputa. Assim, se o mediador atencioso e busca compreender as
partes, isso acaba por propiciar um ambiente cooperativo das partes entre si. O
mediador deve se preocupar em expandir a forma como as partes enxergam o
conflito, fazendo com que cada uma delas entenda a outra parte, estimulando o
poder que elas tm de resolver o conflito de forma autnoma. Justamente por
isso, os conselhos devem ser substitudos por uma escuta ativa para fins de
mostrar que o que o outro diz e sente est sendo entendido e importante.
Nessa perspectiva, se observa que dar conselhos normalmente se apresenta
como um expediente de dominao, figurando como uma maneira de
assistencialismo. Quem aconselha se coloca em posio superior. O conselho
bloqueia as necessidades de expresso, reconhecimento e emancipao do
aconselhado. Logo, escutar e escutar ativamente a melhor maneira de ajudar
os mediandos.
Por fim, destaco que os mtodos de soluo consensual de conflitos assumem
papel de relevncia com Novo CPC (Lei n. 13.105/2015) que na Seo V, do
Captulo III, do Ttulo IV, do Livro III dispe Dos conciliadores e mediadores
judiciais.
Referncias bibliogrficas:
76
em:
www.cnj.jus.br/files/conteudo/.../c276d2f56a76b701ca94df1ae0693f5b.pdf.
Acesso em 07/12/2015.
Voc
sabe
que
Rapport?
Disponvel
em:
http://www.ostrabalhistas.com.br/2015/10/voce-sabe-o-que-e-rapport.html. Acesso
em: 07/12/2015.
Estado de coisas inconstitucional ECI
Nesse sentido, importante destacar o conceito trazido por Lus Roberto Barroso
no que se refere ao ativismo judicial. Segundo o autor, ativismo judicial seria uma
participao mais ampla e intensa do Judicirio na concretizao dos valores e
fins constitucionais, com maior interferncia no espao de atuao dos outros dois
poderes. No entanto, necessrio ter-se cautela no que diz respeito aos limites
dessa participao, com observncia da legislao e, em especial, da
Constituio.
Por todo o exposto, entendo que se faz necessria a adoo de medidas efetivas
por parte do Estado, para revitalizao e transformao do sistema penitencirio
brasileiro, pois, do contrrio, as falhas que hoje o integram perduraro ainda por
longos anos.
Aprofundamento:
O conceito de ECI (Estado de Cosas Inconstitucional) foi desenvolvido pela
Corte Constitucional colombiana no contexto de violaes sistemticas de direitos
fundamentais
possui
um
propsito
bastante
ambicioso:
permitir
78
A primeira deciso sobre o tema foi de 1997 (SU 559/97), envolvendo uma
demanda de professores que questionaram judicialmente a perda de alguns
benefcios sociais. Referida deciso, contudo, no traduz a real dimenso do
instituto, pois, nesse primeiro caso, o ECI foi mobilizado principalmente como uma
ferramenta para evitar a repetio de demandas individuais sobre o mesmo
assunto. Como havia vrios professores na mesma situao dos demandantes, a
Corte optou por declarar o estado de cosas contrrio constituio e exigir que
fosse construda uma soluo uniforme para todos, evitando assim a propositura
de vrias aes judiciais individuais sobre o mesmo tema.
79
De qualquer modo, notrio que tal deciso abriu as portas para a superao de
um modelo de proteo jurdica de ndole individual, onde o Judicirio responde a
cada demandante em particular, no podendo ir alm dos limites do pedido inicial.
Com a declarao do ECI, o comando judicial visa solucionar o problema no s
daquelas pessoas que ingressaram com a ao, mas de todos os demais
afetados. E mais: so chamados para o processo no apenas os rgos que
esto diretamente envolvidos na violao dos direitos dos demandantes, mas
todos aqueles que possam, de algum modo, contribuir para buscar a soluo
global do problema.
80
De certo modo, o modelo do ECI pode ser at til para os demais poderes, na
medida em que pode evitar a pulverizao de solues tpicas em muitos nveis
diferentes que, sem dvida, atrapalhariam a gesto do sistema. Ou seja, se o ECI
for declarado, e o plano de ao elaborado e iniciado, os rgos envolvidos
poderiam, em tese, ter um maior controle da situao, favorecendo a
racionalidade no processo decisrio. Hoje, como qualquer situao de desrespeito
constituio judicializada de forma isolada, impossvel alcanar solues
sistematizadas, reinando um verdadeiro caos que pode at aumentar o quadro de
inconstitucionalidade. Basta ver o exemplo da judicializao da sade, em que as
microsolues (caticas) impedem qualquer planejamento das macrosolues
84
Por fim, uma observao mais crtica, com um tom realista. Como se nota, o ECI
um instituto bastante ambicioso, j que, por meio dele, busca-se resolver pronta
e eficazmente problemas complexos de natureza estrutural de largas propores.
A prudncia, porm, nos recomenda a ser mais cauteloso quanto s
possibilidades do instituto. Cautela aqui em dois sentidos. Em primeiro lugar, na
prpria definio do papel do Judicirio nesse processo. O modelo s faz sentido
se o rgo judicial tiver plena conscincia dos limites de sua atuao. O propsito
do ECI no deve ser o de transformar o Judicirio em um superrgo responsvel
pela elaborao e execuo de polticas pblicas.Deve ser justamente o oposto
disso, pois, nesse modelo, os juzes no exercem um papel de substituio, mas
de mera superviso ou acompanhamento de um projeto que foi planejado pelos
entes responsveis, dentro de suas respectivas esferas de competncia. (Nesse
ponto, pode-se criticar o pedido formulado na ADPF 347/DF, que, claramente,
deturpa parcialmente o modelo, j que so apresentadas medidas concretas de
soluo que seriam, caso deferidas, impostas pelo Judicirio sem uma anlise
dos rgos responsveis).
Fonte:
PLENRIO
Sistema carcerrio: estado de coisas inconstitucional e violao a direito
fundamental - 6
O Plenrio concluiu o julgamento de medida cautelar em arguio de
descumprimento de preceito fundamental em que discutida a configurao do
chamado
estado
de
coisas
inconstitucional
relativamente
ao
sistema
quando possvel,
penas
alternativas
priso,
ante
coordenao
institucional.
ausncia
de
medidas
legislativas,
Charles
Nunes.
Estado
de
exceo
ameaa
direitos
92
94
Referncia bibliogrfica
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 14 ed. Malheiros
Editores, 1997, p. 222.
CHIARINI JNIOR, Enas Castilho. Sistema de cotas para negros e pardos:
hiptese de excluso de benefcio incompatvel com o princpio da isonomia. In:
mbito
Jurdico,
Rio
Grande,
VII,
n.
17,
maio
2004.
Disponvel
em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php/%3C?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=3574
&revista_caderno=9>. Acesso em out 2015.
Execuo invertida
A chamada execuo invertida nada mais que a transferncia da iniciativa da
execuo do credor para a Fazenda Pblica devedora, com vistas de garantir
uma maior efetividade na execuo do credor. Assim, havendo uma deciso
transitada em julgado condenando a Fazenda Pblica ao pagamento de uma
quantia considerada como de pequeno valor, o prprio Poder Pblico (devedor)
prepara uma planilha de clculos com o valor que devido e apresenta isso ao
credor. Caso este concorde, haver o pagamento voluntrio da obrigao. Desse
modo, a Fazenda Pblica, em vez de aguardar que o credor proponha a
execuo, ela j se antecipa e apresenta os clculos da quantia devida. O Poder
Pblico, sem necessidade de processo de execuo, cumpre voluntariamente a
condenao. STJ. 1 Turma. AgRg no AREsp 630.235-RS, Rel. Min. Srgio
Kukina, julgado em 19/5/2015 (Informativo 563).
Diga-se que a discusso que envolveu a execuo invertida girou em volta do
cabimento ou no de honorrios advocatcios sucumbenciais quando configurada
a hiptese, restando decidido pelo Superior Tribunal que no so cabveis.
Quanto aplicao da execuo invertida na Justia do Trabalho, inmeros so
os acrdos no C. TST em que se encontra esse instituto, a exemplo do AIRR 76500-54.2005.5.23.0071, de modo que o cabimento na seara laboral pacfica e
reverencia o princpio da celeridade, que lhe marcante.
Referncia bibliogrfica
http://www.dizerodireito.com.br/2015/07/o-que-e-execucao-invertida-naexecucao.html
http://www.stj.jus.br/SCON/SearchBRS?b=INFJ&tipo=informativo&livre=@COD=
%270563%27
95
atravs
da
anlise/apreciao
de
riscos
sempre
avaliando
as
Flexisegurana
Conceito:
A flexisegurana (ou flexiseguridad ou flexicurity) , como o nome prope, de
forma aparentemente paradoxal, a juno de flexibilizao das relaes de
trabalho e a segurana dos trabalhadores. Assim, num contexto de crise
econmica, temos, de um lado, h diminuio de encargos do empregador na
contratao e dispensa e, de outro, compensa-se o empregado (trade-off) com o
recebimento de generoso seguro-desemprego e recolocao no mercado de
trabalho (outplacement).
Cssia Cristina Moretto Silva da Silva, citando Arion Sayo Romita, tem como
conceito que [...] a flexicurity (ou flexicurit, em francs) uma nova forma de
equilibrar a flexibilidade e a segurana no mercado de trabalho (no propriamente
na empresa nem no emprego), baseada na observao de que a globalizao e o
processo tecnolgico acarretam uma rpida evoluo das necessidades dos
trabalhadores e das empresas.
dos
vnculos
trabalhistas.
Disponvel
em:
<http://utp.br/tuiuticienciaecultura/ciclo_4/tcc_46_programas/pdf_46/art6_um_olha
r.pdf>. Acesso em: 02 nov. 2015.
DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Flexisegurana nas relaes de trabalho: o
novo
debate
europeu.
Disponvel
em:
<http://www.calvo.pro.br/media/file/colaboradores/jose_affonso_dallegrave_neto/jo
se_dallegrave_neto_flexiseguranca.pdf>. Acesso em 02 nov. 2015.
Brasil. Medida Provisria n 680, de 6 de julho de 2015. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Mpv/mpv680.htm>.
Acesso em: 02 nov. 2015.
Flexisegurana
A Flexisegurana no se trata apenas de um conceito formulado e que pode ser
aplicado de maneira simultnea. Sua importncia ser dada caso a caso, no
modo com os diversos substratos integrantes da sociedade a absorvero.
