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TEORIA DOS JOGOS APLICADA OPERAO LAVA JATO: Delees


Premiadas e Acordo de Lenincia como estratgias do Poder Pblico1

Paulo Ricardo da Luz Martins


Rogrio de Sousa Teles
Thales de Castro Torres2
Jos Cludio Cabral Marques3

RESUMO

A teoria dos jogos possui grande relao com o direito porque ambos pressupem
agentes (jogadores) com interesses diferentes que elaboram suas estratgias visando
maximizar os ganhos e minorar as perdas, sempre pensando tambm nas estratgias do
agente oposto. No direito Penal a relao ainda mais evidente, principalmente quando
cabveis os institutos despenalizadores da delao premiada e acordo de lenincia, que
possibilitam ao Poder Pblico por meio de seus representantes um maior poder de
negociao, visando atingir seus objetivos da forma mais efetiva possvel. Nos
processos decorrentes da Operao Lava-Jato possvel visualizar claramente os
agentes e suas respectivas estratgias, alm da importncia da delao premiada e do
acordo de lenincia nos resultados almejados por todos os agentes envolvidos.

Palavras-chave: Teoria dos Jogos. Delao Premiada. Acordo de Lenincia.

INTRODUO

A corrupo tem como um de seus efeitos a apropriao privada de


recursos pblicos que poderiam ser investidos na realizao de inmeras polticas
funcionalizadoras de direitos fundamentais que o Pas tanto carece (NETO e
FREITAS, 2015). Este um dos principais motivos de revolta da populao. Isto fica
evidente ao constatar que entre as principais reivindicaes da manifestao ocorrida no
dia 15 de maro de 2015 estava o combate corrupo.
1
Paper institucional apresentado disciplina Direito Processual Penal II da Unidade de Ensino Superior
Dom Bosco UNDB.
2
Alunos do 7 perodo norturno do Curso de Direito na Unidade de Ensino Superior Dom Bosco
UNDB.
3
Professor, orientador.
2

Um dos motivos que a ensejou a manifestao citada foi o escndalo de


corrupo na Petrobrs, visto envolver um cartel de empresas e diversos polticos que
desviavam recursos da estatal. Foi possvel perceber o grande esquema que existe entre
as empresas que contratam com o governo para ganhar as licitaes de forma ilcita.
Uma das principais ferramentas utilizadas o repasse de propina para agentes polticos
com o fim de obter vantagens.
H uma histrica constatao de que a justia dificilmente consegue punir
os bandidos de alto escalo e isso causa uma indesejvel sensao de impunidade.
Contudo, este processo tem surpreendido positivamente a sociedade em
razo dos resultados obtidos atravs de delaes premiadas e outras medidas, fazendo
com que o caso fique cada vez mais explcito em relao ao seu modo de ocorrer e aos
agentes envolvidos. As medidas tomadas tem direta relao com a a Teoria dos Jogos
no mbito do processo penal.
Assim, o presente trabalho buscar analisar, com base na Teoria dos Jogos,
em que medida a delao premiada e o acordo de lenincia podem ser utilizadas como
estratgias nos processos judiciais da Operao Lava Jato. Para isso, inicialmente
sero descritas de modo geral as principais caractersticas da Teoria dos Jogos e como
ela pode ser utilizada no mbito do Direito; alm de conceituar os institutos da delao
premiada e do acordo de lenincia previsto no Decreto n 8.420/15. Aps, ser avaliado
em que medida a delao premiada e o acordo de lenincia podem ser utilizadas como
estratgias nos processos judiciais da Operao Lava Jato.

