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Aula demonstrativa
Disciplina: Direito Administrativo
Tema: Poderes administrativos
Professor: Fabiano Pereira
MUITO IMPORTANTE!
Os vdeos da aula demonstrativa j esto disponveis
para acesso!
Contedo Programtico
Data
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Disponvel
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1504/16
2204/16
2904/16
0605/16
1305/16
2005/16
2705/16
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At a prxima aula!
Fabiano Pereira
SUMRIO
1. Consideraes iniciais ......................................................................
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1. Consideraes iniciais
A expresso poderes pode ser utilizada em vrios sentidos diferentes no
Direito, sendo mais comum a sua utilizao para designar as funes estatais
bsicas, ou seja, o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judicirio.
Entretanto, o vocbulo poderes tambm utilizado para designar as
prerrogativas asseguradas aos agentes pblicos com o objetivo de se garantir
a satisfao dos interesses coletivos, fim ltimo do Estado.
O Professor Jos dos Santos Carvalho Filho conceitua os poderes
administrativos como o conjunto de prerrogativas de Direito Pblico que a
ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o
Estado alcance seus fins.
Essas prerrogativas decorrem do denominado regime jurdicoadministrativo, assegurando aos agentes pblicos uma posio de
superioridade nas relaes jurdicas com os particulares, condio necessria
para que possam ser superados os obstculos encontrados no exerccio das
atividades finalsticas exercidas pela Administrao.
Os poderes assegurados aos agentes pblicos no podem ser
considerados privilgios, mas, sim, deveres. No devem ser encarados como
mera faculdade, mas, sim, como uma obrigao legal de atuao sempre
que o interesse coletivo exigir.
O interesse pblico indisponvel e, caso seja necessrio que o
administrador se valha de tais poderes para cumprir a sua funo, dever
exerc-los, haja vista que os poderes administrativos constituem verdadeiros
poderes-deveres e no uma mera faculdade.
importante ficar atento expresso poderes-deveres, pois so
comuns em provas da ESAF questes sobre o tema, vejamos:
(ESAF/Fiscal de Rendas - SMF-RJ/2010) Em relao aos Poderes da
Administrao, correto afirmar que apesar do nome que lhes outorgado, os
Poderes da Administrao no podem ser compreendidos singularmente como
instrumentos de uso facultativo e, por isso, parte da doutrina os qualifica de
"deveres-poderes." Assertiva considerada correta pela ESAF.
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Sendo assim, deve ficar bem claro que a expresso abuso de poder
corresponde a um gnero do qual se extraem duas espcies bsicas: excesso
de poder ou desvio de finalidade (tambm denominado de desvio de
poder).
A prtica, pelo agente pblico, de ato que excede os limites de sua competncia
ou atribuio e de ato com finalidade diversa da que decorre implcita ou
explicitamente da lei configuram, respectivamente, excesso de poder e desvio de
poder (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010). Assertiva correta.
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Pergunta: o agente pblico agiu dentro dos limites da lei ao aplicar uma
multa de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ao particular infrator?
claro que no! Est evidente que o agente pblico somente poderia ter
aplicado multa no valor de at R$ 100.000,00 e, sendo assim, extrapolou os
limites da lei ao aplicar multa de valor superior, praticando uma das espcies de
abuso de poder: o excesso de poder.
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Uma das hipteses de desvio de poder aquela em que o agente pblico utilizase do poder discricionrio para atingir uma finalidade distinta daquela fixada em
lei e contrria ao interesse pblico, estando o Poder Judicirio, nesse caso,
autorizado a decretar a nulidade do ato administrativo (Auditor do Estado do
Esprito Santo/SECONT 2009/CESPE). Assertiva correta.
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PIT STOP
ABUSO DE PODER
(GNERO)
EXCESSO DE PODER
2. Poder vinculado
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importante destacar que parte da doutrina tem afirmado que o poder vinculado no
seria um poder autnomo, mas simplesmente uma obrigao imposta diretamente
pela lei. Isso porque no se outorga ao agente pblico qualquer prerrogativa (um
poder propriamente dito), mas simplesmente se exige que a lei seja cumprida.
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3. Poder discricionrio
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Ateno:
arbitrariedade.
cuidado
para
no
confundir
discricionariedade
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PIT STOP
PODER VINCULADO
PODER DISCRICIONRIO
coletividade.
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4. Poder hierrquico
Na organizao da Administrao Pblica brasileira, os rgos e agentes
pblicos so escalonados em estruturas hierrquicas, com poder de
comando exercido por aqueles que se situam em posio de superioridade,
originando, assim, o denominado poder hierrquico.
Segundo Hely Lopes Meirelles, poder hierrquico o de que dispe o
Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever
a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os
servidores do seu quadro de pessoal.
No concurso realizado para o cargo de Auditor do Tesouro
Municipal de Natal, em 2005, a ESAF considerou correta a assertiva que
afirmava que a organizao administrativa baseada em dois
pressupostos fundamentais: a distribuio de competncias e a
hierarquia.
O poder hierrquico exercido de forma contnua e permanente
dentro de uma mesma pessoa poltica ou administrativa organizada
verticalmente. possvel afirmar que no interior da Unio, Estados, Municpios
e Distrito Federal, ocorrero vrias relaes de hierarquia, todas elas so fruto
da desconcentrao.
Da mesma forma, o poder hierrquico tambm se manifesta no mbito
interno das entidades integrantes da Administrao Indireta (que tambm
podem estruturar-se atravs da criao de rgos pblicos) e, ainda, do Poder
Legislativo, Judicirio, Ministrio Pblico e Tribunais de Contas.
Ateno: apesar de os agentes polticos (juzes, membros do Ministrio
Pblico, dos Tribunais de Contas e parlamentares) gozarem de independncia
funcional nos exerccios de suas funes tpicas, esto submetidos hierarquia
funcional no exerccio das atividades administrativas.
No momento de decidir sobre a propositura de uma ao penal pblica,
por exemplo, o Procurador da Repblica no est obrigado a seguir as
determinaes do Procurador-Regional ou Procurador-Geral da Repblica, pois
goza de independncia funcional no exerccio de suas funes tpicas.
Todavia, no mbito administrativo interno, prevalece a relao de subordinao
entre ambos.
Desse modo, se um pedido de afastamento para participar de Congresso
Jurdico a ser realizado no exterior for negado pelo Procurador-Geral da
Repblica, por exemplo, o Procurador da Repblica simplesmente dever acatar
tal deciso, pois se trata de uma deciso administrativa (funo atpica) e no
relacionada diretamente ao exerccio de suas funes institucionais.
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A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, como prerrogativa decorrente
da hierarquia, existe a possibilidade de aplicao de sanes a servidores pblicos
faltosos. Fique muito atento s questes sobre esse item, pois a aplicao de
penalidades a servidores est amparada no poder disciplinar, mas consequncia das
relaes de subordinao existentes no mbito da Administrao, isto , consequncia
do poder hierrquico (que deu origem ao poder disciplinar).