98
99
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
Fluid recorevy
Conforme j dito, seu uso se d nas hipteses em que se apura leso a direitos
individuais, porm, no existe habilitao de relevante nmero de interessados
visando seu ressarcimento. Assim, decorrido 1 ano do trnsito em julgado da
sentena proferida a ao coletiva, visando a evitar que o causador do dano reste
impune, a lei permite aos legitimados do art. 82 do CDC e 5 da LACP promover a
100
Vale aduzir que, para a fixao do valor da fluid recovery, o juiz deve atentar para
o nmero de pessoas que eventualmente j tenham pleiteado a indenizao pelos
danos ocorridos (pois quanto mais pessoas houverem se habilitado, menor o valor
a ser fixado), bem como a gravidade do dano gerado, ou seja, qual o impacto que
referido dano teve na sociedade, pois quanto maior o impacto social, maior o valor
da indenizao fluida.
Fonte:
http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php
story=20090226171153419&mode=print
101
102
103
Fontes:
funo
contramajoritria
dos
direitos
fundamentais
(link:
http://www.conjur.com.br/2015-abr-27/mp-debate-funcao-contramajoritariadireitos-fundamentais)
Gesto Judiciria
Juiz Gestor: Mudana de paradigma introduzida pela Reforma do Judicirio (EC
45/2004): a perspectiva de um juiz com habilidades gerenciais.
Gerenciar: arte de pensar e decidir, de fazer acontecer e obter resultados.
Liderana: processo pelo qual uma pessoa influencia outras a se comprometem
com a busca por objetivos comuns.
A liderana um processo que ocorre no contexto de coletividades. O lder a
pessoa capaz de canalizar a ateno dos participantes e de dirigi-la para ideais
comuns.
Ao contrrio do que sugere o senso comum, a liderana no advm
necessariamente de caractersticas inatas, podendo ser aprendida e treinada.
O magistrado no deve se contentar com o cumprimento estrito do dever
funcional de modo mecnico.
A nova postura do juiz importa no compromisso de otimizar a Justia.
Alm das tarefas administrativas propriamente ditas na Vara ou na Direo do
Foro, a liderana e a gerncia podem e devem ser exercidas pelo juiz na
jurisdio, isto , na conduo dos processos.
Atualmente, no mais interessa administrao judiciria o comportamento
aptico do magistrado diante da gesto das unidades jurisdicionais.
A efetivao do acesso do cidado Justia perpassa pela modernizao e
otimizao da gesto do Poder Judicirio, em torno dessa acessibilidade. E -
consequncia inescapvel - essa transformao requer uma postura proativa e
comprometida dos juzes, com vistas obteno de resultados na prestao
jurisdicional.
104
106
Glass Ceiling
Um dos efeitos ruinosos da diviso sexual do trabalho mais conhecido a
discriminao vertical, tambm chamada de glass ceiling. Em uma traduo livre,
significa teto de cristal, teto de vidro ou teto invisvel. Trata-se de um conceito
que surgiu como metfora do preconceito e da discriminao contra a mulher, em
que se verificou a existncia de uma quantidade menor de mulheres em cargos
de maior remunerao e tomada de decises, quando comparada ao nmero de
homens ocupantes de tais postos de trabalho. Em vez de ser capaz de alcanar o
107
mesmo sucesso que seus pares, aquelas que encontram tetos de vidro so
interrompidas por obstculos invisveis que as impedem a ascenso funcional.
Como se pode notar, o teto de vidro refere-se a uma barreira invisvel,
resultante de uma srie complexa de estruturas em organizaes opressoras, que
impede algum de alcanar ainda mais sucesso. Tais entraves sociais so
comumente observados no meio ambiente de trabalho, principalmente em
localidades que possuem empregados dotados de fatores estigmatizantes, em
contexto de algum de idade avanada, deficincia, sexo e etnia.
formas
democrticas
construindo
novos
mecanismos
de
Referncia bibliogrfica
http://www.magistradotrabalhista.com.br/2015/01/glass-ceiling.html
Greve ambiental
vida
dos
trabalhadores,
como
direitos
fundamentais
assegurados
constitucionalmente.
109
Quanto aos requisitos para seu exerccio, a doutrina distingue duas situaes: a)
em se tratando de riscos comuns, quando os trabalhadores reivindicam melhores
e adequadas condies gerais de trabalho, tais como, a implantao de PPRA,
eliminao ou diminuio de riscos de agentes fsicos, qumicos ou biolgicos
causadores de doenas do trabalho pela longa exposio, entende-se que os
trabalhadores devero cumprir os requisitos da Lei de Greve (n 7.783/89)
convocao de assembleia geral, comunicao prvia do empregador etc.; b) j
no caso de risco grave e iminente, quando o perigo para sade e vida do
trabalhador imediato, no h falar no cumprimento dos requisitos formais acima
elencados, pois se trata de risco iminente de vida, no podendo depender de
pressupostos formais.
Por fim, pode ser feito paralelo com a exceo do contrato no cumprido (exceptio
non adimplenti contractus), art. 476 do CC, pois, no cumprindo o empregador
sua obrigao de proporcionar um ambiente de trabalho seguro e adequado, pode
o empregado se recusar prestao laboral.
Referncia bibliogrfica
MELO, Raimundo Simo de. Direito ambiental do trabalho e a sade do
trabalhador: responsabilidades legais, dano material, dano moral, dano esttico,
110
Iniciemos
com
conceitos
fundamentais
sobre
instituto
da
Greve.
esteira,
doutrina
jurisprudncia
enfrentam
constante
batalha
nos
coubesse
apontar
definies
classificaes,
diramos
que,
BIBLIOGRAFIA
DELGADO, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do Trabalho, 1 ed., So Paulo:
LTr, 2001.
MELO. Raimundo Simo. A Greve no Direito Brasileiro. 3. Ed. So Paulo: LTr,
2011.
MIZIARA,
Raphael.
Greve:
modalidades.
Disponvel
em
http://miziara.jusbrasil.com.br/artigos/121944128/greve-modalidades. Acesso em
09/12/2015.
Hard law x soft law
Bibliografia:
MAIOR, Jorge Luiz Souto e SILVA, Walkre Lopes Ribeiro da. VALIDADE E
EFICCIA DA CONVENO N. 158 DA OIT PERANTE OORDENAMENTO
JURDICO BRASILEIRO. Revista de Direito do Trabalho | vol. 94 | p. 7 | Abr /
1996 Doutrinas Essenciais de Direito Internacional | vol. 3 | p. 1275 | Fev / 2012
Doutrinas Essenciais de Direito do Trabalho e da Seguridade Social | vol. 3 | p.
1145 | Set / 2012DTR\1996\170.
Manual prtico de direitos humanos internacionais / Coordenador: Sven Peterke;
Colaboradores: Andr de Carvalho Ramos [et al.] Braslia: Escola Superior
do Ministrio Pblico da Unio, 2009.
PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado
Incluindo Noes de Direitos Humanos e Direito Comunitrio- 4. ed. ver., atual. e
ampl. Salvador: Editora JusPodivm, 2012.
MAZZUOLI, Valerio de Oliveira Curso de direito internacional pblico - 9. ed. rev.,
atual. e ampl. -- So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2015.
Hipertrofia constitucional
da
jurisdio
constitucional,
levando,
114
Referncia bibliogrfica
GARCIA, Fbio Henrique Falcone. Entre sistemas e poderes: uma compreenso
histrica da autonomia do Judicirio e da independncia dos juzes no Brasil.
(Dissertao de mestrado da PUC-SP).
SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas, p. 170-171.
Indenidade
Garantia de Indenidade
Segundo o Ministro do TST Augusto Csar Leite de Carvalho, a garantia de
indenidade nasceu na Espanha e se difundiu por toda a Europa, a permitir que o
empregado ajuze ao trabalhista sem o temor de ser despedido, como
represlia.
Tem-se, ento, por garantia de indenidade a proteo destinada ao
empregado que reputa ineficaz atos empresariais lesivos ao exerccio judicial de
direitos fundamentais. Em outras palavras, no subsiste o direito potestativo de
resilio contratual do empregador quando esse direito exercido com o fito
exclusivo de punio ou retaliao queles empregados que to somente
exerceram o direito fundamental de acesso ao Judicirio.
Tal segurana esforo hermenutico fruto de interpretao do art. 1 da
Lei n 9.029/95, luz dos fundamentos da dignidade da pessoa humana e do
valor social do trabalho insculpidos no art. 1,III e IV, da Constituio Federal, bem
como luz do princpio da no discriminao contido no art. 3, IV, da Lei Maior e
amparado internacionalmente pela Conveno n 111 da OIT.
Especializada,
h precedentes
que tambm
respaldam
esse
empregados
que
no
desistissem
das
reclamatrias
ajuizadas,
do
emprego.
dispensa,
nessa
hiptese,
apresenta-se
Institutos bifrontes
do
identificado
124
Todavia, tal princpio foi consagrado com a Conferncia das Naes Unidas sobre
Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio de Janeiro em junho de 1992
(ECO-92). Esta conferncia reafirmou as diretrizes da Conferncia de Estocolmo
(1972), adicionando e consagrando outras ideias, como os princpios do
desenvolvimento sustentvel e do poluidor-pagador, sendo que este foi matria
da Declarao do Rio (1992), em seu Princpio 16.
16.
As autoridades nacionais
devem
procurar
promover
O Direito Ambiental j est acostumado com tal teoria que determina a obrigao
de internalizar as externalidades negativas, representando uma objeo regra
de privatizao de lucros e socializao de perdas (ou privatizao do bnus e
socializao do nus).
125
Ainda:
Jurisprudncia:
STJ
INDSTRIA
ADMINISTRATIVA.MULTA.
ADMINISTRATIVA
SIDERRGICA.
LEGALIDADE.
SANO
PENAL.
INFRAO
DISTINO
PENAL
ENTRE
LEGITIMIDADE
DO
SANO
DECRETO
REGULAMENTADOR.
TST
(...)
responsabilidade social. Nesse ponto, mais uma vez, elucidativa a lio extrada
do artigo de Norma Sueli Padilha:
(...)
Bibliografia:
ESPECIAL.
DIREITO
PROCESSUAL
CIVIL.
INTERVENO
128
3. A melhor exegese do art. 5 da Lei n 9.469/97 deve ser aquela conferida pelo
Supremo Tribunal Federal ao art. 70 da Lei 5.010/66 e art. 7
horrios que aquela exigir, sem uma escala fixa de entrada, sada e descanso,
ainda que assegurando o mximo de 44 horas semanais.
http://www.conjur.com.br/2014-jun-28/jornada-movel-variavel-prejudicatrabalhador-tst
maioria,
conheceu
dos
embargos
por
contrariedade
Orientao
131
Como exemplo na seara trabalhista a extinta Smula 434, que vedava o recurso
prematuro.
