I REGIME DE BENS MATRIMONIAIS

1. Caractersticas

A lei que disciplina a matria a n 10.406/02, Cdigo Civil, parte do Ttulo II do livro IV.
Na legislao anterior, o Cdigo Civil de 1916, a matria estava no Livro I da Parte
Especial, compondo o Direito de Famlia e no disciplinava importantes questes de
direito patrimonial matrimonial.

O subttulo I, do Ttulo II, DO REGIME DE BENS ENTRE OS CNJUGES, no CC/02,

apresenta trs caractersticas bsicas: revogabilidade, variedade de regimes e a livre
estipulao.

O princpio da irrevogabilidade ou imutabilidade contemplada no CC/16 tinha por

objetivo preservar os direitos dos cnjuges e o de terceiros. importante ressaltar que
para salvaguardar o objetivo do princpio da irrevogabilidade da lei anterior, a nova lei
determina que a alterao do regime no pode ser obtida unilateralmente, nem em
processo litigioso de um dos cnjuges contra o outro, por exemplo, pois h a exigncia do
pedido ser motivado, por ambos os cnjuges, mediante autorizao judicial.

O princpio da variedade de regimes tem por objetivo colocar a disposio dos

interessados os regimes de bens: regime legal, comunho universal, separao legal,
separao convencional e o da participao final dos aqestos. O cdigo de 1916 previa o
regime dotal no contemplado no novo cdigo. O regime da comunho final dos aqestos
novo, ou seja, no era disciplinado no Cdigo civil anterior.

O princpio da livre estipulao, por sua vez, tem o objetivo de dar a liberdade aos
nubentes estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver, desde que seja antes da
celebrao do casamento, conforme o art. 1.639, e no for contrria a lei. Os
interessados, no processo de habilitao para o casamento, podem optar por qualquer um
dos regimes, art. 1.640.

E, ainda, h a possibilidade do futuro casal criar o seu regime de bens exclusivo,

hbrido, distinto dos regimes disciplinados pelo cdigo. Assim, o sistema faculta que o
casal gere o seu regime de bens prprio que pode ser misto, combinado e
exclusivo, desde que observadas as situaes previstas no art. 1.641.

Mas, o princpio da livre estipulao no absoluto, o art. 1.655 reza que nula a
conveno ou clusula dela que contravenha disposio absoluta de lei. No so vlidas as
clusulas contrrias lei do contrato ou pacto antenupcial. O pacto antenupcial ao conter
clusula, por exemplo, que prive um dos cnjuges de exercer o poder familiar ou que
dispense os cnjuges ou apenas um deles cumprir o dever de fidelidade ou qualquer
outro dever conjugal, por exemplo, ser nulo ou ineficaz. E a conseqncia da nulidade
deste pacto antenupcial a aplicao do regime legal de bens, art. 1.640, denominado
regime de bens supletivo.

Com exceo do Regime legal e o da Separao legal ou Obrigatria, todos os outros

regimes exigem o pacto antenupcial.

2. Objetivo do Regime de Bens

O regime de bens o regramento das relaes econmicas entre o homem e mulher

casados entre si.

O objetivo disciplinar o patrimnio dos cnjuges antes e na vigncia do casamento, de

acordo com a sua vontade, mas dentro dos limites da lei.

Para Orlando Gomes, o regime matrimonial o conjunto de regas aplicveis sociedade

conjugal considerada sob o aspecto dos seus interesses patrimoniais. Em sntese, o estatuto
patrimonial dos cnjuges1.

O casamento resulta em comunidade de vidas, em uma sociedade conjugal. E por ser

uma sociedade matrimonial h regras disciplinadoras das relaes econmicas das
pessoas casadas.

3. O Patrimnio e a sua Administrao

At 1988 o sustento da famlia cabia ao marido, mas a Constituio, art. 226, 5,

consagrou a isonomia entre os cnjuges.
O sustento da famlia da responsabilidade da entidade conjugal. Nas disposies gerais
do novo cdigo h um conjunto de regras que dizem respeito ao patrimnio dos cnjuges.

O inciso V do art. 1.642 assegura aos cnjuges o direito de reivindicar os bens comuns,
mveis e imveis, doados ou transferidos pelo cnjuge ao concubino (a), desde que restar
provado que os bens no foram adquiridos pelo esforo comum destes (o adltero (a) e
concubino (a)) e se o casal estiver separado de fato por mais de cinco anos. H, neste
dispositivo legal um grande retrocesso, pois o entendimento da doutrina e da
jurisprudncia que os bens adquiridos pelos cnjuges quando esto separados de fato
no se comunicam (RJTJSP, 114:102). Pelo CC/02 o cnjuge separado de fato
poder ser beneficiado com a meao do patrimnio que no ajudou a
construir, nos cinco anos que se passou da separao de fato, se o ex-marido e a
sua convivente no provar devidamente que tais bens foram adquiridos pelos seus
esforos comuns.