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5. Poder disciplinar
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PIT STOP
PODER HIERRQUICO
PODER DISCIPLINAR
Caracteriza-se
pela
existncia
discricionariedade, porm limitada, pois a
assegura autoridade superior a prerrogativa
graduar o montante da penalidade (no caso
suspenso, por exemplo).
de
lei
de
da
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obrigatoriedade
das vagas em
a Lei 8.112/90.
apresentando a
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PODER REGULAMENTAR
estudado
normativo.
como
uma
espcie
do
poder
7. Poder de polcia
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a) 1/2/2/1/2
b) 2/1/2/1/2
c) 2/2/2/1/1
d) 1/2/1/1/2
e) 1/2/2/2/1
Resposta: letra a.
7.2. Conceito
O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, com a maestria que lhe
peculiar, conceitua a polcia administrativa como a atividade da Administrao
Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com
fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a
propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora
repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno
(non facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses
sociais consagrados no sistema normativo.
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MULTA
AGENTE. AUTO
DE
DE
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7.5. Atributos
A doutrina majoritria aponta trs atributos ou qualidades inerentes ao
poder de polcia: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade.
7.5.1. Discricionariedade
Este atributo garante Administrao uma razovel margem de
autonomia no exerccio do poder de polcia, pois, nos termos da lei, tem a
prerrogativa de estabelecer o objeto a ser fiscalizado, dentro de determinada
rea de atividade, bem como as respectivas sanes a serem aplicadas, desde
que previamente estabelecidas em lei.
A discricionariedade a regra geral em relao ao poder de polcia, mas
vlido esclarecer que a lei pode regular, em circunstncias especficas, todos
os aspectos do exerccio do poder de polcia e, portanto, a atividade tambm
poder caracterizar-se como vinculada.
A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, em algumas
hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados requisitos, a
Administrao ter que adotar soluo previamente estabelecida, sem
qualquer possibilidade de opo. Nesse caso, o poder de polcia ser
vinculado. O exemplo mais comum do ato de polcia vinculado o da licena.
Para o exerccio de atividades ou para a prtica de atos sujeitos ao poder de
polcia do Estado, a lei exige alvar de licena ou de autorizao. No primeiro
caso, o ato vinculado, porque a lei prev os requisitos diante dos quais a
Administrao obrigada a conceder o alvar; o que ocorre na licena para
dirigir veculos automotores, para exercer determinadas profisses, para
construir. No segundo caso, o ato discricionrio, porque a lei consente que a
Administrao aprecie a situao concreta e decida se deve ou no conceder a
autorizao, diante do interesse pblico em jogo; o que ocorre com a
autorizao para porte de arma, com a autorizao para circulao de veculos
com peso ou altura excessivos, com a autorizao para produo ou distribuio
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de material blico.
No concurso para o cargo de Auditor do Tesouro Municipal de
Natal/RN, realizado em 2005, a ESAF considerou correta a seguinte
assertiva: O Poder de Polcia tanto pode ser discricionrio como vinculado.
7.5.2. Autoexecutoriedade
A autoexecutoriedade
Administrao de utilizar os
prtica as suas decises,
Judicirio, podendo valer-se,
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Sumula 510: "A liberao de veculo retido apenas por transporte irregular
de passageiros no est condicionada ao pagamento de multas e despesas".
a
o
o
o
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7.5.3. Coercibilidade
O terceiro atributo do poder de polcia a coercibilidade, que garante
Administrao a possibilidade de impor coativamente ao particular as suas
decises, independentemente de concordncia deste.
A coercibilidade faz-se imprescindvel no exerccio do poder de polcia,
pois, se a Administrao fosse obrigada a obter a autorizao ou anuncia do
particular antes de aplicar uma sano, ficaria praticamente invivel punir
algum infrator de normas administrativas. Tal atributo indissocivel da
autoexecutoriedade. O ato de polcia s autoexecutrio porque dotado de
fora coercitiva.
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PIT STOP
PODER DE POLCIA
A polcia administrativa atua sobre bens, atividades e direitos (exercida por
entidades e rgos administrativos). De outro lado, a polcia judiciria atua sobre
pessoas (exercida, em regra, pela Polcia Civil e Polcia Federal).
Pode ser exercido de forma preventiva (concesso de licenas) ou repressiva
(aplicao de multas).
limitado pelos princpios da razoabilidade ou proporcionalidade.
Seu exerccio no pode ser delegado a particulares ou empresas pblicas e
sociedades de economia mista (nem para a aplicao de multas de trnsito).
Tem como atributos a discricionariedade (mas tambm pode ser vinculado em
casos especiais, a exemplo da licena), autoexecutoriedade (que permite
administrao executar as suas prprias decises sem prvia autorizao do Poder
Judicirio) e coercibilidade (que garante a possibilidade de impor as decises
administrativas independentemente da concordncia do destinatrio).
A ao punitiva do Poder Pblico com fundamento no poder de polcia prescreve em 5
(cinco) anos.
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dos
poderes
da
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64. Com o objetivo de melhorar a eficincia administrativa, os estadosmembros podem delegar o poder de polcia administrativa a sociedades
de economia mista, especialmente a competncia para a aplicao de
multas.
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02.E
03.C
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05.C
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07.C
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11.C
12.B
13.E
14.E
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24.E
25.C
26.C
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28.C
29.C
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31.C
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65.E
66.C
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68.E
69.E
70.B
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dos
poderes
da
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Comentrios
Quando o servidor pblico proferiu, entre duas opes cabveis, deciso a
respeito de determinado caso concreto, no restam dvidas de que exerceu o
poder discricionrio. Perceba que nesse caso existia uma margem para o
servidor verificar qual seria a melhor deciso, dentre as opes existentes, fato
que caracteriza o mrito administrativo.
Por outro lado, quando determinou o imediato cumprimento da deciso, pois
no havia outro posicionamento a ser adotado (no existia qualquer margem
para deciso discricionria, como na primeira hiptese), exerceu o poder
vinculado.
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39. Nenhum ato inerente ao poder de polcia pode ser delegado, dado
ser expresso do poder de imprio do Estado.
Vigora no mbito do Superior Tribunal de Justia o entendimento de que as
atividades pertinentes ao consentimento e fiscalizao podem ser
delegadas a particulares (a instalao de radares, por exemplo). O que no se
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64. Com o objetivo de melhorar a eficincia administrativa, os estadosmembros podem delegar o poder de polcia administrativa a sociedades
de economia mista, especialmente a competncia para a aplicao de
multas.
No julgamento do Recurso Especial n 817.534/MG, cujo acrdo foi publicado
em 10/12/2009, a 2 Turma do Superior Tribunal de Justia decidiu pela
inviabilidade de delegao do poder de coero (aplicao de multa)
BHTRANS (sociedade de economia mista regida pelo direito privado), em
face das previses contidas no Cdigo de Trnsito Brasileiro, ao entendimento
de se tratar de atividade incompatvel com a finalidade de lucro almejada pelo
particular. Assertiva incorreta.
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Gabarito: Letra b.