Fontes:
http://stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=105999
AMARAL, Ana Cludia Corra Zuin Mattos do; SILVA, Fernando Moreira Freitas
da.
jurisprudncia
defensiva
dos
tribunais
superiores.
Link:
132
http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=bbc9e48517c09067.
Acesso
em
08/12/2014
Jurisprudncia sociolgica
1-
2-
3-
4-
133
5-
exortar que os preceitos legais devem ser percebidos mais como guias para
resultados que sejam socialmente justos e menos como moldes inflexveis;
6-
Pode-se, ento, dizer que essa escola jurisprudencial preocupava-se menos com
a descrio das normas oficiais e dos precedentes (ao contrrio das perspectivas
normativistas e formalistas) e mais com fornecer aos julgadores novas formas ampliadas - de se trabalhar com essas mesmas normas e precedentes judiciais.
134
efeitos,
possibilitou-se
uma
atitude
mais
ativista
no
controle
da
Referncia bibliogrfica
http://www.cjf.jus.br/noticias-do-cjf/2013/setembro/professor-faz-uma-avaliacaodo-ativismo-do-poder-judiciario-em-palestra
Ao Direta de Inconstitucionalidade 513. Distrito Federal. DJ 30/10/92, p. 19514.
Revista Trimestral de Jurisprudncia Vol. 141- 03, p. 739. Relator Ministro Clio
Borja. Tribunal Pleno. Unnime
[1]
[2]
ADI 875/DF,
140
Limbo Previdencirio
141
Mecanismo Fuzzy
sobre a qual a nao (...)" no est ainda definida, com si ser essa hiptese de
uma mudana ex abrupto da mecnica eleitoral.
"A complexidade", afirma o Professor Cass Sunstein, "pode resultar da falta de
informao, de mudana das circunstncias" - que o caso -, ou a mesmo de
uma "incerteza moral (juridicamente relevante). O minimalismo faz sentido, em
primeiro lugar, porque os tribunais podem resolver" os temas incorretamente
nesse aodamento e, em segundo lugar, porque podem criar srios problemas
mesmo que suas respostas sejam corretas. Os tribunais, portanto, tentam
economizar no desacordo moral mediante a recusa em adotar os compromissos
morais profundamente assumidos por outras pessoas quando desnecessrios
para decidir o caso. ".
Em determinados casos, a tcnica minimalista no adequada, visto que a
atuao positiva do Judicirio necessria para a proteo de direitos
fundamentais, mas em outros ela pode ser ferramenta interessante de promoo
da democracia. Isto aconteceu no prprio STF no julgamento de mandados de
injuno requerendo a regulamentao do direito ao aviso prvio, em que o
Supremo, seguindo a jurisprudncia firmada nos casos de greve de servidor
pblico, admitiu a possibilidade de regulamentar a questo. Por conseguinte,
apesar de admitir a necessidade de uma atuao positiva, o Supremo agiu de
forma cautelosa, suspendendo o processo para estudos mais aprofundados da
questo. Alm disso, os ministros reconheceram claramente que o Poder
Legislativo tinha maior legitimidade para solucionar a questo. Com a suspenso
do processo, o STF concedeu tempo para que o Legislativo agisse, o que resultou
na edio da Lei n. 12.506 de 11/11/2011 a qual dispe sobre o aviso prvio.
Nesse sentido, possvel vislumbrar e existncia, ainda que incipiente, de um
dilogo institucional, bem como uma postura cautelosa da Corte que promoveu o
debate democrtico nas instncias deliberativas (Informativo 632).
Pode-se citar tambm a atuao minimalista do STF, nas primeiras decises no
caso da greve de servidores pblicos, nas quais no foi reconhecido o direito de
greve de forma a enfraquecer direitos fundamentais. Com efeito, a inrcia do
Poder Legislativo em agir de modo a garantir aos servidores o exerccio do direito
de greve abriu espao para que o STF regulamentasse a situao (MI 708/DF, rel.
Min. Gilmar Mendes, Plenrio, DJe 31.10.2008, determinou a aplicao das Leis
145
sendo
relevante
falar
brevemente
sobre
ativismo
judicial
democracia
brasileira:
crise
de
representatividade,
legitimidade
146
conjuntura,
agigantamento
do
Judicirio
foi
analisado
no
a autora,
o Judicirio
alemo extrapolou
suas competncias
De
qualquer
forma,
percebe-se
que
STF
invocou
princpios
147
judicial e Legitimidade
Democrtica. http://www.cnj.jus.br/eadcnj/mod/resource/view.php?id=47743
Bruno Stigert, em http://www.pautandominas.com.br/post/stf-entre-o-minimalismoe-o-maximalismo-judicial
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Entre o guardio de promessas e o
superego da sociedade. Limites e possibilidades da jurisdio constitucional no
Brasil.
http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/503043/001011324.pdf?seque
nce=1
Site STF:
Adi
4543:
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28minimal
ismo%29&base=baseAcordaos&url=http://tinyurl.com/ln4ohcl)
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28greve+
e+servidores%29&pagina=2&base=baseAcordaos&url=http://tinyurl.com/lndqhsa
Modelo Kurzarbeit
149
o esquema por 12 meses, mas no auge da crise, a medida chegou a ser aplicada
por at dois anos.
Os defensores do esquema afirmam que, apesar de representar um gasto a mais
para o governo, o Kurzarbeit ajuda a desonerar os cofres pblicos, j que mais
barato pagar complementos salariais do que o total de uma parcela inteira de
seguro-desemprego. Alm disso, os patres e os empregados continuam a
contribuir para a previdncia.
No Brasil, no incio do ms de novembro de 2015 foi lanada pelo governo
brasileiro o PPE (programa de proteo ao emprego), criado como uma
ferramenta para diminuir os efeitos da desacelerao econmica no mercado de
trabalho, o Programa de Proteo e tem como inspirao o Kurzarbeit alemo.
Porm, no modelo brasileiro a reduo mxima de jornada de 30% durante 12
meses. E o governo s vai complementar at 900 reais dos salrios perdidos. Na
Alemanha, no h limite para o corte de horas, e o trabalhador pode at ficar sem
trabalhar.
Fonte:
http://www.cartacapital.com.br/economia/modelo-alemao-para-proteger-
Na magistratura, o juiz Jpiter representa a forma de agir dos juzes que elegem a
legalidade estrita para comandar seus julgamentos. Colocam-se a si e s leis no
pice do sistema, sem considerar as caractersticas especiais que possam cercar
cada caso, e sem levar em conta que por trs de cada processo existe um
cidado espera no s da aplicao do Direito, como tambm e
principalmente da justia.
151
- Hrcules e o funil: heri grego, filho dos deuses Zeus e Hera, tendo por principal
caracterstica uma fora descomunal. Responde por tarefas superiores s do Juiz
Jpiter, pois alm de utilizar as codificaes se envolve em questes
metajurdicas da comunidade em que atua. Para tanto, aconselha, orienta e
previne, acompanhando, inclusive, as repercusses geradas por suas decises,
controlando a aplicao das penas. No estando restrito a apenas aplicar a lei,
Hrcules tece juzos sobre a constitucionalidade desta em sede difusa, levando
relativizao do mito sobre a supremacia do Legislador sobre o Julgador.
O problema deste modelo que, enquanto o direito com base em Jpiter leva a
um monismo jurdico, o modelo de Hermes leva proliferao de decises
particulares, e disperso da autoridade encarregada de aplicar o direito.
O grande perigo deste novo modelo recairia sobre a adoo, pelos agentes, de
uma postura esotrica que, negando o monoplio da interpretao, acabasse
suprimindo-a por completo.
Concluso:
Essas reflexes servem para auxiliar o trabalho de seres humanos, que esto
bem longe de serem deuses ou semideuses, mas ainda acreditam na instituio
Justia do Trabalho e na funo que o processo desempenha para a
transformao do projeto constitucional em realidade.
153
Segundo o princpio do centro de gravidade, ou, como chamado no direito norteamericano, most significant relationship, as regras de Direito Internacional Privado
deixaro
de
ser
aplicadas,
excepcionalmente,
quando,
observadas
as
circunstncias do caso, verifica-se que a causa tem uma ligao muito mais forte
com outro direito. o que se denomina "vlvula de escape", permitindo, pois, ao
aplicador do direito uma maior liberdade para decidir o direito cabvel no caso
concreto.
Tal princpio aplicado tm sido aplicado no direito do trabalho nos casos de
contratos de trabalho executados por brasileiro em navios de turismo em guas
internacionais, casos em que, em regra, a eleio do princpio da -Lei da
Bandeira-, ou -Lei do Pavilho-, resolve o problema da extraterritorialidade da lei e
tem como propsito beneficiar o empregado, dando a ele, em princpio, um foro
residual, j que no razovel exigir que o empregado demande o empregador,
pelo mesmo contrato, em tantos quantos forem os portos em que tiver atracado,
porque evidente a diversidade de legislaes. A afetao da competncia material
pela origem da bandeira fincada nos mastros dos navios em que o empregado
tiver trabalhado outorga ao empregado um foro natural, sejam quais forem os
lugares por onde tiver navegado durante a execuo desse contrato, mas esse
princpio somente existe validamente na medida em que seja benfico ao
empregado, isto , na medida em que, efetivamente, resolva em favor do
empregado uma delicada questo de foro. Se, ao contrrio, usado para dificultar
o seu acesso jurisdio do seu pas, ento deve ser relativizado para que outro
assuma o seu lugar e atinja aquele propsito que alimentou a inteno do
legislador, ou seja, o de permitir que o empregado, parte frgil do contrato, possa
reivindicar seus direitos trabalhistas despendendo o menor esforo possvel.
154
natureza. Por sua vez, o Estado de Stio poder ser decretado em casos de
comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que comprovem a
ineficcia de medida tomada durante o estado de defesa ou declarao de estado
de guerra ou resposta a agresso armada estrangeira.
Charles
Nunes.
Estado
de
exceo
ameaa
direitos
"A incapacidade laboral est relacionada a fatores multicausais, que devem ser
minuciosamente considerados na prova pericial, para a avaliao da existncia do
nexo causal ou concausal, sob pena mesmo de configurar cerceamento de
defesa."
ida do empregado para o local de trabalho de sua ocupao ou na sua volta dali,
quando aquele fornecesse a conduo.
Atualmente, este tipo de acidente ainda se encontra regulamentado pela Lei
8.213/91, art. 21, IV, d, a qual equiparou o acidente de trajeto ao acidente de
trabalho. No entanto dispensa que o empregador fornea o transporte para a
devida caracterizao, conforme se verifica:
Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente de trabalho, para os efeitos desta Lei:
(...)