Compete ao cnjuge prejudicado e a seus herdeiros demandar contra o cnjuge que

onerou bens imveis comuns sem a outorga uxria ou marital, os bens doados ou
transferidos ao concubino2, art. 1.642, III a V e 1.645, CC/02. Assim, o ato do cnjuge
que prejudicar o outro, bem como o seu herdeiro anulvel.

O juiz pode suprir a outorga marital ou uxria, quando o outro cnjuge no tem
possibilidade de conced-la3 ou, ainda, quando um cnjuge no concede por motivo
injustificado. A falta de autorizao do cnjuge, no suprida pelo juiz tornar anulvel o ato
praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de terminada a
sociedade conjugal, art. 1.649, CC/02.

O ato com a autorizao do outro cnjuge vlido e obriga todos os bens do casal, se o
regime for o da comunho universal de bens. Mas a falta de autorizao ou suprimento do
juiz o ato reveste-se de nulidade relativa, podendo ser anulado pelo outro cnjuge
ou herdeiros e no de ofcio. Portanto ato apenas anulvel, e no nulo, pois pode
ser aprovado, tornando-se vlido, por instrumento pblico, ou particular, autenticado,
conforme art. 1.649, nico.

O art. 1.647, CC/02, especifica atos que nenhum dos cnjuges pode praticar sem
autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta, e o inciso III trouxe como
inovao exigncia de outorga conjugal para o aval, alterando, assim, a regra
prevista no art. 3 da Lei n 4.121/62. Essa limitao para evitar o
comprometimento dos bens do casal, em razo de graciosa garantia concedida a dbito
de terceiro. Se a fiana e o aval no forem anulados pelo cnjuge prejudicado (pois o
cnjuge que os prestou no parte legtima para pedir anulao), poder opor
embargos de terceiro para excluir a sua meao de eventual penhora que venha
a recair sobre os bens do casal.

Somente as dvidas contradas para comprar as coisas necessrias economia

domstica obrigam solidariamente ambos os cnjuges, art. 1.643, CC/02.

O inciso IV, art. 1.647, CC/02, determina que fazer doao, no sendo remuneratria, de
bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao aplica-se aos bens mveis, j que os
imveis so tratados no inciso I. permitida a doao remuneratria porque representa o
pagamento de um servio prestado pelo donatrio4 e a cobrana no poderia ser mais
realizada em razo da prescrio da ao. Esta obrigao de pagar moral, portanto
existe, e o pagamento pode ser feito independente da autorizao conjugal ou a anuncia
do outro cnjuge.

O nico do art. 1.647 d a idia de complementar o inciso IV do mesmo art., pois

declara vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem
economia separada.

4. Regime da Comunho Parcial, Legal ou Limitada

Este o regime de bens quando os nubentes no realizaram o pacto antenupcial, ou,

ainda, como reza o art. 1.640 do CC/02, se o pacto antenupcial nulo ou ineficaz, sendo
denominado neste caso de supletivo.

Estabelece trs massas de bens:

- os bens do marido antes do casamento;

- os bens da mulher antes do casamento;

- os bens comuns, ou seja, os adquiridos onerosamente na constncia do casamento.

So incomunicveis os bens havidos a ttulo gratuito, na constncia do casamento,

como, por exemplo, os recebidos por doao e por sucesso; os adquiridos com o
produto da venda de bens particulares ou sub-rogao; as obrigaes anteriores ao
casamento; as obrigaes resultantes de atos ilcitos desde que no seja revertido em
proveito do casal; os bens de uso pessoal; os livros; os instrumentos de profisso; os
proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; as penses; meios-soldos; montepios e
outras rendas semelhantes (art. 1.659, CC/02). O cdigo anterior considerava
incomunicveis os bens que eram excludos da comunho universal.

O artigo 1.661 do CC/02 determina que so incomunicveis os bens que tiverem por ttulo
uma causa anterior ao casamento. Por exemplo, incomunicvel o bem do marido
adquirido quando casado, mas produto de acordo judicial de uma ao judicial iniciada
antes do casamento. No se comunica, tambm, o dinheiro recebido aps o casamento
pela venda (anterior ao casamento) de um bem particular.

Quando o VI art. 1.659 exclui da comunho os proventos do trabalho pessoal de cada

cnjuge significa que no se comunica o direito aos proventos, pois recebida a
remunerao, o dinheiro faz parte do patrimnio comum do casal, mas no caso de
separao tal salrio no partilhado. Esta interpretao evita que seja privilegiado
o cnjuge que reservou, guardou ou economizou os seus proventos,
prejudicando o que converteu os seus proventos em bens comuns5.