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para
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GABARITO
01.D
02.D
03.C
04.A
05.A
06.E
07.E
08.B
09.D
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11.C
12.C
13.E
14.A
15.B
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a) I, II e III.
b) I, apenas.
c) III, apenas.
d) I e II, apenas.
e) II e III, apenas.
Comentrios
Item I - No momento de nomear um cidado para ocupar cargo
pblico em comisso (aquele em que no necessrio ser aprovado em
concurso pblico e que possui atribuies de direo, chefia e assessoramento,
como o cargo de Secretrio Municipal, por exemplo), a autoridade competente
no est obrigada a apresentar os motivos, por escrito, que a levaram a optar
pelo cidado a, em vez do cidado b. A prpria lei garante ao administrador
pblico a prerrogativa de nomear o indivduo que entender mais oportuno e
conveniente ao interesse pblico, materializando-se, assim, o poder
discricionrio. Assertiva correta.
Item II Ao aplicar a penalidade de advertncia a servidor que lhe
subordinado, a autoridade superior est exercendo o poder disciplinar da
Administrao Pblica. De outro lado, destaca-se que a autoridade somente
pode aplicar a penalidade porque hierarquicamente superior ao servidor
faltoso, conseqncia do poder hierrquico. Assertiva correta.
Item III No correto afirmar que a Smula Vinculante n 13
expresso do poder disciplinar da Administrao Pblica, pois, analisando-se o
seu texto, constata-se que no aplicou qualquer penalidade a servidor pblico
ou a particular que possua vnculo jurdico com a Administrao Pblica.
Assertiva incorreta.
Gabarito: Letra d.
03. (FCCJuiz do Trabalho TRT 18 Regio2014) tradicional a
distino entre polcia judiciria e polcia administrativa. Dentre os
critrios que permitem distinguir as duas modalidades de exerccio do
poder estatal por agentes pblicos, correto afirmar que a polcia
judiciria
a) age somente repressivamente e a polcia administrativa age somente
preventivamente.
b) age sempre de maneira vinculada e a polcia administrativa atua
sempre de maneira discricionria.
c) privativa de corporaes especializadas e a polcia administrativa
exercida por vrios rgos administrativos.
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Gabarito: Letra a.
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Comentrios
Analisando-se o exemplo apresentado pela questo, no restam dvidas
de que se o decreto municipal tiver sido editado em conformidade com as
normas legais que estabelecem as diretrizes de ordenao do sistema virio,
estaremos diante do exerccio do poder regulamentar.
Em regra, aps a publicao de uma lei administrativa pelo Poder
Legislativo (como a que probe a limitao de veculos em locais e horrios a
serem posteriormente fixados por ato do Poder Executivo), necessria a
edio de um decreto regulamentar (tambm chamado de regulamento)
pelo Chefe do Poder Executivo com o objetivo de explicar detalhadamente o
seu contedo, assegurando assim a sua fiel execuo.
O decreto regulamentar encontra amparo no inciso IV, artigo 84, da
CF/88, que dispe ser da competncia do Presidente da Repblica
sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e
regulamentos para sua fiel execuo. Em razo do princpio da simetria, a
competncia tambm se estende aos Prefeitos e Governadores de Estado.
Gabarito: Letra e.
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Comentrios
a) A imposio de limitaes e restries atuao de particulares em
prol do interesse coletivo no se d com fundamento no poder disciplinar,
mas sim com amparo no poder de polcia. Assertiva incorreta.
b) O controle exercido por rgo superior em face dos rgos que lhes
so subordinados, com o objetivo de garantir a efetividade e a legalidade dos
atos praticados, provm do poder hierrquico. Assertiva incorreta.
c) O professor Digenes Gasparini afirma que o poder regulamentar
consiste na atribuio privativa do chefe do Poder Executivo para, mediante
decreto, expedir atos normativos, chamados regulamentos, compatveis com a
lei e visando desenvolv-la". Assertiva incorreta.
d) A organizao e funcionamento da administrao pblica, desde que
no implique aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos,
encontra amparo no poder normativo. Assertiva incorreta.
e) O poder disciplinar consiste na prerrogativa assegurada
Administrao Pblica de apurar infraes funcionais dos servidores pblicos e
demais pessoas submetidas disciplina administrativa, bem como aplicar
penalidades aps o respectivo processo administrativo, caso seja cabvel e
necessrio. Assertiva correta.
Gabarito: Letra e.
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Comentrios
O poder de polcia administrativa incide sobre bens, direitos ou
atividades (propriedade e liberdade), sendo vinculado preveno e
represso de ilcitos administrativos e difundindo-se pelos rgos
administrativos de todos os poderes e entidades pblicas que tenham
atribuies de fiscalizao. Dentre as entidades que exercem o poder de
polcia administrativa podemos citar o IBAMA (rea ambiental), a ANVISA
(rea de vigilncia sanitria) e todas aquelas que exercem atividades de
fiscalizao.
Quando a Administrao Pblica, em regular fiscalizao, impe multa a
infrator de norma que regulamenta o segmento em que atua, no restam
dvidas de que estar fundamentada no poder de polcia. Todavia, deve ficar
claro que o ato de imposio da multa no dotado do atributo da
discricionariedade, pois, constatando a infrao, o agente pblico est
obrigado a aplicar a penalidade. A discricionariedade somente estar presente
na gradao do valor da multa a ser aplicada.
De outro lado, o ato de imposio da multa realmente goza dos atributos
da coercibilidade (independe da concordncia do infrator) e exigibilidade
(trata-se de meio indireto para obrigar o infrator a cumprir os regulamentos
do setor).
Gabarito: Letra b.
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de
instalao
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Comentrios
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 84, XI, dispe que:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
[...] VI - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando
no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de
rgos pblicos;
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
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Comentrios
Em regra, aps a publicao de uma lei administrativa pelo Poder
Legislativo, necessria a edio de um decreto regulamentar (tambm
chamado de regulamento) pelo Chefe do Poder Executivo com o objetivo de
complementar e explicar detalhadamente o seu contedo, assegurando
assim a sua fiel execuo.
O decreto regulamentar encontra amparo no inciso IV, artigo 84, da
CF/88, que dispe ser da competncia do Presidente da Repblica
sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e
regulamentos para sua fiel execuo.
Por outro lado, preceitua o art. 84, VI, da Constituio Federal, que
compete ao Presidente da Repblica tambm dispor, mediante decreto, sobre:
1) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no
implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos;
2) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;
Nesse caso, teremos a edio do denominado decreto autnomo, que,
em virtude de sua excepcionalidade, somente poder ser editado nas duas
hipteses previstas constitucionalmente.
Gabarito: letra c.
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Comentrios
a) Nos termos do art. 84, IV, da CF/1988, o poder regulamentar
restringe-se expedio de decretos e regulamentos para a fiel execuo das
leis administrativas vigentes, no sendo responsvel por disciplinar atividades
individuais, tarefa que atribuda lei. Assertiva incorreta.
b) No h hierarquia entre as entidades da Administrao Direta (e seus
respectivos Ministrios) e Administrao Indireta (a exemplo das autarquias).