1 TEORIA DOS JOGOS E SUA APLICAO AO DIREITO

A teoria dos jogos surge em um dos ramos da matemtica, no qual se estuda


estratgias onde participantes se comprometem em analises de decises, sempre
baseando sua conduta no comportamento da outra pessoa que est exercendo interao.
De acordo com Fbio Portela Lopes de Almeida (2003), na teoria dos jogos,
o conflito pode ser entendido como a situao na qual duas pessoas tm que
desenvolver estratgias para maximizar seus ganhos, de acordo com certas regras pr-
estabelecidas.
O mesmo autor nos descreve que a teoria dos jogos passou a ser estudada a
partir da concepo matemtica, isso ocorreu no sculo XVII, atravs do trabalho de
3

dois franceses: Blaise Pascal e Pierre de Fermat. Eles desenvolveram a teoria da


probabilidade, no qual depois veio a originar a teoria dos jogos.
Dessa forma, apenas no sculo XX, os estudiosos se voltaram para essa
pesquisa, dando aos jogos, novamente um status de estudo cientifico, onde o principal
estudioso Emile Borel, que partiu seus estudos a partir do jogo de pquer, uma vez
que um jogador baseia suas aes no pensamento que ele tem da jogada do seu
adversrio que, por sua vez, baseia-se nas suas ideias das possibilidades de jogo do
oponente.
Contudo, Fbio Portela Lopes de Almeida (2013) nos explica que a histria
considera John Von Neumann como pai da teoria dos jogos, isso se d devido que foi
Neumann o pioneiro a sistematizar e a formular com profundidade os principais
arcabouos tericos no qual a teoria foi construda. Neumann tambm foi o responsvel
pela construo da economia como cincia exata, uma vez que antes do seu livro Teoria
dos Jogos de 1944, no se tinham bases matemticas suficientes para sustentar uma
teoria econmica.
Anotol Rapoport nos afirma que outro grande nome da teoria dos jogos, foi
um discpulo de Neumann: John F. Nash, que quebrou com o paradigma econmico
tanto de Neumann quanto o de Adam Smith, uma vez que o mesmo revolucionou a
economia trazendo novos conceitos para a teoria dos jogos e criando a teoria de Nash.
O autor nos demonstra que houve esta quebra, tendo em vista que para
Adam Smith e Neumann, que seguem o mesmo raciocnio Darwin, uma vez que
aplicam a seleo natural como sendo a determinante para escolha dos melhores
competidores. Os dois autores desenvolvem suas teorias sempre aplicando o conflito, a
competio entre os participantes, exatamente nesta rea que Neumann supera seu
mestre, uma vez que o mesmo introduz o elemento cooperativo na teoria dos jogos.
Para Nash ento, possvel que com a cooperao haja uma maximizao
de ganhos individuais atravs da cooperao com o adversrio, esta concepo dele se
d atravs da estratgia que o jogador deve ter, pois o jogador deve formular sua
estratgia atravs de dois ngulos: o individual e o coletivo. Assim, as duas partes tendo
a mesma estratgia de fazer o melhor para si e o melhor para os outros, todos saem
ganhando, temos como exemplo da tese de Nash, o dilema do prisioneiro.
Aplicando a Teoria dos Jogos aos Mtodos de Resoluo de Disputa, temos
o processo judicial contencioso, no qual uma das finalidades da funo jurisdicional
promover a pacificao social. No entanto, esta finalidade dificilmente tem sido
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alcanada por meio do processo judicial estatal por duas razes principais: a sua
durao e o seu custo. O processo civil tem sido um instrumento caro, tanto pelas custas
processuais antecipadamente pagas ao Estado, quanto pelos honorrios advocatcios ou
mesmo custos das percias e, alm disso, demasiadamente demorado, o que leva a um
estreitamento da via de acesso ao poder judicirio. Por estes fatores, nos ltimos anos
tem sido estimulado o desenvolvimento de mtodos alternativos de resoluo de
disputa. (CARVALHO; LIMA, 2007).
Alm dos meios alternativos de resoluo de conflitos, o mesmo autor nos
ensina que essa teoria pode ser aplicada no direito penal, atravs da anlise do dilema do
prisioneiro.
O autor trata do dilema do prisioneiro nos seguintes termos:

Um dos exemplos de aplicao mais populares da teoria dos jogos e que


exemplifica os problemas por ela suscitados, o dilema do prisioneiro. O
dilema, nos termos em que popularmente conhecido, foi formulado por
Albert Tucker, professor da Universidade Princeton nas dcadas de 1940 e
1950, embora tenha sido primeiramente proposto por Flood e Dresher,
cientistas da RAND poca.
De acordo com a estria de Tucker, formulada em carta enviada a Dresher,
dois homens, suspeitos de terem violado conjuntamente a lei, so
interrogados simultaneamente (e em salas diferentes) pela polcia. A polcia
no tem evidncias para que ambos sejam condenados pela autoria do crime,
e planeja sentenciar ambos a um ano de priso, se eles no aceitarem o
acordo. De outro lado, oferece a cada um dos suspeitos um acordo: se um
deles testemunhar contra o outro suspeito, ficar livre da priso, enquanto o
outro dever cumprir a pena de trs anos. Ainda h uma terceira opo: se
os dois aceitarem o acordo e testemunharem contra o companheiro, sero
sentenciados a dois anos de priso.
O problema pode ser equacionado na seguinte matriz de ordem 2 x 2:

Confessa No confessa
Confessa -2;2 0;-4
No confessa -4;0 -1;-1

[explicando o teor da tabela, declara que na] primeira pena da matriz indica a
pena recebida por A; a segunda, por B. No h uma resposta correta ao
dilema, mas a melhor alternativa, no caso, no o equilbrio de Nash[22], o
que demonstra que o mesmo no sempre a melhor alternativa (embora todo
jogo tenha, no mnimo, um equilbrio deste tipo). Se o jogo fosse disputado
entre dois jogadores absolutamente racionais, a soluo seria a cooperao de
ambos, rejeitando o acordo com a polcia, sendo penalizados a 01 ano de
priso. Contudo, como no h garantia alguma de que a outra parte aja de
forma cooperativa, este no um equilbrio de Nash (j que, nele, a melhor
alternativa deve independer da vontade do outro jogador). (CARVALHO;
LIMA, 2007, p.11).

Dessa forma, atravs da anlise do dilema do prisioneiro, compreende-se


que na interao estratgica, nem sempre a melhor escolha individual ter como um
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resultado positivo, assim o autor nos ensina que nem sempre uma escolha racional ser
a resposta para um jogo estratgico.

2 DELAO PREMIADA E ACORDO DE LENINCIA NO ORDENAMENTO


NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

2.1 Delao premiada

A delao premiada surge no ordenamento jurdico brasileiro com a


implantao da Lei dos Crimes Hediondos (Lei n 8.072/90), na qual o objetivo deste
instituto possibilitar a desarticulao das quadrilhas, facilitando assim a investigao
criminal. (MENDES, 2012).
No entanto, deve-se observar que no h uma nica lei regulando as
hipteses de delao premiada, como o caso da lei 9.034/95 que se direciona aos
combate ao crime organizado, no qual ser melhor tratado no captulo seguinte.
Mas para que se entenda de forma clara delao premiada, temos o conceito
de Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 716):

[...] significa a possibilidade de se reduzir a pena do criminoso que entregar


o(s) comparsa(s). o dedurismo oficializado, que, apesar de moralmente
criticvel, deve ser incentivado em face do aumento contnuo do crime
organizado. um mal necessrio, pois se trata da forma mais eficaz de se
quebrar a espinha dorsal das quadrilhas, permitindo que um de seus membros
possa se arrepender, entregando a atividade dos demais e proporcionando ao
Estado resultados positivos no combate criminalidade.