Os bens comuns so os adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso,

por fato eventual como, por exemplo, a loteria, (aluvio ou avulso), por doao,
herana ou legado em favor de ambos os cnjuges, as benfeitorias em bens
particulares por serem realizadas com o esforo comum do casal, os frutos dos bens
comuns ou particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento ou
pendentes no momento em que cessar o casamento, art. 1.660 do CC/02.

O art. 1.663, do CC/02, determina que a administrao do patrimnio comum compete a

qualquer um dos cnjuges, assim o marido no mais o administrador exclusivo dos bens
comuns e dos particulares como prescrevia o cdigo anterior.
Em caso de malversao dos bens, o juiz poder atribuir a administrao a apenas um
deles, conforme o art. 1.663, 3.

O cnjuge administra os seus bens particulares, salvo conveno diversa em pacto

antenupcial, art. 1.665.

O art. 1.662 determina que presumido que os bens mveis foram adquiridos na
constncia do casamento, quando no se provar que o foram em data anterior.

5. Regime da Comunho Universal

um regime convencional, deve ser estipulado em pacto antenupcial, que estabelece a

comunicao de todos os bens dos cnjuges.

Embora os bens comuns predominem, podem existir bens prprios do marido e bens
prprios da mulher.

So bens excludos, art. 1.668 do CC/02:

I os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu

lugar. So excludos os bens doados em vida e os deixados em testamento se houver clusula de
incomunicabilidade.

So incomunicveis os bens adquiridos com o produto dos bens recebidos com a clusula
de incomunicabilidade, como, por exemplo, algum recebe em doao um iate com
clusula de incomunicabilidade e decide vend-lo para adquirir uma casa, esta casa se
sub-rogar no lugar do iate, ser bem excludo ou incomunicvel.

Assim, a incomunicabilidade no acarreta a inalienabilidade do bem, mas esta produz a

impenhorabilidade e a incomunicabilidade por determinao do art. 1911 do CC/02.

Quem se casa no regime da comunho universal est, indiretamente,

alienando.

A Smula 49 do STF dispe:

A clusula de inalienabilidade inclui a incomunicabilidade dos bens.

No se comunicam os bens doados com clusula de reverso, ou seja, se o donatrio

morrer antes do doador, o bem volta ao patrimnio do doador, ou seja, no se comunica
ao cnjuge do falecido, art. 547 do CC/02.

II os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a

condio suspensiva.

Fideicomisso modalidade de substituio hereditria que consiste na instituio de herdeiro ou

legatrio, designado fiducirio, com obrigao de, por sua morte, h certo tempo ou sob condio
preestabelecida, transmitir a uma outra pessoa, chamada fideicomissrio, a herana ou o
legado6.

III as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus prestos, ou
reverterem em proveito comum. S se comunicam as dvidas contradas com os aprestos, ou seja,
com os preparativos do casamento e as que so contradas com o objetivo de proveito comum do
casal.

IV as doaes antenupciais de um cnjuge a favor do outro com clusula de incomunicabilidade.

V os bens referidos no art. 1.659 do CC/02.

No inciso XII, art. 263, CC/16 determinava incomunicabilidade dos bens reservados da
mulher, considerados de suas exclusiva propriedade, pois adquiridos com os seus
prprios recursos financeiros. Tal artigo foi tacitamente revogado em 1988, pelo art. 226,
5 da Constituio Federal.

O art. 1.669, CC/02, estabelece que os frutos e rendimentos dos bens incomunicveis se
comunicam, desde que se percebam ou se venam na constncia do casamento.

A administrao dos bens compete ao casal, no sistema da co-gesto, artigos 1.663 a

1.666. Os bens particulares administrado pelo cnjuge proprietrio, salvo conveno
diversa em pacto antenupcial, art. 1.665.
6. Regime da Separao Convencional de Bens ou Absoluta

um regime convencional, deve ser estipulado em pacto antenupcial, que confere

autonomia a cada cnjuge na administrao de seu prprio patrimnio. Os bens so
todos, ou seja, os anteriores ao casamento, os presentes e futuros, bem como os seus
frutos e rendimentos.

A separao pode ser de duas formas: a pura ou absoluta e a limitada.

O CC/02 no separa as duas formas de separao, mas o art. 1.647, faz uma exceo
que traz expressamente a expresso regime da separao absoluta, conclui-se, assim, que
h o regime da separao de bens limitada.

O Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao
do outro, exceto no regime da separao absoluta.

O pacto antenupcial que convencionar a separao limitada no tem diferena do regime

da comunho parcial de bens.

Os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal, como em todos os

regimes de bens, em razo da isonomia constitucional, salvo estipulao diversa em
pacto antenupcial, onde podem inclusive estabelecer a quota de cada um ou, at mesmo,
a dispensa do encargo, bem como fixar regras sobre a administrao dos bens.