IV o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horrio de
trabalho:
(...)
d) no percurso da residncia para o local de trabalho ou deste para aquela,
qualquer que seja o meio de locomoo, inclusive veculo de propriedade do
segurado.
as
peculiaridades
do
caso
concreto,
como
distncias,
159
Leciona o citado autor que esse princpio decorreu do abuso que se verificava na
votao dos oramentos durante a Repblica Velha, quando por meio de
emendas proposta do Executivo, Deputados e Senadores introduziam na lei
oramentria matrias absolutamente estranhas ao direito financeiro, o que
gerava as chamadas caudas oramentrias ou oramentos rabilongos na
expresso de Ruy Barbosa.
Continua: O princpio deve ser entendido hoje como meio de evitar que se
incluam na lei oramentria normas relativa a outros campos jurdicos, tais como
as que modificam ou ampliam, por exemplo, o Cdigo Civil, o Cdigo Comercial e
a legislao de pessoal. Esse o objetivo do princpio da exclusividade, que no
pode significa impedimento de incluso de contedo programtico.
Acerca do tema oramento rabilongo, vlido citar publicao no site EBEJI, de
autoria do Dr. Rodrigo Duarte (Advogado da Unio):
O que se entende por oramentos rabilongos?
Suponha que um projeto de lei oramentria contenha um dispositivo que tipifique
o crime de interveno de dados pessoas pela Internet e outro que revogue a
possibilidade de os rgos de controle interno da administrao pblica avaliarem
a eficcia e a eficincia dos resultados da gesto oramentria. Nessa situao
hipottica, possvel, de acordo com o ordenamento jurdico brasileiro, a incluso
de tais dispositivos?
A pergunta acima foi feita na prova oral de Direito Financeiro/Econmico do ltimo
concurso para Advogado da Unio (2012). uma questo extremamente
interessante e permite que a resposta abarque inmeros assuntos. Porm, nos
atendo especificamente ao ttulo, antes de adentrarmos no tema, mostra-se
premente que sejam feitos breves esclarecimentos sobre o princpio da
exclusividade ou da pureza oramentria.
Conforme o art. 165, 8, da CRFB
8 A lei oramentria anual no conter dispositivo estranho previso da
receita e fixao da despesa, no se incluindo na proibio a autorizao para
abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito, ainda
que por antecipao de receita, nos termos da lei.
Esse princpio possui uma importncia fundamental por conta de questes
histricas, bem como para evitar que a lei oramentria anual torne-se um cipoal
com inmeras disposies legais que no guardem a mnima pertinncia com a
160
RETIRADO
DO
site:
http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/873/R159 04.pdf?sequence=4)
Outsoursing e offshoring. Nearshoring. On-site offshoring.
162
tais
como
Terceirizao
Externa
(Marcio
Tlio
Viana),
Tal fenmeno se intensifica a partir dos anos 60/70, pelo esgotamento do modelo
fordista tradicional de produo. Os anos 60 so considerados o incio da crise do
lucro, penetrando nos anos 70, a partir de uma saturao do mercado de
consumo, em que os bens eram fornecidos a partir de modelos de produo em
larga escala, portanto, insusceptveis de flexibilidade e de se adaptar a rapidez
dos gostos dos consumidores. Dessa forma, tais modelos de produo altamente
padronizados comeam a entrar em desprestgio, ganhando espao os chamados
modelos de acumulao flexvel (fordismo, toytismo). Nesse sentido, houve uma
intensificao da terceirizao ou outsourcing, acoplado a ideia de offshoring, que
a terceirizao e a descentralizao de unidades produtivas espalhadas pelo
globo.
164
Bibliografia:
as
condies
ofertadas,
costuma
ser
proposta
clusula
de
da CLT.
INDENIZAO
POR RECOLOCAO
NO
MERCADO
Referncia bibliogrfica
Instituo Brasileiro de Coaching IBC:
http://www.ibccoaching.com.br/tudo-sobre-coaching/o-que-e-outplacement-ecomo-o-coaching-pode-ajudar/
Acrdo - TST - AIRR: 959417020045010070 95941-70.2004.5.01.0070, Relator:
Alexandre de Souza Agra Belmonte, Data de Julgamento: 20/11/2013, 3 Turma,
Data
de
Publicao:
DEJT
22/11/2013:
http://tst.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/24703059/agravo-de-instrumento-emrecurso-de-revista-airr-959417020045010070-95941-7020045010070-tst
Acrdo - TRT-1 , Relator: Marcia Leite Nery, Data de Julgamento: 12/05/2015,
Quinta
Turma:
http://trt-1.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/192162203/recurso-
ordinario-ro-7058120125010015-rj/inteiro-teor-192162314
167
Panptico
O panptico surgiu no sculo XIX e teve como idealizador Jeremy Bentham. Diz
respeito a uma construo em forma circular, onde existe uma arena composta
por andares de celas e um ptio no centro. No ptio, haveria uma torre de
observao e em cada cela, um indivduo em constante observao. O indivduo
aprisionado era visto, mas no poderia ver seu observador.
Para Michel Foucault (1987) uma diablica pea maquinria, pois tinha por
escopo a produo de corpos dceis, eficazes economicamente e submissos
politicamente, mediante a interiorizao de uma sujeio que era implantada nas
mentes atravs da vigilncia. Nesta perspectiva, todas as atividades eram
controladas temporalmente, fazendo crescer tanto a docilidade quanto a utilidade
de todos os elementos do sistema.
O monitoramento, sobretudo nas relaes de trabalho, visa retirar das foras
laborais o mximo de vantagens e neutralizar seus inconvenientes, como furtos e
interrupo do trabalho.
H um domnio das foras de trabalho atravs do controle sistemtico da
produo por meio de um acompanhamento rigoroso de tempos e horrios.
Assim, atualmente, o panptico mediado pela tecnologia da informao,
onipresente e capaz de vigiar de forma permanente, sendo, portanto, um
instrumento de normalizao e sano, permanecendo como elemento central da
vigilncia na sociedade de controle.
Referncia bibliogrfica
FARIA, Jos Eduardo Campos de Oliveira. Novos desafios da Justia do
Trabalho. So Paulo: LTr, 1995.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. Trad. Raquel Ramalhete. 5. ed. Petrpolis:
Vozes, 1987.
Paradigma da essencialidade
169
Pattern bargaining
1) o da generalidade e igualdade;
2) o da progresso racional;
3) o da economia;
172
Salienta o autor que se tratam de mandamentos que elevem inspirar uma tcnica,
no um ramo do direito. No so, pois, princpios de Direito do Trabalho, mas da
cincia que estuda a forma de elaborar e aplicar o Direito do Trabalho. Tm um
carter instrumental: referem -se a como se deve agir para obter determinado
resultado.
173
ter uma relao mais direta com a prova. Com isso, temos um maior poder
inquisitivo do juiz, gerando um aumento do ativismo judicial, ex-vi do artigo 13, da
Lei 11.419/2006 ("O magistrado poder determinar que sejam realizados por meio
eletrnico a exibio e o envio de dados e de documentos necessrios instruo
do processo"), com o magistrado pensando "fora da caixinha", com liberdade de
movimentos e criatividade.
Por
outro
lado,
segundo
mesmo
Princpio
da
Conexo,
como
175
Crtica:
Streck (fonte 2) tece fortes crticas ao tema. Excertos:
"a ligao do novo princpio (sic) com a palavra inquisitivo j me faz preparar
os meus alforjes para meu entrincheiramento na minha Dacha. Mas, vamos
adiante. A partir deste julgado, a notcia se espraia por outras decises. Todas
elas com o mesmo objetivo: demonstrar como o princpio da conexo permite ao
magistrado (ou a sua assessoria, sob o seu comando), por meio de um simples
click, obter as mais variadas informaes (distncias, endereos, convenes
coletivas, consulta a redes sociais e etc), com o intuito de promover justia sob o
primado da busca pela verdade virtual. Bingo. a verdade real-virtual. Um misto
de metafsica clssica e ps-modernidade."
"Primeiro, o princpio da conexo no um princpio. E por uma razo muito
simples: princpios no nascem de um grau zero de sentido, nem so
psicografados em uma sesso mstica, tampouco esto boiando pelo limbo at
serem descobertos pela inteligncia sobrenatural de juzes iluminados.
(...)
Apenas
lembro
que
os
princpios
possuem
profundo
enraizamento
concretos,
muitas
vezes
ao
alvedrio
da
prpria
legalidade
constitucional."
176
Mas no h nada que no possa piorar. Explico: Se a utpica busca pela verdade
real (que no resiste a dez segundos de filosofia) sempre serviu de combustvel a
quem acredita nessa mitologia jurdica,[4] o que dizer da busca pela verdade
virtual? A ciber-verdade? Uma ontologia virtual? Seria a verdade virtual uma
(neo)verdade, agora multiprocessada, disponvel em tablets e smartfones?
Quantos MBs se gasta para saber a verdade? O pior que nesse processo
todo, ocorre uma mixagem de busca da verdade real-virtual com o solipsismo
prprio do paradigma que superou o da metafsica clssica, lcus em que se
encaixa paradigmaticamente a tal verdade real.
Jurisprudncia:
TRT 18
177
Fontes:
1. http://www.conjur.com.br/2013-set-30/adriano-siciliani-processo-eletronico-trazonus-vigilancia-permanente
2.
http://www.conjur.com.br/2015-jun-18/senso-incomum-gracas-principio-
conexao-encomendarei-kit-tecnoverdade
3.http://www.trt18.jus.br/portal/bases-juridicas/jurisprudencia/jurisprudenciatematica/2-4-processo-eletronico/1-principio-da-conexao/
Fonte: http://www.magistradotrabalhista.com.br/
Por fora do princpio da proibio de proteo deficiente nem a lei nem o Estado
pode apresentar insuficincia em relao tutela dos direitos fundamentais, ou
seja, ele cria um dever de proteo para o Estado (para o legislador e para o juiz)
que no pode abrir mo dos mecanismos de tutela, incluindo-se os de natureza
penal, para assegurar a proteo de um direito fundamental.
O princpio da proibio de proteo deficiente emana diretamente do princpio da
proporcionalidade, que estaria sendo invocado para evitar a tutela penal
insuficiente.
Na lio de Lenio Strek: Assim, possvel afirmar, com base em doutrina que
vem se firmando nos ltimos anos, que a estrutura do princpio da
proporcionalidade no aponta apenas para a perspectiva de um garantismo
negativo (proteo contra os excessos do Estado), e, sim, tambm para uma
espcie de garantismo positivo, momento em que a preocupao do sistema
jurdico ser com o fato de o Estado no proteger suficientemente determinado
direito fundamental, caso em que estar-se- em face do que, a partir da doutrina
180
alem,
passou-se
denominar
de
proibio
de
proteo
deficiente
iderio
liberal-individualista
clssico.