Nesses termos, um Ministrio no pode avocar competncias atribudas s
entidades que esto sob a sua superviso. Assertiva incorreta.
c) Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, lembre-se
sempre de que os particulares que no possuem vnculo jurdico com a
Administrao Pblica (contrato de concesso ou permisso de servios
pblicos, por exemplo) no so alcanados pelo poder disciplinar, mas apenas
pelo poder de polcia. Assertiva correta.
d) Nos ltimos concursos realizados pela FCC, vrias foram as questes
abordando as expresses poder regulamentar e poder normativo. Sendo assim,
para evitar surpresas na prova, deve ficar claro que aquele exercido com
exclusividade pelos Chefes do Poder Executivo, enquanto este tambm pode ser
exercido pelos vrios rgos e entidades integrantes da estrutura
administrativa, a exemplo das agncias reguladoras. Ademais, afirma a
doutrina majoritria que o poder normativo mais amplo, incluindo o poder
regulamentar como uma de suas formas de manifestao.
De volta anlise do enunciado apresentado, destaca-se que o Chefe do
Poder Executivo realmente pode editar decretos em matria de organizao
administrativa, porm, desde que no impliquem aumento de despesa nem
criao ou extino de rgos pblicos Assertiva incorreta.
e) A aplicao de sanes a subordinados encontra fundamento no poder
disciplinar e no no poder hierrquico, que se restringe a estabelecer as
relaes de hierarquia e subordinao no mbito administrativo. Assertiva
incorreta.
Gabarito: Letra C.
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Gabarito: Letra E.
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Comentrios
Dentre todas as alternativas apresentadas pela questo, somente a
Receita Federal do Brasil, rgo integrante da estrutura da Unio (que pessoa
jurdica de direito pblico), pode exercer o poder de polcia. Todas as demais
entidades listadas so empresas pblicas (BNDES e SERPRO) ou sociedades
de economia mista (Petrobras e Banco do Brasil), portanto, foram
constitudas com personalidade jurdica de direito privado.
A doutrina majoritria entende que o poder de polcia no pode ser
exercido por particulares (concessionrios ou permissionrios de servios
pblicos) ou entidades pblicas regidas pelo direito privado, mesmo quando
integrantes da Administrao indireta, a exemplo das empresas pblicas e
sociedades de economia mista.
No julgamento do Recurso Especial n 817.534/MG, cujo acrdo foi
publicado em 10/12/2009, a 2 Turma do Superior Tribunal de Justia
decidiu pela inviabilidade de delegao do poder de coero (aplicao de
multa) BHTRANS (sociedade de economia mista regida pelo direito
privado), em face das previses contidas no Cdigo de Trnsito Brasileiro, ao
entendimento de se tratar de atividade incompatvel com a finalidade de lucro
almejada pelo particular.
Por outro lado, o prprio Superior Tribunal de Justia j decidiu que
apesar de o exerccio do poder de polcia ser restrito s entidades regidas pelo
direito pblico, particulares podem auxiliar o Estado em seu exerccio.
o que acontece, por exemplo, quando o Estado credencia empresas
privadas para fiscalizarem o cumprimento das normas de trnsito, atravs da
instalao de radares eletrnicos (os famosos pardais). Neste caso, a atuao
da empresa privada est restrita manuteno e instalao de tais
equipamentos (os denominados atos materiais ou atos de execuo), no
ficando sob a sua responsabilidade a aplicao da multa em si (que aplicada
pela Administrao).
Gabarito: Letra a.
122
Comentrios
A delegao ocorre quando o superior hierrquico transfere ao
subordinado
atribuies
que,
inicialmente,
estavam
sob
a
sua
responsabilidade. Por outro lado, a avocao ocorre quando o superior
chama para si uma responsabilidade, no-exclusiva, inicialmente atribuda
a um subordinado, devendo ocorrer somente em situaes de carter
excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados.
Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que se a
competncia tiver sido atribuda com exclusividade a determinado rgo
pblico, no poder ser avocada, ainda que por rgo superior.
Gabarito: Letra b.
123
Comentrios
Alguns doutrinadores afirmam que as expresses poder regulamentar e
poder normativo possuem o mesmo significado. De outro lado, h autores que
afirmam que a expresso poder normativo mais abrangente que a
expresso poder regulamentar.
Os autores que defendem a segunda corrente, a exemplo da professora
Maria Sylvia Zanella di Pietro, alegam que enquanto o poder normativo pode
ser exercido por diversas autoridades administrativas, a exemplo dos Ministros
de Estado e dos dirigentes das Agncias Reguladoras, o poder regulamentar
se restringe aos Chefes do Poder Executivo, nos termos do art. 84, IV, da
CF/1988.
Nesses termos, a edio de portarias, resolues, instrues normativas,
deliberaes, entre outros atos administrativos, encontraria fundamento no
poder normativo da Administrao e no no poder regulamentar, j que este
se resume edio de decretos regulamentares.
A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, por exemplo, afirma que a
edio de decretos autnomos, pelos Chefes do Poder Executivo,
conseqncia do poder normativo.
Nos ltimos concursos pblicos realizados, a Fundao Carlos Chagas
tem elaborado questes apresentando a expresso poder normativo em
sentido mais amplo, abrangendo tanto a edio de decretos regulamentares
quanto a edio de decretos autnomos e outros atos editados pelos rgos e
entidades administrativas.
Gabarito: Letra a.
124
125
Comentrios
a) Errado. dever dos servidores subalternos respeitar e acatar as
ordens emanadas dos seus superiores hierrquicos, salvo quando forem
manifestamente ilegais. Assim, no lhes compete apreciar a convenincia e
oportunidade das determinaes superiores, mas somente cumpri-las.
b) Errado. Em regra, a responsabilidade pelos atos e medidas
decorrentes da delegao do agente delegado. O art. 14, 3, da Lei
9.784/1999, por exemplo, dispe que as decises adotadas por delegao
devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas
pelo delegado.
c) Errado. No compete ao inferior hierrquico (servidor subordinado)
ampliar ou restringir o alcance das determinaes superiores, mas apenas
cumpri-las.
d) Correto. A reviso consiste na prerrogativa que o superior possui de
anular os atos praticados pelo subordinado sempre que eivados de vcios de
legalidade, contrrios s diretrizes normativas gerais do rgo ou, ainda,
revog-los quando se mostrarem inconvenientes ou inoportunos.
e) Errado. Se a competncia para a edio de determinado ato
administrativo foi avocada pela autoridade superior, esta assume todas as
conseqncias de sua edio.
Gabarito: letra d.
126
Comentrios
a) Correto. No existem dispositivos legais que definam, detalhadamente
e com exatido, os significados das expresses procedimento irregular e
ineficincia no servio. Desse modo, assegura-se autoridade administrativa
responsvel pela aplicao da penalidade o poder discricionrio de decidir se a
conduta praticada pelo servidor pblico pode ser enquadrada, ou no, nesses
tipos legais.