A jurisprudncia tem admitido a comunicao dos bens adquiridos durante a constncia

do casamento se houver a comprovao do esforo comum do casal para a aquisio de
tais bens, ou seja, a comprovao da sociedade de fato entre os cnjuges.

7. Regime da Participao Final dos Aqestos

um regime convencional, deve ser estipulado em pacto antenupcial, onde durante a

constncia do casamento se aplicam s regras da separao total e na dissoluo do
casamento aplicam-se as regras da comunho parcial de bens.
Trata-se de um regime de bens misto e adotado pelos alemes, franceses, espanhis,
portugueses e argentinos entre outros.

Art. 1.672, CC/02:

... a poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito a metade dos bens adquiridos pelo casal,
a ttulo oneroso, na constncia do casamento.

Assim, durante a constncia do casamento, cada cnjuge tem a exclusiva administrao

dos seus bens particulares e os adquiridos a qualquer ttulo na constncia do casamento,
pode dispor livremente os bens mveis e dependendo da outorga ou autorizao do outro
cnjuge para dispor dos bens imveis, art. 1.673, nico.

Na dissoluo do casamento sero apurados os bens de cada um dos cnjuges, cabendo

a cada um deles ou de seus herdeiros a metade dos adquiridos onerosamente pelo casal
na constncia do casamento.

O direito a meao pode no ocorrer se houver doaes de um cnjuge, sem a

autorizao do outro. O cnjuge prejudicado pode reivindicar os bens doados, pode ser
compensado com outros bens ou ser indenizado em dinheiro, arts. 1.675 e 1.676.

Determina que no momento da dissoluo do casamento, quantifica-se os aqestos pelo

montante a ser avaliado na data da dissoluo do regime de bens. Por ocasio da partilha
judicial so excludos da soma dos patrimnios prprios, ou seja, os anteriores ao
casamento e os sub-rogados; os que pertencem a cada cnjuge a ttulo gratuito, por
sucesso ou por liberalidade, pois a diviso somente para os bens adquiridos a ttulo
oneroso (art. 1.672), e as dvidas relativas aos bens aqestos, art. 1.674, III, CC/02.

No caso de morte de um dos cnjuges a sua meao transmitida aos seus herdeiros, a
serem convocados pela ordem de vocao hereditria.

O art. 1.672, CC/02, dispe que na poca da dissoluo da sociedade conjugal que h a
mudana do regime de bens, mas a sentena de separao que produz a liquidao do
regime de bens. O ingresso da ao de separao judicial dos cnjuges tem a
conseqncia de no mais terem a livre administrao de seus bens adquiridos
onerosamente no perodo do casamento.

O art. 1.674 pecou ao no prever a fraude na partilha, pois o ingresso da ao de

separao judicial como a data inicial para a apurao dos bens aqestos
pode beneficiar o cnjuge que quiser dissipar os bens comunicveis no perodo
anterior separao.

Rolf Madaleno explica que necessrio ir adiante das falsas fronteiras fsicas ou jurdicas da
separao, j que a fraude patrimonial se instala em poca muito anterior real ruptura.
Aconselhvel ao legislador familista aplicar o princpio da revocatria falencial, retroagindo no
tempo para delimitar o perodo suspeito da fraude sobre os bens conjugais7.

O art. 1.675 e 1.676 assegura a compensao de bens ou ao valor pecunirio equivalente

ao valor do patrimnio desviado, mas para evitar fraudes importante requerer medidas
cautelares para a segurana na partilha.

O advogado Rolf Madaleno sugere a medida cautelar de arrolamento de bens e o trancamento

registral dos bens imveis, automveis, aeronaves, telefones, quotas sociais, embarcaes,
semoventes, bloqueios judicial gerem eficcia suficiente...8.

8. Regime da Separao Legal ou Obrigatrio

O art. 1.641,CC/02, trata do regime obrigatrio. No necessrio o pacto antenupcial por

se tratar de regime imposto pela lei.

A imposio da lei com o objetivo de regular as causas suspensivas da celebrao do

casamento e proteger os menores de dezesseis anos, maiores de sessenta e as pessoas
que necessitam de suprimento judicial para casar.

O art 1.523 do CC/02 determina quatro situaes em que no permitido o casamento.

A inobservncia faz desta unio um casamento irregular.

8.1. Regime de Separao Obrigatria de Bens para os Maiores de Sessenta Anos

O CC/02 impe o regime de separao obrigatria de bens aos maiores de 60
anos, limitando a autonomia da vontade, exclusivamente considerando a idade, deve
ser interpretada como uma norma restritiva de direitos, que fere o fundamento
Constitucional da dignidade da pessoa humana e presume, indevidamente, a
incapacidade dos maiores de 60 anos9, indo de encontro, inclusive, ao Princpio da
Isonomia, j que h previso de disciplina jurdica diversa para pessoas de idade inferior.