Atravs destes ensinamentos, fica claro a troca de favores que ocorre na


delao premiada, uma vez que o acusado fornea informaes importantes para o
judicirio, conseguindo contribuir para a desarticulao da quadrilha, este ter direito a
reduo de sua pena quando for julgado pelo juiz.
A delao premiada para alguns considerada como forma de um prmio
para o acusado que opta por delatar os comparsas e ajudar nas investigaes da polcia.
No entanto, estas informaes fornecidas devem realmente ajudar a solucionar o crime.
Marcella Sanguinetti Soares Mendes (2010) nos ensina que o delator pode
ser chamado de acusado ou indiciado em consequncia do prprio instituto de delao,
no qual este pode acontecer tanto na fase do inqurito policial ou na fase processual.
Contudo bem mais praxe que ocorra na fase inquisitiva, sendo aqui o delator mais
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importante, uma vez que este poder fornecer mais elementos da materialidade e de
indcios de autoria do crime, para assim fortalecer a denncia.
Com a chegada da lei n 9.807/99, que intitulada Lei de Proteo das
Vtimas e Testemunhas, a delao premiada deixou de ser aplicada apenas nos tipos
penais especficos nos casos expressamente indicados nas leis especiais. Logo, com o
advento desta lei, este esse benefcio foi estendido a todos os tipos penais, posto que
neste diploma no se ressalvou a aplicao do instituto a nenhum crime especfico.
(CARVALHO, 2012).
Contudo, Rogrio Greco (2010, p. 685) levanta uma ressalva quando se
refere Lei de Proteo das Vtimas e Testemunhas:

Pela redao do mencionado art. 13, tudo indica que a lei teve em mira o
delito de extorso mediante sequestro, previsto no art. 159 do Cdigo Penal,
uma vez que todos os seus incisos a ele se parecem amoldar. Contudo, vozes
abalizadas em nossa doutrina j se levantaram no sentido de afirmar que, na
verdade, a lei no limitou a sua aplicao ao crime de extorso mediante
sequestro, podendo o perdo judicial ser concedido no somente nesta, mas
em qualquer outra infrao penal, cujos requisitos elencados pelo art. 13 da
Lei n 9.807/99 possam ser preenchidos.

Assim, temos a entender com maioria da doutrina, considerando a vontade


do legislador, que em nenhum momento deixa expressa a delimitao do benefcio da
delao premiada. Portanto, com a nova lei o alcance normativo dessa aumentou, dessa
forma, a vantagem da delao deve atingir a todos os tipos penais desde que o
beneficiado cumpra com a delao de forma eficaz.
Portanto, a despeito da delao premiada, Marcella Sanguinetti Soares
(2012) defende com extremo louvor o incentivo a este instituto a todos os tipos penais,
pois este nos afirma que em nenhum momento o estado de forma nenhuma est
atestando a sua ineficincia, mas sim aperfeioando os instrumentos que possui para
alcanar de forma mais clere e eficaz os objetivos almejados. Ressalta ainda o autor
que os benefcios deste instituto alcanam tanto o acusado quanto a sociedade e de
forma geral, que luta a favor da reduo da criminalidade.

2.2 Acordo de Lenincia

O acordo de lenincia surgiu nos Estados unidos, no ano de 1993, sendo


este instituto uma inovao em todo o mundo, no qual outros ordenamentos jurdicos
comearam a adotar inclusive o Brasil no ano de 2000. Contudo, como nos afirma
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Marcelo Ferreira de Camargo (2013), este Programa de Lenincia no Brasil est


atrelado secretria de Desenvolvimento Econmico, no qual uma das inovaes na
rea do direito da livre concorrncia, previsto no artigo 35-B da Lei 8.884/94,
acrescentado pela Lei 10.149/00, e consiste na possibilidade de acordo entre a Secretaria
(em nome da Unio) e a pessoa fsica ou jurdica envolvida na prtica da infrao
ordem econmica que confessar o ilcito, e apresente provas suficientes para a
condenao dos envolvidos na suposta infrao. Em contrapartida, o agente tem os
seguintes benefcios: extino da ao punitiva da administrao pblica, ou reduo de
1/3 a 2/3 da penalidade.
Contudo, Cezar Roberto Bittencourt (2013), este instituto foi transferido
para o ordenamento jurdico brasileiro sem as devidas moldagens, que se adequassem
com nossa realidade, tendo em vista que a formao de quartel no Brasil classificada
no apenas como ilcito administrativo, mas tambm como um ilcito penal, todavia
estando este acordo de lenincia para o mbito penal subordinado a autorizao do
Ministrio Pblico para o benefcio da delao premiada.
No entanto, o mesmo autor nos descreve que a doutrina enxerga trs
possibilidades:

A primeira posio entende que a norma atribuiria SDE (Secretaria de


Desenvolvimento Econmico) a faculdade de firmar o programa de lenincia,
e este acordo, na esfera administrativa, impede que o Ministrio Pblico
ingresse com a ao criminal. A segunda posio nega total aplicabilidade
das regras do Acordo de Lenincia na esfera penal e tem como fundamento o
Princpio da Indisponibilidade da Ao Penal Pblica. A terceira posio
entende que o consentimento do Ministrio Pblico imprescindvel para a
realizao do Acordo e para decretao da extino da punibilidade. Neste
sentido, embora a lei 8884/94 no seja expressa a respeito da extino da
punibilidade, ao realizarmos uma interpretao teleolgica, poderemos
concluir que a concordncia do Ministrio Pblico para o Acordo de
Lenincia d o necessrio suporte a sua aplicao. Isso porque os crimes
contra a ordem econmica so de ao pblica incondicionada e s o
Ministrio Pblico, como titular da ao penal, poder, nos casos previstos
pela lei, dispor ou restringir a sua aplicao. a importao, para o sistema
brasileiro, do princpio da oportunidade e da plea bargain dos E.U.A.
(BITTENCOURT, 2013, p. 545).

Dessa forma, Julio Fabbrini Mirabete (2012) nos explana que deve haver o
consentimento do Ministrio Pblico para que este no possa exercer direito de propor
ao penal contra os que assinaram o acordo de lenincia, pelos fatos nele confessados.
A presena do Ministrio Pblico deve ocorrer pelo princpio da segurana jurdica e da
eficincia dos atos processuais.
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Na Lei Anticorrupo (Lei n 12.846/2013) e Decreto n 8.420/15, que a


regulamentou, h uma nova previso de Acordo de Lenincia como possibilidade de uso
estratgico no curso de processos penais que investigam crimes de corrupo.
Voltaremos a este assunto.

3 TEORIA DOS JOGOS E ESTRATGIAS DO PROCESSO PENAL: Delao


Premiada e Acordo de Lenincia na Operao Lava-Jato

O mais relevante em estudar determinados institutos ou teorias avaliar sua


possibilidade de implicao no mundo dos fatos. H diversos problemas no mundo que
carecem de solues e situaes que necessitam de maior aprofundamento para a
melhoria das condies de vida da populao e de outros fatores socioeconmicos.
Assim, s h relevncia em estudar a Teoria dos Jogos no mbito jurdico se for
possvel compreender sua aplicao em situaes reais. No processo penal,
principalmente naqueles onde os institutos da deleo premiada e do acordo de lenincia
so utilizados, tal aplicao e a relao entre o direito penal a teoria supracitada ficam
evidentes. Os processos penais decorrentes da Operao Lava Jato so casos
concretos onde o uso de estratgias cooperativas pode ser analisado sob o prisma da
Teoria dos Jogos.

3.1 Operao Lava Jato

A operao Lava-Jato uma investigao da polcia federal que investiga


diversos desvios e lavagem de dinheiro envolvendo a estatal Petrobras, diversas
empreiteiras, agentes polticos e operadores do esquema.
De acordo com o Jornal Folha de S. Paulo, em seu sitio virtual, a operao
ganhou tal nome em razo do Posto da Torre, um posto de gasolina localizado no setor
hoteleiro Sul de Braslia, onde funcionava uma casa de cmbio onde Carlos Habib
Chater que realizava operaes de lavagem de dinheiro ligada ao doleiro Alberto
Youssef. No local foram cumpridos 81 mandados de busca e apreenso no dia 17 de
maro de 2014, dando incio s diversas fases da operao. A ligao de tal situao ao
nome da operao que no referido posto tambm funcionava uma lavanderia de
roupas, mas, por ironia, no havia nem sinal de algum lava-jato para carros.
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O doleiro Alberto Youssef e o ex-diretor de abastecimento da Petrobras,