Disponvel
em:
http://www.leniostreck.com.br/site/wp-content/uploads/2011/10/1.pdf
Ainda:
Princpio da proibio da proteo deficiente
Deriva do princpio constitucional da proporcionalidade, assim como o princpio da
proibio do excesso, ao qual se contrape.
"A
proibio
de
insuficincia
seria,
assim,
forma
de
aplicao
da
controle
de
proporcionalidade
da
omisso
estatal
(http://www.sbdp.org.br/arquivos/monografia/158_MLF.pdf)
Nos termos do art. 474 do atual Cdigo de Processo Civil, passada em julgado a
sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e
defesas que as partes poderiam opor assim ao acolhimento ou rejeio do
pedido.
O dispositivo acima expressa o chamado princpio do deduzido e dedutvel.
Conforme os ensinamentos da doutrina os efeitos da coisa julgada no deitam
suas razes, apenas, sobre o dispositivo da deciso, mas tambm sobre
alegaes e defesas articuladas e, que no o foram no momento oportuno.
Nesse sentido, o princpio alcana as alegaes, ou seja, causa de pedir
(prxima e remota) e defesas. Portanto, no alcana a causa de pedir estranha ao
processo. Assim, apenas, questes atinentes mesma causa de pedir ficam
preclusas diante da incidncia do mencionado artigo.
Nessa toada, o entendimento de Luiz Guilherme Marinoni:
A eficcia preclusiva da coisa julgada apanha to-somente alegaes de fato
no-essenciais que circundam as alegaes de fato essenciais (MARINONI, Luiz
182
[...] faz presumir que todos os argumentos fticos e jurdicos que poderiam ser
deduzidos pelas partes foram apresentados, mesmo que, na realidade prtica do
quanto de fato tenham ocorrido nos autos, no tenham sido sequer cogitados.
Assim, seja os argumentos que poderiam ser trazidos pelo autor para o
fortalecimento da matria apresentada como causa de pedir (prxima e remota),
seja aqueles deduzidos pelo ru em sua defesa, deseja ao art. 474 que se
presuma, com o advento da coisa julgada material, a sua discusso e assim o
advento da precluso em relao a eles. At mesmo as nulidades reputar-se-o
convalidadas, com exceo daquelas mais graves que ensejam o ajuizamento da
ao rescisria, conforme previso veiculada no art. 485 e seus incisos (ver infra),
bem assim as que ensejam as demandas autnomas para a discusso de
determinadas nulidades. Demais, fatos de relevncia, que tenham proporcionado
parte o surgimento de situao reconhecida pelo direito material podem
constituir [...] o ajuizamento de demanda, at mesmo para no ferir o princpio da
inafastabilidade do controle jurisdicional, conforme previsto em nossa CF, art. 5,
XXXV. (MARCATO, Antnio Carlos. Cdigo de Processo Civil Interpretado. So
Paulo: Atlas S/A, 2004, p. 1444-1445)
Conforme o ensinamento de Fredie Didier:
Com a formao da coisa julgada, preclui a possibilidade de rediscusso de
todos os argumentos alegaes e defesas na dico legal que poderiam ter
sido suscitados, mas no foram. A coisa julgada torna preclusa a possibilidade de
discutir o deduzido e torna irrelevante suscitar o que poderia ter sido deduzido (o
dedutvel). (DIDIER, Fredie Jr. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Editora
Podivm. 2010)
Portanto, a eficcia preclusiva da coisa julgada (art. 474 do CPC), abrange o
deduzido pelas partes e, as alegaes e defesas que poderiam ter sido
formuladas para o acolhimento ou rejeio do pedido reputam-se argidas e
repelidas (dedutvel).
183
Princpio do poluidor-pagador
em
seus
custos
de
produo"
(Michel
Prieur,
Droit
de
AMBIENTE DO
TRABALHO.
ARTIGO
225
DA CONSTITUIO
mais que se tratando de lide que versa sobre o meio ambiente de trabalho, no
basta a subsuno dos fatos aos artigos 192, 194 e 195 da CLT e tampouco s
normas regulamentadoras. H dispositivos da Lei Fundamental que devem
dialogar ativamente com os preceitos legais citados, sobretudo os artigos 7, XII e
artigo 225 da CF. Assim, h necessidade da busca da legalidade substancial que
tem em mira a concretizao dos princpios constitucionais e, em essncia, a
valorizao da dignidade da pessoa humana no caso sub judice. DIREITO
AMBIENTAL
DO
TRABALHO-
PRINCPIO
DO
DESENVOLVIMENTO
CRISE
AMBIENTAL
FSICO-ERGONMICA.
poluio
186
RESPONSABILIDADE
DO
EMPREGADOR.
DEGRADAO
AMBIENTAL.
ou
indiretamente
expostos,
como
os
trabalhadores,
devem
ser
187
Nessa direo, foram editados os postulados que devem nortear a atuao dos
juzes em nvel mundial, quais sejam: independncia, imparcialidade, integridade,
idoneidade, igualdade, competncia e diligncia.
Dessa forma, os Princpios de Bangalore possuem a finalidade de orientar a
atuao do juiz, de maneira a contribuir para o fortalecimento da integridade
judicial e da autoridade moral dos magistrados, o que se coaduna com uma
sociedade democrtica, a reclamar a valorizao de normas de conduta que
prezem a idoneidade, a imparcialidade e a integridade moral do juiz.
nessa toada que os Postulados de Bangalore subsidiaram a elaborao do
Cdigo Ibero-Americano de tica Judicial, de autoria de Manuel Atienza e Rodolfo
Lus Vigo, publicado em 2006, para ser instrumento norteador de condutas dos
juzes no mbito dos pases signatrios.
No Brasil, em setembro de 2008, o Conselho Nacional de Justia CNJ, aprovou
o Cdigo de tica da Magistratura, importante instrumento para os juzes
incrementares a confiana na sociedade Nacional, norteado pelos princpios da
independncia, da imparcialidade, do conhecimento e da capacitao, da
cortesia, da transparncia, do segredo profissional, da prudncia, da diligncia, da
integridade profissional e pessoal, da dignidade, da honra e do decoro.
Referncia bibliogrfica:
http://www.unodc.org/documents/lpobrazil/Topics_corruption/Publicacoes/2008_Comentarios_aos_Principios_de_Ban
galore.pdf
Princpios de Yogyakarta
nacionais
de
direitos
humanos,
mdia,
organizaes
no-
governamentais e financiadores.
Os e as especialistas concordam que os Princpios de Yogyakarta
refletem o estado atual da legislao internacional de direitos humanos relativa s
questes de orientao sexual e identidade de gnero. Tambm reconhecem que
os Estados podem ter obrigaes adicionais, medida que a legislao de
direitos humanos continue a se desenvolver.
190
191
Frisa-se que a Nova Lei da Mediao (Lei n. 13.140/15), com vacatio legis de
180 dias, no faz meno expressa ao princpio do Empoderamento, conquanto
exista previso deste na Resoluo 125/2010 do CNJ.
Referncia bibliogrfica
1 http://www.cnj.jus.br/busca-atos-adm?documento=2579
2 ANGEL, Tau Lima Verdan. Mediao e Direitos Humanos: O Empoderamento
dos Indivduos no Tratamento de Conflitos. Conteudo Juridico, Brasilia-DF: 10 jan.
2014.
Disponivel
em:
Manual
de
Mediao
Judicial
2015
do
CNJ,
pg.
205
(http://www.cnj.jus.br/files/conteudo/destaques/arquivo/2015/06/c276d2f56a76b70
1ca94df1ae0693f5b.pdf)
Princpio do Kompetenz-Kompetenz
Nesse sentido, o art. 133 do CPC/73 determina que o juiz deva declarar de ofcio
sua incompetncia absoluta, remetendo o processo para o juzo competente. Na
mesma senda a previso do art. 64, 1 do Novo CPC/15.
Por oportuno, frisa-se que o art. 64, 4, do Novo CPC/15 concede eficcia s
decises proferidas por juzos incompetentes at que outra seja proferida pelo
juzo competente, se este for o caso.
Kompetenz-Kompetenz x Arbitragem
192
Civis:
(art.
485,
VII)
superveniente
instaurao
de
Referncia bibliogrfica
1 Didier Jr., Fredie. Curso de direito processual civil: introduo ao direito
processual civil, parte geral e processo de conhecimento I Fredie Didier Jr. -17.
ed. - Salvador: Ed. Jus Podivm, 2015. Vol.1. pg. 200
193
http://lfg.jusbrasil.com.br/noticias/33652/o-que-se-entende-por-kompetenz-
kompetenz
3 Didier Jr., Fredie. Curso de direito processual civil: introduo ao direito
processual civil, parte geral e processo de conhecimento I Fredie Didier Jr. -17.
ed. - Salvador: Ed. Jus Podivm, 2015. Vol.1. pgs. 644-646
4
http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20100120190613275&mode=p
rint
5
http://sejaconvocado.blogspot.com.br/2013/07/voce-ja-ouviu-falar-do-
kompetenz.html
Ainda:
194
Legislao:
CONVENO DE 1951 RELATIVA AO ESTATUTO DOS REFUGIADOS
ARTIGO 33
195
Proclamao de Teer
e Culturais,
como direitos
Bibliografia:
ALVES, J. A. Lindgren Alves. A Atualidade Retrospectiva da Conferncia de Viena
sobre
Direitos
Humanos.
Disponvel
em:
<
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/revistaspge/revista53/atualidade.htm >
. Acesso em: 08 dez.2015.
PIOVESAN, Alexandre. Manuscrito Original.
1)
planejamento
preparao;
engajamento
explicao;
relato;
b)
199
d)
e)
Referncia bibliogrfica
[1] AMBROSIO, Graziella. Psicologia do Testemunho: tcnicas de entrevista
cognitiva. Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 15a Regio, n. 46/2015,
fls. 31-51
Qumica da intruso
DE
DIREO.
USO
DE
APARELHOS
AUDIOVISUAIS
EM
Referncias:
http://jus.com.br/artigos/17709/poder-diretivo-do-empregador-x-direitos-dapersonalidade-do-empregado/2#ixzz3pfkVw2vn
http://www.magistradotrabalhista.com.br/2015/03/quimica-da-intrusao.html
201
Repercusses
deletrias
imanentes
repercusses
deletrias
circunstanciais
REPERCUSSES DELETRIAS IMANENTES Conceito atrelado ao fenmeno
jurdico da terceirizao de servios,
que,
fatalmente, mais hora menos hora, lanaro seu signo pernicioso sobre a
pactuao de capital e trabalho. Exemplos de repercusses deletrias imanentes
traduzem-se no esfacelamento da representao sindical, na transitividade do
pacto de trabalho, no acrscimo da rotatividade da mo-de-obra e na deteriorao
das condies de sade e segurana do trabalho.