A limitao da vontade, em razo da idade, impondo regime de separao obrigatria de

bens, longe de se constituir uma precauo (norma protetiva) e se constitui em verdadeira
incoerncia10.

A lei permite a realizao do casamento das pessoas maiores de 60 anos, pois diz
respeito questo relativa ao estado da pessoa, se constituindo em direito
indisponvel11.

A pessoa maior de sessenta anos considerada pelo CC/02 uma pessoa capaz de ser
vtima de aventureiros, portanto tal restrio tem de carter protetivo, com propsito de
obstar o casamento exclusivamente com interesse econmico.

O CC/16 impunha o regime legal para a mulher maior de 50 anos e para o homem maior
de 60 anos. O CC/02 observa a isonomia constitucional e estabelece a mesma idade sem
a distino de sexo.

A imposio do regime legal s pessoas maiores de 60 anos vai, tambm, de encontro

com os direitos constitucionais, da igualdade jurdica, da intimidade e da garantia
do justo processo legal, considerando a acepo substantiva.

8.2. As Pessoas que Dependem de Autorizao Judicial para Casar

So os que necessitam o suprimento judicial do consentimento dos pais ou o suprimento

judicial de idade. Ocorre que, mesmo havendo suprimento judicial, onde o Estado-Juiz
autoriza a realizao do ato solene do casamento, ainda que ausente algum requisito
legal, a lei determina que referido casamento s se realizar sob o regime patrimonial de
separao de bens, obrigatoriamente.
A jurisprudncia observou que no protegia devidamente as pessoas e passou a ter o
entendimento que, neste regime, que se comunicavam os aqestos, ou seja, os bens
adquiridos na constncia do casamento a ttulo oneroso.

Assim, o Supremo Tribunal Federal editou a Smula 377:

No regime de separao legal de bens comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento.

No incio a aplicao da Smula 377 foi aplicada literalmente, mas posteriormente a sua
aplicao ficou restrita aos bens adquiridos pelo esforo comum dos cnjuges. Assim o
STJ considerou a existncia de uma sociedade de fato entre os cnjuges e reconheceu o
direito meao dos bens adquiridos na constncia do casamento pelo esforo comum,
no regime da separao legal e, tambm, no regime da separao convencional.

De que vale ento tal suprimento judicial?

Afinal, o Juiz supriu ou no supriu a falta do requisito obrigatrio?

Com o suprimento judicial de idade nbil, o requisito da idade foi satisfeito por ordem
judicial. De igual modo, com o suprimento do consentimento dos pais ou responsveis, a
vontade se completou para todos os fins de direito.

Outra questo relevante a ser discutida no tema que, para a configurao da unio
estvel, no se exige o requisito idade (nem h previso de suprimento judicial) e,
para esta entidade familiar, o regime legalmente estabelecido, salvo contrato escrito, o
da comunho parcial de bens.

Como, ento, compatibilizar a diferena de tratamento entre duas entidades familiares

(unio estvel e casamento) para pessoas que se encontrem em situao jurdica idntica
(mesma idade)?

Fere, sem dvida, o Princpio Constitucional da Isonomia.

9. O Regime de Separao Obrigatria de Bens e a Nova Regra da Mutabilidade

Como se verificou, h situaes onde a lei impe o regime de separao obrigatria de
bens12.

H quem afirme que o pedido de alterao de regime de bens no poder contrariar a

imposio de regime de separao legal de bens (art. 1.641 CC/02).

Por outro lado, h juristas que acreditam que satisfeita qualquer das condies
enumeradas nas causas suspensivas, no h como se obrigar, legalmente, que os
cnjuges permaneam casados sob o regime de separao legal de bens, se de outra
forma entenderem por bem dispor.

Entendem que lcita possibilidade de alterao de regime patrimonial de bens para

aqueles que se casaram com infrao s causas suspensivas, desde que satisfeita
ulteriormente a condio ali imposta.

De igual maneira, aquelas pessoas que se casaram por fora de suprimento judicial (seja
de idade ou de consentimento), uma vez alcanada a idade nbil ou a maioridade civil,
conforme o caso, tambm no h justificativa legal com o condo de impedir os cnjuges
de alterar o regime de bens anteriormente determinado legalmente.

A nica situao onde a lei impe o regime da separao obrigatria de bens que no
convalesce a daqueles maiores de 60 anos, que, certamente, o decurso do tempo, os
afasta cada vez mais do direito liberdade de escolha.