Paulo Roberto Costa foram alguns dos primeiros presos em razo da operao. Tambm
foram os primeiros a aceitar um acordo com o Ministrio Pblico Federal se
comprometendo a realizar a chamada delao premiada, esclarecendo e trazendo provas
quanto aos fatos ocorridos e receber, em contrapartida, alvio de suas penas. Ambos
esclareceram diversos fatos relativos s relaes entre empreiteiras e a Petrobras, alm
da participao de partidos polticos e outros pontos relevantes.
Em novembro de 2014 diversas empreiteiras foram alvo de mandados de
busca e apreenso, alm de ter diversos de seus executivos de alto escalo levados a
priso provisria ou temporria.
O juiz federal do Paran, Srgio Moro, o responsvel pelos processos que
no envolvem autoridades com foro privilegiado, e no incio de 2015 comeou a ouvir
testemunhas sobre o caso.
O relator responsvel pelos casos de foro privilegiado no Supremo Tribunal
federal o ministro Teori Zavaski, que em maro de 2015 autorizou a abertura de
inquritos envolvendo cerca de 50 polticos de seis partidos: PT, PSDB, PMDB, PP, SD
e PTB. Entre eles esto o presidente da Cmara dos Deputados, o presidente do Senado
Federal e o ex-presidente Fernando Collor.
J o Superior Tribunal de Justia cuida da investigao de dois
governadores: Luiz Fernando Pezo (PMDB-RJ) e Tio Viana (PT-AC).
No Congresso Nacional, foi aberta em maio de 2014 uma CPI para
investigao do caso.
Aps mais de um ano de investigaes, mais de 15 acordos de delao
premiada j foram fechados, acordos de lenincia esto sendo negociados com algumas
empreiteiras, o tesoureiro do Partido dos Trabalhadores e diversas outras figuras do alto
escalo poltico nacional foram atingidas direta ou indiretamente, a Petrobras divulgou
em balano que teve prejuzos de mais de 20 bilhes de reais em decorrncia da
corrupo, alm de outros pontos que esto sendo divulgados nos meios de
comunicao diariamente.
O juiz Sergio Moro j concluiu o julgamento de um dos processos relativos
operao, condenando oito pessoas e determinando a restituio de 18,6 milhes de
reais desviados somente no esquema objeto do processo.
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Enfim, esta apenas a sntese de uma operao que ainda est em


andamento, mas que j trouxe grandes repercusses para o cenrio poltico e econmico
do Brasil. Estima-se que sero restitudos cerca de R$ 6 bilhes de reais.

3.2 Delao Premiada e Acordo de lenincia na Operao Lava-Jato como


estratgias do Poder Pblico

Conforme j descrito, a teoria dos jogos consiste numa situao onde os


agentes (jogadores) buscam escolher a melhor estratgia, orientando sua escolha no
somente pelas suas condies objetivas, mas tambm se baseando na estratgia do outro
agente. Deste modo, se trata de uma situao diretamente aplicvel ao direito penal, e de
modo mais especifico a operao "Lava-Jato", pois h sempre agentes/jogadores
(Estado/vitima(s) vs. acusado(s)), estratgias e resultados. (REIS; OLIVEIRA, 2011).
No caso da operao "Lava-Jato" e dos processos dela resultantes,
importante tratar sobre alguns aspectos normativos importantes para determinar as
estratgias que podem ser utilizadas, haja vista o princpio da legalidade que rege o
direito penal.
Alm das normas acerca dos institutos da delao premiada e do acordo de
lenincia citadas j citadas, cabe tratar, mesmo que de modo resumido e direcionado
somente aos pontos que interessam a este trabalho, da Lei Anticorrupo (Lei n.
12.846/2013) e do Decreto n. 8.420/15, que a regulamentou.
A Lei Anticorrupo (Lei n. 12.846/2013) surgiu como resposta s
manifestaes populares de 2013 no Brasil, tendo como objetivo ampliar o combate
corrupo. Apesar de j existir diversas leis e normas com o mesmo escopo, a Lei
Anticorrupo se diferencia das demais porque, nos crimes praticados por pessoa
jurdica contra a Administrao Pblica Nacional e estrangeira: "possibilita a
responsabilizao no apenas dos scios, diretores e funcionrios [...], mas, tambm, a
responsabilizao, civil e administrativa, da prpria pessoa jurdica" (NETO; FREITAS,
2014, p. 04). Em seu artigo 2, estabelece a responsabilizao objetiva nestes casos, ou
seja, basta comprovar o ato de corrupo e o nexo de causalidade, sem necessidade de
comprovao do dolo:
Art. 2o As pessoas jurdicas sero responsabilizadas objetivamente, nos
mbitos administrativo e civil, pelos atos lesivos previstos nesta Lei
praticados em seu interesse ou benefcio, exclusivo ou no.
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No artigo 5, inciso IV, h diversas determinaes que visam impedir a