Com o intuito de evitar prejuzos irreparveis ao respectivo servidor, deve
ficar claro que a autoridade administrativa tem a obrigao de motivar o ato
de demisso, respeitando ainda os princpios da razoabilidade e
proporcionalidade, sob pena de anulao.
b) Errado. No julgamento do mandado de segurana n 13.083/DF, de
relatoria do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, o Superior Tribunal de
Justia decidiu que o administrador no possui a discricionariedade de optar
entre a instaurao, ou no, de processo administrativo disciplinar com objetivo
de investigar a prtica de eventual infrao funcional. Ademais, aps a
concluso do regular processo administrativo, impe-se ao administrador a
obrigatoriedade de aplicao da correspondente sano, caso fique configurada
a falta administrativa.
c) Errado. O art. 130 da Lei 8.112/1990, por exemplo, dispe que a
suspenso ser aplicada em caso de reincidncia das faltas punidas com
advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao
sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 (noventa)
dias.
Perceba que o texto legal no fixa o prazo exato da penalidade de
suspenso que ser aplicada ao servidor, apenas estabelece que ficar entre 1
(um) e 90 (noventa) dias, a critrio discricionrio da autoridade competente.
d) Errado. No julgamento do mandado de segurana n 13.083/DF,
relatoria do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, o Superior Tribunal
Justia firmou o entendimento de que por fora dos princpios
proporcionalidade, dignidade da pessoa humana e culpabilidade, aplicveis
de
de
da
ao
127
Comentrios
a) Errado. Em razo da autoexecutoriedade de seus atos administrativos,
a Administrao Pblica pode valer-se dos prprios meios de que dispe para
colocar em prtica as suas decises, independentemente de autorizao do
Poder Judicirio, podendo valer-se, inclusive, de fora policial.
b) Errado. Para garantir que o particular ir abster-se de aes
contrrias ao interesse geral da sociedade, o poder de polcia poder ser
exercido na forma preventiva ou repressiva.
Na forma repressiva, o poder de polcia exercido por meio da imposio
de sanes aos particulares que praticarem condutas nocivas ao interesse
coletivo, constatadas atravs da atividade fiscalizatria. Por outro lado, na
forma preventiva exercido atravs da edio de normas condicionadoras
do gozo de bens ou do exerccio de direitos e atividades individuais, a exemplo
da outorga de alvars (licenas e autorizaes) aos particulares que cumpram
as condies e requisitos para o uso da propriedade e exerccio das atividades
que devem ser policiadas.
c) Errado. Em regra, o poder de polcia caracteriza-se como
discricionrio. Todavia, a lei pode regular, em circunstncias especficas, todos
os aspectos do exerccio do poder de polcia. Nesse caso, a atividade tambm
poder caracterizar-se como vinculada.
128
129
Comentrios
Dentre as alternativas apresentadas, somente a inspeo em
estabelecimento, destinada investigao de crime, no exemplifica uma
forma de atuao da polcia administrativa. Nesse caso, resta caracterizado o
exerccio da polcia judiciria.
muito comum voc encontrar em provas da Fundao Carlos Chagas
questes diferenciando a polcia administrativa da polcia judiciria,
portanto, necessrio ficar atento.
A polcia administrativa incide sobre bens, direitos ou atividades
(propriedade e liberdade), sendo vinculada preveno de ilcitos
administrativos e difundindo-se por todos os rgos administrativos, de todos
os Poderes e entidades pblicas que tenham atribuies de fiscalizao (a
exemplo da ANVISA).
Por outro lado, a polcia judiciria incide sobre pessoas, atuando de
forma conexa e acessria ao Poder Judicirio na apurao e investigao de
infraes penais, sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual
Penal.
Gabarito: letra d.
130
131
Gabarito: letra c.
Comentrios
Em decorrncia do princpio da legalidade, a Administrao Pblica no
pode, por simples ato administrativo (a exemplo do decreto regulamentar
previsto no art. 84, IV, da CF1988), conceder direitos de qualquer espcie,
criar obrigaes ou impor vedaes aos administrados; para tanto, ela depende
de lei aprovada pelo Poder Legislativo.
O decreto regulamentar, nos termos do art. 84, IV, da CF1988, deve se
restringir a explicar e detalhar o texto legal, favorecendo, assim, a sua fiel
execuo.
Gabarito: Letra a.
132
a) hierrquico.
b) de polcia.
c) normativo.
d) regulamentar.
e) disciplinar.
Comentrios
O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, com a maestria que lhe
peculiar, conceitua a polcia administrativa como a atividade da Administrao
Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com
fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a
propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora
repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno
(non facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses
sociais consagrados no sistema normativo.
O ordenamento jurdico brasileiro, atravs do artigo 78 do Cdigo
Tributrio Nacional, apresenta um conceito legal de polcia administrativa,
nos seguintes termos:
Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica
de ato ou obteno de fato, em razo de interesse pblico concernente
segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e
do mercado, no exerccio das atividades econmicas dependentes de
concesso ou autorizao do poder pblico, tranqilidade pblica ou o
respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Para tentar cercar as questes de provas, possvel definir o poder de
polcia como a atividade estatal que tem por objetivo limitar e condicionar o
exerccio de direitos e atividades, assim como o gozo e uso de bens particulares
em prol do interesse da coletividade.
Esse um conceito simples, resumido e de fcil assimilao que pode ser
utilizado para responder grande parte das questes de concursos elaboradas
pelas principais bancas examinadoras do pas.
Gabarito: Letra b.
133
Coluna II
( ) Penalidade de Demisso
( ) Multa de Trnsito
( ) Apreenso de Veculo
( ) Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a
Administrao Pblica
a) 1 / 1 / 2 / 2
b) 2 / 1 / 2 / 2
c) 1 / 2 / 2 / 1
d) 1 / 2 / 2 / 2
e) 2 / 2 / 1 / 2
134
COLUNA II
(1) Tcnica de ordenao pela informao.
(2) Tcnica de ordenao pelo condicionamento.
(3) Tcnica de ordenao sancionatria.
a) 2, 2, 3, 1, 1
b) 3, 3, 1, 2, 1
c) 1, 1, 3, 2, 2
d) 3, 1, 3, 2, 2
e) 2, 1, 3, 1, 2
135
136
137
12.
(Administrador/ENAP
2006/ESAF)
Incluem-se
denominados poderes administrativos, o poder
a) de controle jurisdicional dos atos administrativos.
b) de representao decorrente de mandato.
c) de veto do Presidente da Repblica.
d) hierrquico no mbito da Administrao Pblica.
e) legislativo exercido pelo Congresso Nacional.
entre
os
138
ou
repressivamente
na
rea
do
ilcito
139
140
20.
(ESAF/Auditor
Fiscal
da
Receita
Federal
RFB/2009)
Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com
o respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta.