O regime de separao de bens, por imposio legal, no mais se justifica no direito

brasileiro.

preciso que se diga que, conforme entendimento sumulado (Smula 37713) do Egrgio
Supremo Tribunal Federal, comunicam-se todos os bens adquiridos na constncia do
casamento celebrado sob o regime de separao obrigatria de bens, evitando, assim,
um possvel enriquecimento sem causa de um dos cnjuges, aps a separao.

A reflexo sobre o que ocorre com a Smula 377 do STF a seguinte: no Brasil, no
existe regime de separao obrigatria de bens, j que a declarao de comunicabilidade
dos bens na constncia do casamento, atravs da Smula citada, transmuda o regime de
separao para o regime de comunho parcial de bens.

O regime de separao convencional de bens este sim escolhido

voluntariamente pelos nubentes - continua intocado, por refletir a vontade dos
interessados, e no do Estado.

Em face da smula, em vigor, o STF resolveu no mais emprestar eficcia s regras do

regime de separao legal de bens. Pois, nas circunstncias em que a lei obriga o
regime de separao de bens, a smula 377 diz que o patrimnio adquirido na constncia
da unio se comunica.

Portanto, em verdade, o regime patrimonial de bens que rege a vida daqueles cnjuges
o de comunho parcial de bens.

10. O Regime de Bens na Unio Estvel

Na unio estvel, o regime patrimonial de bens a comunho parcial de bens, salvo

existncia de contrato escrito, conforme previsto no artigo 1.725, CC/02, que determina:
na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais,
no que couber, o regime da comunho parcial de bens14.

H questionamentos a respeito do regime de bens estabelecido legalmente na unio

estvel que desenvolvemos a seguir.

11. Causas Suspensivas do Artigo 1.523 do CC/02

As causas suspensivas previstas no artigo 1.523, CC/02, no impedem a formao e

reconhecimento da unio estvel. o que dispe o 2 do artigo 1.723: as causas
suspensivas do artigo 1.523 no impediro a caracterizao da unio estvel.

Em contrapartida, temos o artigo 1.725, CC/02, que determina, somente em caso de

existncia de contrato escrito estipulando de modo diverso, o regime patrimonial de bens
na unio estvel, ser o da comunho parcial de bens.
Surgem ento o questionamento e o conflito de normas.

A lei estabelece, no artigo 1.641 do CC/02, o regime obrigatrio de separao de bens

para:

a) Aqueles que se casarem com inobservncia das causas suspensivas;

b) Os maiores de 60 anos e

c) Todos os que dependem de suprimento judicial para casar.

A lei impe o regime obrigatrio de bens para as pessoas que se enquadrem em nas
hipteses do artigo 1.641 do CC/02, mas no descaracteriza ou impede a
realizao do casamento, que vlido para todos os efeitos.

O conflito de normas surge, exatamente, neste ponto: as causas suspensivas, a idade

superior a 60 anos ou a necessidade de suprimento judicial para casamento
no so impeditivos caracterizao da unio estvel.

Nestas situaes e caracterizada a unio estvel, a lei (artigo 1.725 CC/02) estabelece o
regime de comunho parcial de bens, salvo existncia de contrato escrito.

A opo por outro regime patrimonial na unio estvel, em qualquer hiptese, sem
exceo, compete aos companheiros. No h qualquer previso legal onde, em
determinadas situaes como o faz em relao ao casamento15 se imponha o regime
de separao obrigatria de bens.

No artigo 226 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 05 de outubro de

1988, h a previso de proteo estatal para as entidades familiares ali reconhecidas,
incluindo-se a unio estvel.

O legislador do Cdigo Civil de 2002 procurou a distino entre casamento e unio

estvel.

A unio estvel um instituto equiparado ao do casamento que, no entanto, continua o

paradigma de entidade familiar.

Mas, deve ser obrigatrio, tambm, o regime da separao obrigatria de bens para a
unio estvel, nas mesmas situaes previstas para o casamento (art. 1.641 CC/02), ou
no se aplique, ao casamento, a restrio ao direito da livre estipulao do regime
patrimonial de bens, como se d na unio estvel. Sob pena da entidade familiar
denominada unio estvel ter mais proteo estatal do que o casamento.

12. A mutabilidade do Regime de Bens no Curso do Casamento

Antes do CC/02, excepcionalmente, j existiam regras que permitiam a alterao do

regime de bens matrimoniais no curso do casamento:
a. Art. 7, 5, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, (Decreto-Lei 4.657/42),
contempla a situao do estrangeiro que venha a se naturalizar brasileiro,
na entrega do decreto de naturalizao optar pelo regime da comunho
parcial de bens com a anuncia do outro cnjuge.
b. Smula 377 do STF que declarou que se comunicam os bens adquiridos
na constncia do casamento celebrado sob o regime da separao legal
de bens.
O CC/02 permitiu a alterao do regime de bens16 no curso do casamento, 2, art.
1.639 afirmando que admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial
em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e
ressalvados direitos de terceiros.