fraude em licitaes e contratos administrativos, e consequentemente a formao de
cartis com tal objetivo (tal como as prticas investigadas na operao "Lava-Jato"):

Art. 5o Constituem atos lesivos administrao pblica [...]:


[...]
IV - no tocante a licitaes e contratos:
a) frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro
expediente, o carter competitivo de procedimento licitatrio pblico;
b) impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de procedimento
licitatrio pblico;
c) afastar ou procurar afastar licitante, por meio de fraude ou oferecimento de
vantagem de qualquer tipo;
d) fraudar licitao pblica ou contrato dela decorrente;
e) criar, de modo fraudulento ou irregular, pessoa jurdica para participar de
licitao pblica ou celebrar contrato administrativo;
f) obter vantagem ou benefcio indevido, de modo fraudulento, de
modificaes ou prorrogaes de contratos celebrados com a administrao
pblica, sem autorizao em lei, no ato convocatrio da licitao pblica ou
nos respectivos instrumentos contratuais; ou
g) manipular ou fraudar o equilbrio econmico-financeiro dos contratos
celebrados com a administrao pblica;

No artigo 7, inciso VIII, a Lei buscou incentivar a criao de mecanismos


internos de controle com o objetivo de deteco e preveno de praticas de corrupo
(tal mecanismo chamado de compliance):

Art. 7o Sero levados em considerao na aplicao das sanes:


[...]
VIII - a existncia de mecanismos e procedimentos internos de integridade,
auditoria e incentivo denncia de irregularidades e a aplicao efetiva de
cdigos de tica e de conduta no mbito da pessoa jurdica;

Ademais, em seu artigo 16, incisos I e II e pargrafo primeiro, a Lei


autorizou a realizao de acordos de lenincia, especificando os pressupostos, critrios e
objetivos dos mesmos:
Art. 16. A autoridade mxima de cada rgo ou entidade pblica poder
celebrar acordo de lenincia com as pessoas jurdicas responsveis pela
prtica dos atos previstos nesta Lei que colaborem efetivamente com as
investigaes e o processo administrativo, sendo que dessa colaborao
resulte:
I - a identificao dos demais envolvidos na infrao, quando couber; e
II - a obteno clere de informaes e documentos que comprovem o ilcito
sob apurao.
1o O acordo de que trata o caput somente poder ser celebrado se
preenchidos, cumulativamente, os seguintes requisitos:
I - a pessoa jurdica seja a primeira a se manifestar sobre seu interesse em
cooperar para a apurao do ato ilcito;
II - a pessoa jurdica cesse completamente seu envolvimento na infrao
investigada a partir da data de propositura do acordo;
III - a pessoa jurdica admita sua participao no ilcito e coopere plena e
permanentemente com as investigaes e o processo administrativo,
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comparecendo, sob suas expensas, sempre que solicitada, a todos os atos


processuais, at seu encerramento.

Diogo F. M. Neto e Rafael V. Freitas (2014, p. 18,19), comentando este


artigo, destacam que:
Trata-se de acordo substitutivo: atos administrativos complexos, por meio
dos quais a Administrao Pblica, pautada pelo princpio da
consensualidade, flexibiliza sua conduta imperativa e celebra com o
administrado um acordo, que tem por objeto substituir, em determinada
relao administrativa, uma conduta, primariamente exigvel, por outra
secundariamente negocivel.
[...]
[O 1 exige que] a pessoa jurdica atenda a trs requisitos: (1) seja a
primeira a se manifestar; (2) que cesse completamente sua participao
no ilcito; e (3) que admita sua participao e coopere plena e
permanentemente com as investigaes. (Grifo Nosso)