1. poder vinculado
2. poder de polcia
3. poder hierrquico
4. poder regulamentar
5. poder disciplinar
a) 3/2/5/4/1
b) 1/2/3/5/4
c) 4/1/5/3/2
d) 2/5/4/1/3
e) 4/1/2/3/5
141
GABARITO
01.D
02.C
03.E
04.C
05.B
06.B
07.C
08.D
09.D
10.B
11.E
12.D
13.D
14.D
15.A
16.D
17.B
18.C
19.A
20.C
142
143
Coluna II
( ) Penalidade de Demisso
( ) Multa de Trnsito
( ) Apreenso de Veculo
( ) Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a
Administrao Pblica
a) 1 / 1 / 2 / 2
b) 2 / 1 / 2 / 2
c) 1 / 2 / 2 / 1
d) 1 / 2 / 2 / 2
e) 2 / 2 / 1 / 2
Comentrios
Antes de responder as questes da ESAF referentes s penalidades
decorrentes do exerccio do poder disciplinar e/ou do poder de polcia, fique
atento seguinte informao: no primeiro caso, necessrio que exista um
vnculo jurdico entre a pessoa (fsica ou jurdica) e a Administrao; no
segundo, no h necessidade de vnculo jurdico prvio entre a Administrao
Pblica e a pessoa destinatria da penalidade.
Levandose em conta essa informao, passemos anlise das
penalidades previstas na primeira coluna:
1) Penalidade de demisso: para a aplicao de demisso a servidor
pblico, presume-se que este possua um vnculo jurdico com a Administrao
Pblica (no caso, um vnculo estatutrio Lei 8.112/1990, na esfera federal).
Assim, trata-se de hiptese de exerccio do poder disciplinar.
144
145
COLUNA II
(1) Tcnica de ordenao pela informao.
(2) Tcnica de ordenao pelo condicionamento.
(3) Tcnica de ordenao sancionatria.
a) 2, 2, 3, 1, 1
b) 3, 3, 1, 2, 1
c) 1, 1, 3, 2, 2
d) 3, 1, 3, 2, 2
e) 2, 1, 3, 1, 2
146
Comentrios
Eis uma questo interessante e que foi muito discutida pelos candidatos
do concurso do MDIC (cujas provas foram aplicadas em maio de 2012), j
que o assunto no normalmente abordado nas doutrinas tradicionais de
Direito Administrativo.
Dentre os autores que tratam do assunto, podemos citar o professor
Lucas Rocha Furtado, que afirma que a atividade de polcia interfere de
diferentes formas na esfera dos direitos dos particulares. Em alguns casos, ela
impe aos particulares a obrigao de prestar informaes (tcnica de
ordenao pela informao); em outros, a obrigao de cumprir e de
demonstrar o cumprimento de algumas condies para o exerccio de
atividades ou direitos (tcnica de ordenao pelo condicionamento). Em
situaes diversas, simplesmente fixa sanes para o no cumprimento de
comportamentos impostos (tcnica de ordenao sancionatria).
Analisando-se as informaes apresentadas pelo professor, podemos
chegar s seguintes concluses:
1) A obrigatoriedade de apresentao, anualmente, da declarao de
renda de pessoa fsica Receita Federal do Brasil encontra amparo na tcnica
de ordenao pela informao;
2) A obrigatoriedade de apresentao do carto de vacinas (informao)
para a efetivao de matrcula de menor na rede pblica de ensino tambm
consequncia da tcnica de ordenao pela informao. Nesse caso,
perceba que o objetivo da Administrao Pblica ter acesso s informaes
sobre a regularidade de vacinao do menor e no exigir, necessariamente, que
seja cumprido determinado requisito para que seja assegurado o gozo do
direito educao;
3) Se o particular avana sinal vermelho, est praticando uma violao
legislao de transito, portanto, deve ser punido com fundamento no exerccio
do poder de polcia (tcnica de ordenao sancionatria);
4) Tanto na concesso de alvar de funcionamento quanto na concesso
da CNH exige-se que o particular cumpra determinados requisitos legais a fim
de que os respectivos atos administrativos sejam expedidos. A condio para
gozo do direito assegurado legalmente o cumprimento dos respectivos
requisitos legais (tcnica de ordenao pelo condicionamento).
GABARITO: LETRA C.
147
Comentrios
O professor Diogo de Figueiredo Moreira Neto afirma que a funo de
polcia exercida em quatro fases o ciclo de polcia correspondendo a
seus quatro modos de atuao: a ordem de polcia, o consentimento de
polcia, a fiscalizao de polcia e a sano de polcia.
Desde j, dever ficar claro que a alternativa e no pode ser marcada
como resposta da questo, pois no pode ser citada como uma das fases do
poder de polcia. A aplicao de pena criminal conseqncia do poder punitivo
do Estado, exercido atravs do Poder Judicirio.
Para que no restem dvidas, analisemos as demais alternativas:
a) A ordem de polcia corresponde ao dispositivo legal bsico que d
incio a todo o ciclo de atuao do poder de polcia. Pode se apresentar como
um preceito negativo absoluto, que simplesmente probe o exerccio de
determinadas atividades individuais e de uso da propriedade privada, ou, ainda,
como um preceito negativo com reserva de consentimento, que, somente
em princpio, probe a prtica de determinadas atividades ou a utilizao da
propriedade particular, que podero ser eventualmente consentidas mediante
prvia avaliao da Administrao.
A ordem de polcia deve sempre estar presente na atuao da polcia
administrativa, portanto, esta alternativa no pode ser marcada como resposta.
b) O consentimento de polcia nada mais do que o ato administrativo
pelo qual a Administrao concede a sua anuncia em relao ao exerccio de
determinadas atividades e direitos pelo particular, materializando-se atravs de
um alvar, que possui como respectivas espcies a licena e a autorizao.
148
149
150
151
Comentrios
a) O texto da assertiva est em conformidade com o entendimento da
doutrina majoritria e, portanto, deve ser considerado correto.
Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que o poder
normativo mais amplo do que o poder regulamentar. Este somente pode ser
exercido pelos chefes do Poder Executivo, atravs da edio de decretos
regulamentares, enquanto aquele se expressa por meio de resolues,
portarias, deliberaes, instrues, dentre outros, editados por outras
autoridades que no o Chefe do Executivo.
b) O poder disciplinar da Administrao no se restringe a apurar
infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos faltosos, alcanando
tambm aqueles que, mesmo no possuindo um vnculo estatutrio com o
Poder Pblico, estejam submetidos sua disciplina administrativa.
Quando a Administrao aplica multa a uma empresa que descumpriu
clusula prevista em contrato administrativo, por exemplo, est exercendo o
poder disciplinar, j que existe um vnculo contratual entre o particular e o
poder Pblico. Assertiva correta.
c) O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional conceitua o poder de polcia
como a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando
direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato,
em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem,
aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de
atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder
Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos. Assertiva incorreta.
d) O texto da assertiva simplesmente reproduziu os ensinamentos da
professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, e, portanto, deve ser considerado
correto.
A citada professora afirma que o direito positivo define as atribuies dos
vrios rgos administrativos, cargos e funes e, para que haja harmonia e
unidade de direo, ainda estabelece uma relao de coordenao e
subordinao entre os vrios rgos que integram a Administrao Pblica, ou
seja, estabelece a hierarquia.
152
GABARITO: LETRA C
153
154
Comentrios
a) Apesar de no se encontrarem no efetivo exerccio de cargo pblico,
tanto os servidores aposentados quanto os servidores em disponibilidade
podem ser alcanados pelo poder disciplinar da Administrao. Isso ocorre,
por exemplo, em relao s infraes funcionais cometidas antes da concesso
da aposentadoria ou publicao da disponibilidade do servidor.