Os requisitos necessrios ao acolhimento do pedido de alterao de regime de bens so:

a) Autorizao judicial;

b) Pedido conjunto dos cnjuges;

c) Exposio dos motivos;

d) Comprovao, perante o juiz, da veracidade das razes;

e) Ressalva dos direitos de terceiros.

Argumentos contrrios aos requisitos exigidos para a alterao do regime de bens:

1. A escolha inicial pelos nubentes na ocasio da habilitao para o casamento

extrajudicial (de lege ferenda) e no tem de ser motivada. O pedido de alterao poderia
ser procedido mediante procedimento extrajudicial, atravs de escritura pblica, ao modo
do pacto antenupcial, no Juzo competente para conhecer dos Registros Pblicos, sendo
homologado pelo Juiz, que determinaria sua averbao no Livro competente, para
garantir a eficcia de todos os atos e obrigaes assumidas anteriormente por um ou
ambos os cnjuges, observando a ressalva de direito de terceiros.

2. Ao Estado no deve competir, tambm, a anlise e o conhecimento dos fatos que

motivam o casal alterar o regime de bens que rege a comunho de suas vidas. Isso
assunto ntimo, privado e diz respeito apenas a vida daquela famlia.

3. Fere o princpio do no-intervencionismo, inserido na parte das disposies gerais do

casamento, Ttulo do Direito Pessoal, norma de direito geral que deve ser observada, em
prioridade, pelos demais artigos que regulam tal matria. Art. 1.513, CC/02, que determina
o seguinte: defeso a qualquer pessoa, de direito pblico ou privado, interferir na
comunho de vida instituda pela famlia. Assim, podemos afirmar que a exigncia de
expor os motivos e comprovar a veracidade das razes est em desacordo com a lei,
porque vai de encontro ao princpio do no-intervencionismo.

4 Fere o princpio inconstitucional da dignidade da pessoa humana a exigncia de

exposio dos motivos do pedido de alterao do casamento, pois fere os direitos da
personalidade ao no considerar os direitos e garantias constitucionais da intimidade e
privacidade, art. 5, inciso X, CF/88. A lei s poderia exigir a declarao dos motivos
numa relao personalssima quando imprescindvel ao ato ou quando os motivos devam
ou no influenciar ao acolhimento do pedido.

13. A Mutabilidade do Regime de Bens na Unio Estvel

Por razes de ordem constitucional (Princpio da Isonomia), tambm dever se permitir

alterao do regime de bens no curso da unio estvel, que dever ser procedido atravs
de contrato escrito.

Relevante, nesse aspecto, o fato de que, para alterao do regime de bens na unio
estvel, os companheiros no precisam cumprir todos aqueles requisitos previstos no
artigo 1.639, 2 do CC/02.

Fazem a alterao, a qualquer tempo, e quantas vezes desejarem, mediante

contrato escrito. assim que prev o artigo 1.725, do CC/02.

H doutrinadores que argumentam o seguinte: ou se impe tambm para a alterao do

regime de bens na unio estvel o mesmo requisito exigido no casamento (art. 1.639, 2
do CC/02), ou no se aplique, ao casamento, a exigncia daqueles requisitos, permitindo-
se, da mesma forma da unio estvel, que a alterao de regime de bens seja feita
atravs de contrato escrito (no caso Escritura Pblica registrada).

II - DIREITO INTERTEMPORAL

14. Conceito de Direito Intertemporal

Jos Antonio Encinas Manfr diz que o direito intertemporal, regendo a aplicao da lei no
tempo, cuida de eventuais conflitos entre leis consecutivas, a pretrita e a nova versando mesmo
tema, objetivando determinar os limites de abrangncia de cada qual. Nessa conformao, seu
objeto envolve questes relativas s conseqncias da vacatio legis e aplicao da nova lei ou da
anterior, por aquela revogada, aos efeitos de relaes jurdicas precedentes17.

O livro complementar das disposies finais e transitrios um livro prprio da nova lei
que estabelece as regras para a passagem do antigo cdigo civil para o novo cdigo civil.

O art. 2.039, CC/02: O regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do cdigo civil
anterior, Lei n. 3.071, de 1 de janeiro de 1916, o por ele estabelecido, uma regra de carter
transitrio.

Pela sua natureza esta norma de carter transitrio disciplina as situaes jurdicas
concretizadas ao tempo da lei anterior, como, por exemplo:
 Regular os atos e o destino dos bens que compem o patrimnio dos cnjuges
casados antes do novo cdigo;
Determinar quais as regras que seguem com vigncia para estes cnjuges, pois
necessrio preservar a eficcia dos atos praticados na lei do cdigo anterior;
Reger as leis entre os cnjuges e terceiros. Por exemplo, o aval, agora, necessita
de autorizao do outro cnjuge; mas se concedido sem a autorizao do outro
cnjuge na vigncia do cdigo anterior, que no exigia a anuncia do cnjuge, este
ato est resguardado pela norma do art. 2.039,CC/02.

muito distinto o CC/02 em relao ao CC anterior quanto ao regime de bens no

casamento.