Apesar de sua aprovao em 2013, a Lei s foi regulamentada em 2015,


tambm como respostas manifestaes populares, por meio do Decreto n. 8.420/15.
No mesmo, ficam estabelecidas as competncias para realizar as determinaes dos
artigos supracitados e detalhados diversos procedimentos. Interessante notar que so
destinados 13 artigos exclusivamente para a regulamentao do acordo de lenincia
(arts. 28-40).
Pois bem, na operao "Lava-Jato" h de um lado o Poder Pblico,
representado pela Polcia Federal, Ministrio Pblico Federal e Judicirio (Justia
Federal do Paran, STJ e STF); e do outros os acusados de participar do esquema de
desvios de dinheiro pblico, que envolvem os operadores do esquema (doleiros,
entregadores, lobistas), empreiteiras (principalmente ligadas a fraudes de licitaes e
contratos com a Petrobras) e agentes polticos (parlamentares e ex-parlamentares, chefes
do executivo, ministros). Alm das empresas pblicas de onde o dinheiro foi desviado,
que podem ser enquadradas tanto como "vtimas", como tambm "acusadas", a
depender da compreenso de que a prpria empresa cometeu ilcitos ou to somente
seus funcionrios.
Os resultados buscados pelo Poder Pblico so: (1) Esclarecer todo o
esquema criminoso de desvio de recursos pblicos; (2) Restituir aos cofres pblicos os
valores desviados; (3) Punir os agentes que tenham cometidos os crimes ou contribudo
para os mesmos; (4) Fazer cessar as prticas ilcitas; (5) Combater a corrupo. J os
resultados buscados pelos agentes criminosos podem ser resumidos em dois: (1) No ser
punido ou (2) receber a menor punio possvel.
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As principais estratgias do Poder Pblico tm sido os acordos de delao


premiada (pessoas fsicas) e acordos de lenincia (pessoas jurdicas), alm de muito
trabalho investigativo. As propostas de acordo so feitas de acordo com cada situao
especfica. Ou seja, quanto mais um agente criminoso puder contribuir para o
esclarecimento do esquema, maior pode ser renncia ou substituio de pena por parte
do poder pblico. Assim, quanto mais a operao caminha, menos fatos restam a ser
esclarecidos e provados, fazendo com que os agentes que decidirem colaborar primeiro
com as investigaes recebam mais vantagens, e os que no cooperam fiquem cada vez
com uma possibilidade menor de pena. exatamente este aspecto que influencia de
forma determinante a estratgia dos agentes criminosos da operao Lava-Jato. Pois,
se calado ficarem, outros podem aceitar revelar os fatos ocorridos e quem no colaborou
acabar por receber pena maior do que quem colaborou.
em meio a esse jogo de estratgias que a operao vem caminhando.
Somente em razo delas que foi possvel chegar a diversos nomes de alto escalo e
criar uma possibilidade efetiva de puni-los.

CONCLUSO

A teoria dos jogos possui grande relao com o direito porque ambos
pressupem agentes (jogadores) com interesses diferentes que elaboram suas
estratgias visando maximizar os ganhos e minorar as perdas, sempre pensando tambm
nas estratgias do agente oposto.
No Direito Penal a relao ainda mais evidente, principalmente quando
cabveis os institutos despenalizadores da delao premiada e acordo de lenincia, que
possibilitam ao Poder Pblico por meio de seus representantes um maior poder de
negociao, visando atingir seus objetivos da forma mais efetiva possvel.
Na Operao Lava-Jato possvel visualizar claramente os agentes e suas
respectivas estratgias, alm da importncia da delao premiada e do acordo de
lenincia nos resultados almejados por todos os agentes envolvidos.
Assim, a delao premiada e do acordo de lenincia so timas ferramentas
na elaborao de estratgias no combate ao crime. Quanto melhores forem as estratgias
do Poder Pblico no combate ao crime, maior sero seus resultados.
Destarte, restou evidente, atravs da analise de um caso concreto de
aplicao, a importncia da Teoria dos Jogos para o Direito Penal.
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