155
GABARITO: LETRA B
156
Comentrios
Eis aqui mais uma questo da ESAF abordando as quatro fases do ciclo
de polcia, portanto, essencial que voc as conhea plenamente, pois so
grandes as chances de voc encontrar em prova uma nova questo sobre o
tema.
Lembre-se sempre de que o professor Diogo de Figueiredo Moreira Neto
afirma que a funo de polcia exercida em quatro fases o ciclo de
polcia correspondendo a seus quatro modos de atuao: a ordem de
polcia, o consentimento de polcia, a fiscalizao de polcia e a sano
de polcia.
GABARITO: LETRA E.
12.
(Administrador/ENAP
2006/ESAF)
Incluem-se
denominados poderes administrativos, o poder
a) de controle jurisdicional dos atos administrativos.
b) de representao decorrente de mandato.
c) de veto do Presidente da Repblica.
d) hierrquico no mbito da Administrao Pblica.
e) legislativo exercido pelo Congresso Nacional.
entre
os
Comentrios
O professor Hely Lopes Meirelles afirma que para atender ao interesse
pblico, a Administrao dotada de poderes administrativos distintos dos
poderes polticos consentneos e proporcionais aos encargos que lhe so
atribudos. Tais poderes so verdadeiros instrumentos de trabalho, adequados
realizao das tarefas administrativas. Da o serem considerados poderes
instrumentais, diversamente dos poderes polticos, que so estruturais e
orgnicos, porque compe a estrutura do Estado e integram a organizao
constitucional.
Analisando-se as alternativas apresentadas, constata-se que somente a
letra d apresenta um poder administrativo, e, portanto, deve ser marcada
como resposta da questo.
GABARITO: LETRA D.
157
158
b) O Sr. Abel agiu com excesso de poder, razo pela qual seu ato
padece de vcio.
c) O Sr. Abel agiu corretamente, na medida em que Tcio ainda se
encontrava em estgio probatrio.
d) O Sr. Abel incidiu em desvio de finalidade, razo pela qual o ato por
ele praticado merece ser anulado.
e) Considerando que o ato do Sr. Abel padece de vcio, o mesmo dever
ser revogado.
Comentrios
Antes de analisar cada uma das alternativas apresentadas, perceba que o
prprio texto da questo afirmou que a famlia de Tcio, desde a poca de seus
avs, havia cortado relaes com o Sr. Abel. Ademais, durante a primeira
semana de trabalho de Tcio, o Sr. Abel mostrou-se totalmente indiferente em
relao ao novo subordinado, o que (ou deveria ser) uma situao atpica no
mbito da Administrao.
Sendo assim, passemos aos comentrios de cada assertiva:
a) A conduta do Sr. Abel no est em conformidade com o direito
vigente, j que teve por fundamento a satisfao de um sentimento pessoal de
vingana e no o interesse pblico. Assertiva incorreta.
Apesar de no constar expressamente no texto da questo, possvel
supor que o Sr. Abel apenas removeu o servidor para a cidade de So Paulo em
virtude de desavenas familiares, pois o servidor ainda estava em sua segunda
semana de trabalho. Na verdade, o objetivo do Sr. Abel foi se vingar do novo
servidor e, para isso, editou um ato administrativo removendo-o para outra
localidade.
b) Ao remover Tcio para a cidade de So Paulo, o Sr. Abel cometeu um
desvio de finalidade e no um excesso de poder, o que torna a assertiva
incorreta.
A princpio, o Sr. Abel era competente para editar o ato de remoo, j
que o texto da questo no apresentou informao contrria. Entretanto, deve
ficar claro que a remoo no foi realizada com a finalidade de suprir uma
eventual carncia de servidores na cidade de So Paulo, mas sim para
satisfazer o desejo pessoal do Sr. Abel de ficar longe de Tcio.
c) O fato de o servidor encontrar-se em estgio probatrio no concede
Administrao Pblica a prerrogativa de remov-lo arbitrariamente,
desrespeitando a finalidade legal. Mesmo que ainda no tenha adquirido a
estabilidade, o servidor somente pode ser removido com a finalidade de suprir a
159
ou
repressivamente
na
rea
do
ilcito
160
Comentrios
muito comum voc encontrar em provas da ESAF questes
diferenciando a polcia administrativa da polcia judiciria, portanto, fique
atento s caractersticas de cada uma delas.
A polcia administrativa incide sobre bens, direitos ou atividades
desempenhadas pelos particulares (propriedade e liberdade), atuando
predominantemente na preveno de ilcitos administrativos, atravs da
atuao dos rgos e entidades que possuem atribuies de fiscalizao (a
exemplo do IBAMA, rgos de vigilncia sanitria, entre outros). Por outro lado,
a polcia judiciria incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e
acessria ao Poder Judicirio na apurao e investigao de infraes penais,
sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual Penal, a exemplo da
Polcia Civil e Polcia Federal.
A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que a principal
diferena que se costuma apontar entre as duas est no carter preventivo da
polcia administrativa e no repressivo da polcia judiciria. A primeira ter por
objetivo impedir as aes antissociais, e a segunda, punir os infratores da lei
penal.
claro que essa distino no absoluta, pois a polcia administrativa
tambm pode atuar repressivamente. Isso ocorre, por exemplo, quando o rgo
de vigilncia sanitria interdita um estabelecimento que comercializa alimentos
imprprios para consumo. No mesmo sentido, a polcia judiciria tambm atua
preventivamente quando realiza operaes com o objetivo de evitar a prtica de
delitos.
GABARITO: LETRA A.
161
Comentrios
a) Assertiva correta. O professor Hely Lopes Meirelles, por exemplo,
afirma que se para o particular o poder de agir uma faculdade, para o
administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se apresente o
ensejo de exercit-lo em benefcio da coletividade.
b) Assertiva correta. Em sentido amplo, o poder de polcia pode ser
exercido tanto atravs de leis (atos legislativos abstratos) quanto atravs de
atos administrativos secundrios que tenham por objetivo explicar e
complementar o texto legal, a exemplo dos decretos regulamentares,
resolues, portarias etc.
c) Assertiva correta. O poder hierrquico no se manifesta apenas no
mbito do Poder Executivo, mas tambm no interior do Poder Legislativo, Poder
Judicirio, Ministrio Pblico e Tribunais de Contas. Assim, apesar de no existir
hierarquia, no exerccio da funo de julgar, entre o Presidente do Tribunal de
Justia de Minas Gerais e um Juiz de 1 instncia, destaca-se que este est
subordinado administrativamente quele (se quiser pleitear uma licena para
tratar de assuntos particulares, por exemplo, precisar da concordncia do
Presidente).
d) Assertiva incorreta. Somente aqueles que possuem algum vnculo
jurdico com a Administrao Pblica (a exemplo dos servidores pblicos,
concessionrios ou permissionrios de servios pblicos) podem ser punidos
com fundamento no exerccio do poder disciplinar. Inexistindo vnculo jurdico, a
punio ser aplicada, provavelmente, com fundamento no poder de polcia.
e) Assertiva correta. O professor Digenes Gasparini afirma que o
poder regulamentar consiste na atribuio privativa do chefe do Poder
Executivo para, mediante decreto, expedir atos normativos, chamados
regulamentos, compatveis com a lei e visando desenvolv-la".