REPERCUSSES
DELETRIAS
CIRCUNSTANCIAS
Lado
outro,
as
202
Representao adequada
203
Nesse sentido, afirma Raimundo Simo de Melo: ...a legitimidade ativa para a
defesa dos direitos metaindividuais ope legis no sistema processual coletivo
brasileiro, descabendo, em regra, o seu controle judicial.... Em passagem mais
adiante ressalta que: No nosso sistema jurdico esse controle decorre da lei e
deve ser exercido pelo juiz em relao legitimidade conferia s associaes, em
relao s quais devem observar os requisitos da pr-constituio e da
pertinncia temtica, previstos no art. 82, IV, do CDC e no art. 5, V, da LACP.
Saliente-se, por cautela, que o requisito da pr-constituio no exigido dos
sindicatos.
No obstante, h quem entenda que a despeito da previso legal, deve sim existir
certo controle judicial da adequada representatividade. Segundo Fredie Didier Jr.
e Hermes Zaneti Jr, em face da clusula do devido processo legal tutela
jurisdicional coletiva: ...no razovel imaginar que uma entidade, pela simples
circunstncia de estar autorizada em tese para a conduo de processo coletivo,
possa propor qualquer demanda coletiva, pouco importando suas peculiaridades.
preciso verifica, a bem de garantir a adequada tutela destes importantes
direitos, se o legitimado coletivo rene os atributos que o tornem representante
adequado para a melhor conduo de determinado processo coletivo, devendo
essa adequao ser examinada pelo magistrado de acordo com critrio gerais,
preferivelmente previamente estabelecidos ou indicados em rol exemplificativo,
mas sempre luz da situao jurdica litigiosa deduzida em juzo.
E sentenciam: A anlise da legitimao coletiva (e, por consequncia, da
representao adequada) dar-se-ia em duas fases. Primeiramente, verifica-se se
h autorizao legal para que determinado ente possa substituir os titulares
coletivos do direito afirmado e conduzir o processo coletivo. A seguir, o juiz faz o
controle in concreto da adequao da legitimidade para aferir, sempre
motivadamente,
se
esto
presentes
os
elementos
que
asseguram
Bibliografia:
204
Responsabilidade pressuposta
(http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080605210731720&mode=
print, acessado em 02/10/2013).
Reverso jurisprudencial, reao legislativa, superao legislativa da
jurisprudncia
STF. Plenrio. ADI 5105/DF, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 1/10/2015 (Info 801).
- Informativo comentado - Dizer o Direito
Sndrome de Estocolmo
A Sndrome de Estocolmo foi descrita por Nils Bejerot, em 1973, como um estado
psicolgico particular, no qual a vtima demonstra indcios de lealdade e
sentimento de gratido para com seu sequestrador. De incio, como mecanismo
de defesa por medo de retaliao. Essa estratgia de sobrevivncia pode levar o
indivduo a uma dependncia do seu "protetor" no se dando conta da submisso
na qual se encontra (Montero, 1999). Segundo Fabrique e cols (2007),
compreender corretamente a sndrome de Estocolmo exige uma compreenso do
processo que provoca o seu desenvolvimento, destacando que essa condio
fornece s pessoas mecanismos de defesa. Ou seja, maneiras de se manter
conscientemente
inconsciente
de
pensamentos,
sentimentos
desejos
desagradveis.
No mbito das relaes de trabalho, surge como um transtorno psicolgico,
segundo o qual o empregado voluntariamente se mantm conectado ao trabalho,
mesmo quando exercido em meio a ambiente hostil.
A denominada Sndrome de Estocolmo Gerencial ou Laboral corresponde a essa
introjeo do sofrimento do trabalhador que estabelece uma relao de afeto com
seu agressor/sequestrador e se conforma com o sofrimento.
As condies de trabalho sequestram seu desejo pela sade e o fluxo da sua
expresso subjetiva por meio do trabalho. O trabalhador, ento, se submete a
condies penosas, o que muito favorvel a sua produo, do ponto de vista da
organizao. Ele passa a identificar esse mal-estar gerencial, como sendo prprio
da funo de gestor, acatando e introjetando presses, exigncias, cobrana,
excesso de trabalho em uma relao de indicao de independncia e
identificao com a organizao e sua condio de trabalho (MELO et al., 2011,
p. 89/90).
Normalmente, as empresas se utilizam internamente de campanhas publicitrias
para fazer com que os empregados se sintam verdadeiros donos da companhia.
Estabelece-se verdadeira dependncia emocional entre os empregados e as
empresas,
ambiente laboral em que est inserido, pois acredita que aquelas condies de
207
da
Sndrome
de
Estocolmo
Gerencial.
Revista
Psicologia:
208
Sistema de Backlog
209
(TRT da
https://consultortrabalhista.com/decisoes-trabalhistas/trt4-
dell-computadores-diferencas-salariais-sistema-backlog-procedimento-adotadopelo-empregador-backlog-consistente-na-contabilizacao-posterior-devendas/#ixzz3q90MRrM5
https://www.algosobre.com.br/administracao/faturamento-nao-e-lucro.html
212
213
Bibliografia:
Flvio Tartuce. 5. ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo:
MTODO, 2015.
BASILE, Csar Reinaldo Offa Direito do trabalho : teoria geral a segurana e
sade / Csar Reinaldo Offa Basile. 5. ed. So Paulo : Saraiva, 2012.
(Sinopses jurdicas; v. 27)
BOUCINHAS FILHO, Jorge Cavalcanti. Fracionamento do contrato de trabalho e
split salary: Novas figuras contratuais surgidas em decorrncia da globalizao.
In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIII, n. 76, maio 2010. Disponvel em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=7398>.
Acesso em out 2015.
HUSEK, Carlos Alberto. Curso bsico de direito internacional pblico e privado do
trabalho / 3 ed So Paulo LTr 2015.
Stalking
Conceito:
Stalking uma expresso de origem inglesa, desenvolvida no campo da
psicologia para se referir s perseguies obsessivas, exacerbadas.
No campo das relaes jurdicas, o stalking considerado uma das
variantes do assdio moral, juntamente com o mobbing e o bullying.
Contextualizao:
Para Snia Mascaro Nascimento, o assdio moral uma conduta abusiva,
de natureza psicolgica, que atenta contra a dignidade psquica, de forma
repetitiva e prolongada, e que expe o trabalhador a situaes humilhantes e
214
portadora de um mal grave, que foi demitida do emprego, que fugiu, que est
vendendo sua residncia, que perdeu dinheiro no jogo, que procurada pela
Polcia etc. Vai ganhando, com isso, poder psicolgico sobre o sujeito passivo,
como se fosse o controlador geral dos seus movimentos. Segundo Damsio de
Jesus, esse comportamento possui determinadas peculiaridades: 1) invaso de
privacidade da vtima; 2) repetio de atos; 3) dano integridade psicolgica e
emocional do sujeito passivo; 4) leso sua reputao; 5) alterao do seu
modo de vida; 6) restrio sua liberdade de locomoo. (CALHAU, 2009, p.
102)
injria;
(II)
216
Seguindo esta linha, Alice Monteiro de Barros, citada por Jorge Miguel Acosta
Soares, declina que o fato de estar sujeito s ordens, instrues e fiscalizao da
217
Por fim, de se destacar que a prpria legislao (art. 88, p.u. da lei
9.615/98) define os rbitros como trabalhadores autnomos, exonerando as
Federaes das responsabilidades trabalhistas, securitrias e previdencirias
tpicas da relao de emprego.
Referncias bibliogrficas:
[1] TRT 12 Regio. RO 918/84, Relator Juiz Humberto Grillo, J. 14.05.85
[2] SOARES, Jorge Miguel Acosta. Direito de Imagem e Direito de Arena no
Contrato de Trabalho do Atleta Profissional. 1 ed. So Paulo. LTR, 2008.
[3] RR 572932, 3 Turma, Rel. Ministro Carlos Alberto Reis de Paula, DJ
19/10/2001.
218
Subordinao eclesistica
219
Fonte:
http://reporterbrasil.org.br/2011/12/sweating-system-trabalho-escravo-
contemporaneo-no-setor-textil/
Tcnica do cucus
221
O art. 333 do CPC prev uma distribuio esttica, fixa ou apriorstica do nus da
prova. A teoria da carga dinmica tem fundamento no direito fundamental
Jurisdio efetiva, no devido processo legal e na isonomia substancial ou
paridade de armas.
Cumpre destacar que para que possamos entender o raciocnio lgico jurdico
que envolve a aplicao da Teoria da Defeasibility, faz-se necessrio que se
tenha em mente a maneira como as normas jurdicas adquirem eficcia jurdica
em nosso ordenamento jurdico. Nesse sentido, Marcos Bernardes de Mello
ensina que:
Se os fatos previstos pela norma como seu suporte ftico no se materializarem,
integralmente, no plano das realidades, a norma jamais ser eficaz ( = no
incidir); existir com vigncia, porm sem eficcia. A eficcia da norma jurdica (
= incidncia) tem como pressuposto essencial a concreo de todos os elementos
descritos como seu suporte fctico ( = suporte fctico suficiente).
Entretanto, o que os defensores da Teoria da Defeasibility alertam que nem
sempre o legislador, ao criar uma determinada regra, conseguir prever todas as
situaes que possam vir a ocorrer no mundo dos fatos. Ou seja, o que se
defende que excees, no previstas pelo legislador ptrio, possam vir a ocorrer
na anlise de um caso em concreto. Assim, essa excepcionalidade exigiria a
derrotabilidade da norma em destaque, sob pena de afronta ao prprio
ordenamento jurdico. Nesse sentido, Cristiano Chaves afirma que:
Reitere-se saciedade que a aplicao da tese da derrotabilidade das normasregras somente se justifica em hipteses nas quais a sua incidncia nua e crua ao
caso concreto venha a afrontar, a mais no poder, os princpios ou valores
existenciais
proclamados
pelo
prprio
sistema
(valores
juridicamente
222
Referncias:
em:
http://www.cnmp.gov.br/portal/images/stories/Destaques/Publicacoes/Revista_CN
MP_WEB4e.pdf. Acesso em: 10 de dezembro de 2015.
CAVALCANTE, Ricardo Tenrio. Jurisdio, Direitos Sociais e Proteo do
Trabalhador. A Efetividade do Direito Material e Processual do Trabalho desde a
Teoria dos Princpios. Livraria do Advogado. Porto Alegre, 2008.
Teoria da Interconstitucionalidade
jurdico
brasileiro:
as
constituies
estaduais
respondem
advir:
de
normatividades.
No
fundo,
teoria
da
224
interorganizao poltica e
social.
O objeto de estudo da teoria da interconstitucionalidade justamente a rede.
Canotilho
elenca
algumas
caractersticas
desse
objeto
de
estudo.
guardando
laos
de
identidade.
participantes
da
rede
parte
da
rede,
que
fazem
parte
desta
teia
de
isso.
Referncia bibliogrfica
http://www.publicadireito.com.br/conpedi/manaus/arquivos/anais/salvador/santiag
o_artur_berger_sito.pdf
http://www.publicadireito.com.br/conpedi/manaus/arquivos/anais/salvador/santiag
o_artur_berger_sito.pdf
http://www.kas.de/wf/doc/7508-1442-5-30.pdf
CONSUMIDOR.
DANO
MATERIAL.
CONFIGURADO.
TEORIA
DA
assim,
aplicao
da
teoria
das
autolimitaes/autovinculaes
construdas
duas
subteorias
para
concretizao
da
teoria
das
autolimitaes:
- teoria dos atos prprios: a arguio dentro da mesma relao jurdica;
- teoria dos precedentes administrativos: incide sobre relaes jurdicas distintas,
invocada por terceiro no alcanado pelo entendimento anterior.
228
O nome broken window theory surgiu devido a uma pesquisa em que dois carros
foram deixados um num bairro pobre e outro num bairro rico. O do bairro pobre
logo foi depredado, mas no segundo nada aconteceu. S depois que os
pesquisadores quebraram a janela do carro do bairro rico que ele tambm foi
depredado.
Teoria do ato contrrio
229
Como destaque tem-se a Conveno 158 da OIT que foi denunciada por decreto
do Presidente da Repblica e foi objeto da ADI 1665 ainda em julgamento no
STF (prevalecendo, at hoje, voto no sentido de no ser possvel a denncia
unilateral).
Vozes contrrias aplicao dessa teoria: Jos Francisco Rezek, por sua vez,
coaduna da opinio de que tanto o Poder Executivo quanto o Poder Legislativo
poder denunciar o tratado, sem haver a necessidade de uma opinio conjunta.
Segundo o autor, o nimo negativo de um dos dois poderes polticos em relao
ao tratado h de determinar sua denncia, visto que significa o desaparecimento
de uma das bases em que se apoiava o consentimento do Estado.
Fontes:
http://www.direitopublico.idp.edu.br/direitopublico/article/viewFile/1393/1201 Autor:
LUCIANO ELIAS REIS Mestre em Direito Econmico pela PUCPR; Professor de
Direito Administrativo do Unicuritiba; Coordenador da Especializao em Direito
Municipal na UTP.
Correo de questo de discursiva do curso intensivo do TRT 15 ano 2015.
Teoria do avestruz ou da cegueira deliberada
Doutrina:
230
Quando pensamos em trabalho escravo, logo nos vem cabea imagens que
vimos nos livros de histria, ilustrando a triste condio a que os negros foram
submetidos durante sculos em vrias naes, dentre elas o Brasil, onde,
vergonhosamente, perdurou mais que nas outras. A escravido na forma que
conhecemos no existe mais, mas o seu conceito aplicado aos dias de hoje
com uma nova roupagem e de forma to cruel quanto.
A escravido na rea txtil foi muito exposta na mdia nos ltimos tempos,
sobretudo em razo do envolvimento de empresas detentoras de marcas de grife.
As vtimas, nestes casos, so estrangeiras, oriundas de pases como Bolvia,
Peru e Paraguai. Em seus pases de origem so aliciadas para trabalhar em
oficinas de costura, com promessas de melhores oportunidades. Quando chegam
em So Paulo j possuem uma dvida de US$ 1500,00 (mil e quinhentos dlares)
com os seus agenciadores. So empilhadas em casas transformadas em cortios,
sem as mnimas condies dignas para habitao. Sem recursos, veem a dvida
aumentando com a moradia e alimentao subsidiadas. Recebem um salrio
mdio de R$ 400,00 por ms, numa jornada que vai das sete da manh at meia
noite, seis dias por semana, de segunda a sbado. Passam um perodo de trs
meses de experincia, quando seus vencimentos so destinados integralmente
ao pagamento das dvidas da viagem. Desconhecem a lngua portuguesa, sendo
que muitos sequer falam espanhol, pois so oriundos de regies onde se
comunicam atravs de dialetos indgenas. Quando estragam uma pea de roupa
descontado de seus salrios o valor da loja, de vitrine, e no o de custo. Diz o
procurador Fabre que dos trezentos mil estrangeiros que chegaram nestas
231
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
Teoria do limite dos limites
atividade limitadora no
mbito
dos direitos
Fontes:
Disponvel
em:
<http://www.ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=8904>.
Acesso em fev 2015.
da
competio
coletivo.
fim,
trazendo
condutas dos mesmos. Contudo tal valorizao no pode ser objeto de mediao,
pois a mediao no visa julgar condutas ticas, mas estabelecer uma forma de
resoluo do conflito mais prxima da satisfao de ambas as partes.
Normalmente, as condutas antiticas ficam mais evidentes quando as partes
competem durante a mediao, por exemplo, trocando
acusaes ou partindo
partes,
236
no
Estes ganhos se
Referncia bibliogrfica
http://www.laudum.com.br/2013/04/a-
teoria-dos-jogos-aplicada-solucao-de.html
https://www.google.com.br/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=4&cad=rja
&uact=8&ved=0ahUKEwjO0_D18r3JAhXBDZAKHdqmAMQQFggxMAM&url=http
%3A%2F%2Fwww.trt9.jus.br%2Finternet_base%2Farquivo_download.do%3Feve
237
nto%3DBaixar%26idArquivoAnexadoPlc%3D3498082&usg=AFQjCNF146gFINGo
xFSjqz6CWmt-PpcTpw&sig2=3HSxO26qD9R0Bobn8PUTrQ
Binding
Segundo Marinoni:
Essa fora vinculante oriunda da ratio decidendi dos julgados o que a doutrina
estadunidense denomina BINDING, e que foi incorporado pelo novo CPC em seu
artigo 927, conforme ensina Didier:
Por fim, convm esclarecer que a doutrina costuma diferenciar o stare decisis
horizontal do stare decisis vertical. Enquanto aquele consiste na necessidade de a
prpria Corte prolatora da deciso da qual se extrai o precedente fica a ele
239
Bibliografia:
- Novo curso de processo civil: tutela dos direitos mediante procedimento comum,
volume II / Luiz Guilhenne Marinooi, Srgio Cruz Arenhan, Daniel Midiero. - So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2015. - (Curso de processo civil; v. 2).
Distinguishing
De acordo com Fredie Didier Jr., cabvel aplicar o distinguishing (ou distinguish)
quando houver distino entre o caso concreto (em julgamento) e o paradigma,
seja porque no h coincidncia entre os fatos fundamentais discutidos e aqueles
que serviram de base ratio decidendi (tese jurdica) constante no precedente,
seja porque, a despeito de existir uma aproximao entre eles, algumas
peculiaridades no caso em julgamento afasta a aplicao do precedente.
Encontra razes na teoria stare decisis (afeta ao common law), tendo sido
incorporado recentemente na CLT com o advento da Lei n 13.015/14, que dispe
sobre o distinguishing no 16, do Artigo 896-C, ao firmar que no ser aplicada a
deciso proferida em sede de recurso repetitivo nos casos em que ficar
evidenciada situao de fato ou de direito distinta da tratada na questo
paradigma.
Nas palavras de Rodrigo Lago:
Nesse sentido, possvel que uma deciso judicial no represente exatamente o
contedo de uma norma de interpretao refletida na jurisprudncia de um
tribunal, mas no seja a hiptese de um erro judicial, e nem tambm se esteja
diante de uma interpretao evolutiva. A aparente dissonncia entre a norma de
240
mensalo,
acesso
em
08.12.2015
disponvel
em:
http://www.osconstitucionalistas.com.br/o-distinguishing-e-a-preservacao-dajurisprudencia-no-julgamento-do-mensalao
08.12.2015.
Disponvel
em:
http://advtorrano.jusbrasil.com.br/artigos/114336245/teoria-constitucional-dodistinguishing-uma-nova-perspectiva-a-tradicao-jurisprudencial-brasileira-praticaforense
Overruling
Overruling considerado como a superao de um precedente ou de um
entendimento jurisprudencial, o que normalmente ocorre quando um tribunal
verifica a necessidade de reviso do enunciado, seja pela mudana das
premissas de fato e de direito que sustentavam o precedente superado.
Tem como varivel o denominado "prospective overruling" (ou "sunbursting", cuja
traduo literal "queimadura do sol"), que a modificao de regra prospectiva,
incidindo apenas pro futuro.
241
Ainda, segundo Fredie Didier Jr., overruling pode dar-se, no Brasil, de maneira
difusa ou concentrada. O overruling realizado difusamente pode ocorrer em
qualquer processo que, chegando ao tribunal, permita a superao do precedente
anterior. Ele a regra entre ns, tradicional no common law, e traz a grande
vantagem de permitir que qualquer pessoa possa contribuir para a reviso de um
entendimento jurisprudencial.
No Brasil, porm, o overruling pode dar-se de modo concentrado. Instaura-se- um
procedimento autnomo, cujo objetivo a reviso de um entendimento j
consolidado no tribunal. o que ocorre com o pedido de reviso ou cancelamento
de smula vinculante (art. 3 da Lei n. 11.417/2006). Ao revisar ou cancelar o
enunciado da smula, o STF estar, na verdade, redimensionando a sua
jurisprudncia ou a alterando.
A jurisprudncia , como se sabe, a reiterada aplicao de um precedente.
Observe que, neste caso, h um rol de entes com capacidade processual para
pedir a reviso ou cancelamento: o overruling no pode surgir de qualquer
processo nem pode ser pedido por qualquer pessoa.
Esta mais uma peculiaridade do sistema brasileiro de precedentes judiciais.
em
09.12.2015.
Disponvel
em
http://www.frediedidier.com.br/editorial/editorial-166/
Overruled e Overriding
Os temas inserem-se na esfera temtica da Teoria dos Precedentes Judiciais, ou
Teoria do Stare Decisis, bem desenvolvida no direito anglo saxo (Common Law).