GABARITO: LETRA D.
162
Comentrios
a) Assertiva incorreta. O art. 77 do Cdigo Tributrio Nacional dispe
que as taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou
pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, tm como fato
gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva
ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte
ou posto sua disposio.
b) Assertiva correta. A doutrina majoritria no sentido de que todas
as entidades regidas pelo direito pblico, a exemplo da Unio, Estados,
Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico
esto aptos a exercer o poder de polcia. De outro lado, as empresas pblicas
e sociedades de economia mista no possuem essa prerrogativa, j que so
institudas sob o regime de direito privado.
c) Assertiva incorreta. Nem todos os atos administrativos gozam do
atributo da autoexecutoriedade, a exemplo da multa. Apesar de a
Administrao Pblica possuir a prerrogativa de aplic-la ao particular faltoso,
caso o respectivo pagamento no seja feito na data inicialmente imposta, ser
necessrio recorrer ao Poder Judicirio a fim de exigir o seu pagamento forado
(ao de execuo).
d) Assertiva incorreta. O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional dispe
que se considera poder de polcia a atividade da administrao pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de
ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente
segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do
163
GABARITO: LETRA B.
164
Comentrios
O poder discricionrio est amparado em dois elementos nucleares: a
convenincia e a oportunidade. O primeiro estar presente sempre que o ato
interessar, satisfazer ou atender ao interesse pblico. Por outro lado, o segundo
ocorrer quando o momento da ao for o mais adequado produo do
resultado desejado.
Esses dois elementos nucleares esto diretamente relacionados ao
mrito administrativo, que composto do motivo (oportunidade),
caracterizado pelo pressuposto de fato ou de direito, que possibilita ou
determina o ato administrativo; e o objeto (convenincia), que a alterao
jurdica que se pretende introduzir nas situaes e relaes sujeita atividade
administrativa do Estado.
165
20.
(ESAF/Auditor
Fiscal
da
Receita
Federal
RFB/2009)
Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com
o respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta.
1. poder vinculado
2. poder de polcia
3. poder hierrquico
4. poder regulamentar
5. poder disciplinar
a) 3/2/5/4/1
b) 1/2/3/5/4
c) 4/1/5/3/2
d) 2/5/4/1/3
e) 4/1/2/3/5
Comentrios
Analisando-se as informaes apresentadas pelo caput da questo,
podemos chegar s seguintes concluses:
166
167
168
169
170
171
GABARITO
01.A
02.A
09.E
10.A
03.D
04.A
05.B
06.C
07.D
08.A
172
173
174
175
Comentrios
A autoexecutoriedade no est presente em todos os atos praticados no
exerccio do poder de polcia, a exemplo do que ocorre com a multa
administrativa. lcito Administrao efetuar o lanamento da multa e
notificar o particular para proceder ao seu pagamento. Todavia, caso o
particular no efetue o pagamento devido, no poder a Administrao iniciar
uma execuo na via administrativa (apreendendo bens do devedor para a
quitao da dvida), sendo obrigada a recorrer ao Poder Judicirio, que possui a
exclusiva prerrogativa de determinar a penhora dos bens do infrator, se for o
caso.
Gabarito: Letra d.
04. (FGVAnalista DPE DF2014) Rodrigo proprietrio de um
mercado de bairro de pequeno porte. O comrcio recebeu fiscalizao
de agentes da vigilncia sanitria, que encontraram produtos com
prazos de validade vencidos. Foi lavrado auto de infrao, aplicada
multa e Rodrigo foi encaminhado para a delegacia. Toda a mercadoria
vencida (alimentos nocivos ao consumo pblico) foi apreendida e
destruda (preservado um exemplar de cada, que foi encaminhado
percia). Rodrigo no se conforma com a apreenso e a inutilizao dos
produtos. Ao buscar orientao jurdica, foi-lhe esclarecido que o ato
administrativo de destruio dos alimentos nocivos ao consumo pblico
foi :
a) correto, em razo do regular uso do poder de polcia, cuja
prerrogativa ou caracterstica da autoexecutoriedade permitiu a
imediata execuo do ato, sem necessidade de prvia manifestao
judicial.
b) correto, em razo do regular uso do poder de polcia, cuja
prerrogativa ou caracterstica da discricionariedade permitiu a imediata
execuo do ato, sem necessidade de prvia manifestao judicial.
c) errado, porque houve abuso no uso do poder de polcia, uma vez que
a destruio de alimentos nocivos ao consumo pblico deveria ser
precedida de autorizao judicial pelo princpio da inafastabilidade do
controle jurisdicional.
d) errado, porque houve abuso no uso do poder de polcia, uma vez que
a destruio de alimentos nocivos ao consumo pblico deveria ser
precedida
de regular
processo
administrativo, observados o
contraditrio e ampla defesa.
176
177
pessoa
Comentrios
a) O poder de polcia pode ser exercido por todas as entidades da
Administrao Direta e, tambm, da Administrao Indireta, desde que
institudas com personalidade jurdica de direito pblico (a exemplo das
autarquias). Assertiva incorreta.
b) A doutrina majoritria admite a delegao do poder de polcia, desde
que o seu exerccio continue na rbita de uma entidade de direito pblico. o
que ocorre, por exemplo, quando a Unio delega o seu exerccio para uma
autarquia federal. Assertiva incorreta.
c) Poder de Polcia Originrio aquele exercido pelas pessoas polticas
do Estado (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), alcanando os atos
administrativos provenientes de tais pessoas. O Poder de Polcia Delegado, por
sua vez, aquele executado pelas pessoas administrativas do Estado,
integrantes da chamada Administrao Indireta. Diz-se delegado porque esse
poder recebido pela entidade estatal a qual pertence. Assertiva correta.
d) A doutrina majoritria entende que o poder de polcia no pode ser
exercido por particulares (concessionrios ou permissionrios de servios
pblicos) ou entidades pblicas regidas pelo direito privado, mesmo quando
integrantes da Administrao indireta, a exemplo das empresas pblicas e
sociedades de economia mista. Assertiva incorreta.
e) Para garantir que o particular ir abster-se de aes contrrias ao
interesse geral da sociedade, o poder de polcia poder ser exercido na forma
preventiva (outorga de uma licena, por exemplo) ou repressiva (interdio
de estabelecimento que comercializava produtos imprprios para o consumo).
Assertiva incorreta.
Gabarito: Letra c.
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180
181
182
apenas
uma
AULA
DEMONSTRATIVA, portanto, deve ficar claro que nas prximas aulas
voc encontrar um nmero MUITO MAIOR de questes comentadas.
Em algumas aulas, sero disponibilizadas quase DUZENTAS QUESTES
COMENTADAS.
At a primeira aula!
Fabiano Pereira.
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