So institutos que ganharam notoriedade no Brasil em razo da aproximao
natural do nosso ordenamento com premissas tradicionais da common law algo
sax,
em
um
contexto
de
enfraquecimento
relativo
do
positivismo
Signaling ou sinalizao
(...) Nesta linha, seria invlida a dispensa coletiva enquanto no negociada com o
sindicato de trabalhadores, espontaneamente ou no plano do processo judicial
coletivo. A d. Maioria, contudo, decidiu apenas fixar a premissa, para casos
futuros, de que a negociao coletiva imprescindvel para a dispensa em
massa de trabalhadores-, observados os fundamentos supra. (...) (TST. RODC
30900-12.2009.5.15.0000. Relator: Mauricio Godinho Delgado. Julgamento:
10/08/2009. rgo Julgador: Seo Especializada em Dissdios Coletivos.
Publicao: 04/09/2009) destacamos.
Leia
mais:
http://jus.com.br/artigos/31291/a-concepcao-do-precedente-judicial-
pelo-direito-brasileiro/2#ixzz3uGToB7Ol
244
Stare decisis
extrada dos
precedentes anteriores,
ou
mesmo
que se
Sem qualquer de perquirir sobre alcance e fiel traduo do tema proposto, tratase de tema afeto a hermenutica constitucional processual, especialmente no que
toca s tcnicas ou modelos de deliberaes em julgamentos nos rgos
jurisdicionais colegiados, cujo resultado culmina numa deciso judicial (gnero
para sentena e acrdo). Percebe-se que, no curso da analise da indagao,
questionamentos se multiplicam, por exemplo, a publicidade s sees de
julgamento no comprometem uma analise jurdica mais apurada? A publicidade
e o acesso em tempo real s mdias no gerem constrangimento nos julgadores?
O modelo de deciso colegiada precisa ser revisto?
Recentemente a revista eletrnica Consultor Jurdico veiculou notcia diretamente
relacionada ao tema em comento. No caso, levantaram-se questes sobre as
tcnicas de julgamento do STF (Technique of signaling) e os extensos votos dos
ministros e da Corte (decisum per curiam), votos miditicos e sensacionalistas.
Em termos prticos, como resultado da problemtica envolvida, as decises dos
rgos colegiados colidem com o novel princpio da durao razovel do
processo? No mbito administrativo, no violam princpios implcitos e explcitos?
E mais, tcnicas de julgamentos extremamente morosas e formais so
compatveis com a busca da realizao do Direito no Estado Democrtico
246
BIBLIOGRAFIA
Bryan A. Garner, ed. (2001). Black's Law Dictionary (2nd Pocket ed.). St. Paul,
MN: West Group.
VALE, Andr Luiz Rufino do. Preciso Repensar a Deliberao no Supremo
Tribunal
Federal.
Disponvel
em
http://www.conjur.com.br/2014-fev-
01/observatorio-constitucional-preciso-repensar-deliberacao-stf
Acesso
em
Acesso em 09/12/2015.
Transformation
Leia
mais:
http://jus.com.br/artigos/31291/a-concepcao-do-precedente-judicial-
pelo-direito-brasileiro/2#ixzz3uGUIAnLX
Undermining
tecnolgicos
organizacionais.
Visa,
ainda,
permitir
248
249
de
servios.
Disponvel
em
http://bellaalbernaz.jusbrasil.com.br/artigos/181873672/a-precarizacao-dascondicoes-de-trabalho-atraves-da-terceirizacao-de-servicos.
Terceirizao
de
Atividade-fim
na
iniciativa
privada,
disponvel
em
http://portal.mpt.mp.br/wps/wcm/connect/portal_mpt/14e6a342-cc4d-464b-93e37c61f1397039/Terceriza%C3%A7%C3%A3o+da+Atividade+Fim_WEB.pdf?MOD=
AJPERES&CONVERT_TO=url&CACHEID=14e6a342-cc4d-464b-93e37c61f1397039.
Tort of induction
250
Clusula que evidencia que atualmente a funo social dos contratos e a boa-f
objetiva impem uma eficcia trans-subjetiva do contrato, de modo a vincular
terceiros a no estimularem o descumprimento contratual. uma mitigao do
PRINCPIO DA RELATIVIDADE DO CONTRATO (que indicava que o contrato s
faz lei entre as partes). Essa observncia do contrato por terceiros chamada de
tutela externa do contrato. Caso ZECA PAGODINHO.
Fonte: http://forum.concursos.correioweb.com.br/viewtopic.php?t=205715
Conceito:
Interveno de terceiro em uma relao contratual, com impedimento ao
seu cumprimento ou rompimento da relao original.
Fundamentos legais e doutrinrios:
- Boa-f e Funo Social do Contrato. Teoria da Induo ao Ilcito encontrase no mbito dos conceitos parcelares da boa-f objetiva (art. 422, CC/02). Tratase de uma manifestao da externalidade da funo social do contrato (art. 421,
CC/02), impondo ao terceiro que no viole ou interaja indevidamente na relao
jurdica alheia.
- Artigo 608, Cdigo Civil. Aquele que aliciar pessoas obrigadas em
contrato escrito a prestar servio a outrem pagar a este a importncia que ao
prestador de servio, pelo ajuste desfeito, houvesse de caber durante dois anos.
- Artigo 29, 11, Lei 9.615/1988. Caso a entidade de prtica desportiva
formadora oferte as mesmas condies, e, ainda assim, o atleta se oponha
renovao do primeiro contrato especial de trabalho desportivo, ela poder exigir
da nova entidade de prtica desportiva contratante o valor indenizatrio
correspondente a, no mximo, 200 (duzentas) vezes o valor do salrio mensal
constante da proposta.
251
Precedentes Jurisprudenciais:
No Brasil: caso Zeca Pagodinho (REsp 1.316.149 SP)
"Convm esclarecer que a propaganda comparativa admitida no meio
publicitrio, inclusive regulada pelo Conselho Nacional de Autorregulamentao
Publicitria Conar, desde que no se caracterize concorrncia desleal,
denegrimento imagem do produto ou marca de outra empresa (art. 32, f, do
Cdigo Brasileiro de Autorregulamentao Publicitria).
No entanto, chama a ateno nos autos o ardil da agncia Africa de promover a
cerveja de sua cliente custa da campanha publicitria realizada pelas agncias
Fischer e All-E para a cervejaria concorrente, assim contratando o cantor Zeca
Pagodinho, que antes aparecia em comerciais televisivos experimentando a Nova
Schin, para faz-lo confessar, publicamente, que esta no passou de um amor de
vero, e que a Brahma era o seu verdadeiro amor, em tom de verdadeiro
achincalhe e deboche.
Nesse contexto, percebe-se que a propaganda criada pelas agncias Fischer e
All-E foi tratada pela agncia Africa, s escncaras, com total menoscabo, eis que
dela se serviu como trampolim
252
Alis, salta aos olhos que a Africa tripudiou da campanha iniciada pelas autoras,
para transmitir ao pblico consumidor a mensagem de que, na guerra das
cervejas, a Brahma leva a melhor. Esse comportamento, evidncia, no pode
ser tolerado pelo Direito."
Nos
Estados
Unidos:
Caso
TEXACO
(retirado
do
site
Migalhas:
www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI4218,101048Zeca+Pagodinho+a+razao+cinica+e+o+novo+Codigo+Civil+Brasileiro)
"Em brevssima sntese: negociavam PENNZOIL e os principais acionistas da
GETTY OIL um Memorando de Entendimentos regulador de um conjunto de
aes na seqncia dos quais a PENNZOIL e o SARAH C. GETTY TRUST
passariam a ser os nicos acionistas da GETTY OIL. Nos termos do Memorando,
a PENNZOIL pagaria 110 dlares por ao.
Aprovado o Memorando foi anunciado ao pblico, em 4 de janeiro antes da
abertura da Bolsa de Valores de Nova York a existncia de um acordo de
princpios entre as partes, enquanto prosseguiam as negociaes relativas a
outros pontos do Memorando. Foi ento que a TEXACO, principal concorrente da
PENNZOIL, passou a negociar secretamente com os acionistas da GETTY OIL
um plano de aquisio da GETTY. A TEXACO pagaria, por ao, 128 dlares. Em
6 de janeiro, uma nota imprensa assinada pela TEXACO anunciava o acordo
com os acionistas da GETTY para a aquisio dessa empresa.
De imediato a PENNZOIL intentou contra a TEXACO uma ao baseada no tort of
induction breach of contract (responsabilidade pela induo violao de
contrato). O pleito foi acolhido judicialmente, conferindo-se a indenizao
bilionria, com fundamento nos danos sofridos pela PENNZOIL em razo da
interferncia ilcita (tortiously) da TEXACO na relao negocial alheia.
Transconstitucionalismo
253
Marcelo
Neves,
transconstitucionalismo
em:
http://www.conjur.com.br/2009-jul-12/fimde-entrevista-marcelo-
neves-professor-conselheiro-cnj
CUNHA
JUNIOR,
Dirley
da.Curso
de
Direito
Constitucional.
9.
ed.
O sistema da Translatio Iudicii descrito por Freddie Didier Jr, citando a autora
Cristina Asprella, como: A preservao da litispendncia e dos sesus efeitos
(materiais ou processuais), a despeito do reconhecimento da incompetncia .
Segundo o jurista, pode-se destacar as seguintes regras vinculadas ao instituto :
A incompetncia (seja ela relativa ou absoluta) no gera, via de regra, a extino
do processo. Excepciona-se a incompetncia dos Juizados Especiais e a
incompetncia internacional, nas quais no possvel o envio dos autos ao Juzo
competente.
*Nota paralela:
- Reconveno apresentada perante Juzo absolutamente incompetente gera seu
no conhecimento;
- Embargos de terceiros ou denunciao da lide, perante Juzo absolutamente
incompetente, implica em remessa dos autos.
Conforme art. 64, 2, do CPC, a deciso sobre a incompetncia alegada deve
ser proferida imediatamente aps manifestao da outra parte.
A incompetncia (seja ela absoluta ou relativa) no gera automaticamente a
invalidao dos atos decisrios praticados. Preserva-se a eficcia da deciso
proferida pelo Juzo incompetente, at ulterior determinao do Juzo competente.
(eis a mais contundente modificao inaugurada pelo Novo CPC sobre o
assunto).
255
256
assim: nos Estados Unidos, a lei federal permite que os empregadores paguem a
determinados funcionrios que trabalhem em restaurantes, bares e lanchonetes
(garons, garonetes, etc) uma remunerao inferior ao salrio mnimo, DESDE
QUE os empregados recebam o suficiente em "TIPS" (gorjetas) para suprir a
257
somente
permitida
em
funes
que
ganhem
gorjetas
Fonte:
Processo: RO-0010494.17.2013.5.18.0009 do TRT-18.
Esse contedo eu retirei da internet h um ano, acrescentei ao meu caderno, mas
no anotei a fonte. Procurei e ele no se encontra mais indexado pelo google.
No sou o autor do contedo, mas dada a relevncia da sua curiosidade,
adicionei ele mesmo assim.
259