Para o casamento celebrado na vigncia do cdigo anterior a regra era a seguinte:

Art. 230, CC/16: O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a
data do casamento, e irrevogvel.

Para o casamento celebrado aps o novo cdigo civil regra :

Art. 1.639, 1: O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a

data do casamento; e

2 admissvel a alterao do regime de bens, mediante autorizao

judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia
das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.

Na vigncia do CC/16 os cnjuges que no manifestavam disposio diversa em vlido

pacto antenupcial o regime era o da comunho universal de bens.

Com o advento da lei do Divrcio, em 1977, na vigncia do CC/16, se estabeleceu que

os cnjuges que no apresentavam pacto antenupcial o regime o da comunho
parcial de bens.

No novo cdigo se os cnjuges optarem pelo regime da comunho parcial no h

necessidade de pacto antenupcial, os cnjuges apenas tero que reduzir a termo a
escolha.
15. As Pessoas que Contraram Matrimnio no Cdigo Anterior Podem Mudar o

Regime de Bens?

Bem, diante do que estabelece o direito intertemporal, surge a questo em alterar ou no

o regime de bens nos casamentos ocorridos na vigncia do cdigo anterior.

A questo, portanto, avaliada sob o aspecto da aplicabilidade do art. 2.039 do CC/02.

A lei nova tem efeito imediato, no entanto so preservados os efeitos j produzidos ou a

situao consumada. O princpio de aplicao imediata da lei adequado para
as relaes continuativas18, para as normas de ordem pblica19 e para as
situaes relacionadas ao estado da pessoa20.

A corrente doutrinria contra a modificao do regime de bens dos casamentos realizados

na exegese do CC/16 fundamenta a posio com os seguintes argumentos:

1) A lei em vigor tem efeito geral e imediato, mas no pode prejudicar o direito adquirido, o
ato jurdico perfeito e a coisa julgada, conforme determina o arts. 5 XXXVI, da
Constituio Federal e art. 6, caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil.

2) O jurista Pontes de Miranda considera quelei nova estabelecendo outro regime legal, ou
que modifica o existente at ento, no alcana os casamentos celebrados antes dela, salvo regra
explcita em contrrio.

3) O posicionamento do Juiz Washington de Barros Monteiro o seguinte: as aes de

carter patrimonial, que o casamento origina, regulam-se pela lei do tempo em que se formaram.
O regime de bens no est sujeito s alteraes da lei nova.

4) O Jurista Lenidas Filippone Farrula Jnior afirma que o casamento se aperfeioa com
as npcias e as questes patrimoniais do casamento se regulam pela legislao vigente
poca da celebrao. E, ainda, completa que a alterao do regime de bens aos
casamentos anteriores ao CC/02 acarretaria a infringncia ao ato jurdico perfeito e ao
princpio constitucional de irretroatividade das leis.
5) O Jurista afirma, ainda, que a interpretao literal do art. 2.039, quando menciona o
por ele estabelecido, se refere a todo o ordenamento jurdico referente aos regimes de
bens, assim entende que, o cdigo anterior, mesmo revogado, permanecer eficaz para
disciplinar esta matria.

6) A Doutrinadora Maria Helena Diniz tem a posio de que a lei revogada permanecer a
produzir efeitos porque outra lei vigente ordena o respeito s situaes jurdicas definitivamente
constitudas ou aperfeioadas no regime da lei anterior ou se deve aplicar a lei em vigor na
poca em que os fatos aconteceram....

E a corrente doutrinria que entende possvel a modificao do regime de

bens dos casamentos realizados na exegese no CC/16 afirma o seguinte:

1) O Jurista Jos da Silva Pacheco considera que se h a possibilidade de alterao pela

nova lei, aps a entrada em vigor do novo cdigo nada obsta que se admita a mudana,
em relao ao regime escolhido anteriormente.

2) O Juiz Lus Francisco Aguilar Cortez, da 1 Vara da Famlia e das Sucesses de So

Paulo, autorizou esta modificao fundamentando a sentena da seguinte forma:
Art. 6, 1, da Lei de introduo do CC/02: Reputa-se ato jurdico perfeito o j
consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.
Art. 2.035: A validade dos negcios e demais atos jurdicos constitudos antes da entrada
em vigor deste cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas
os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam,
salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo.
Ato consumado aquele cujos efeitos se exauriram sob a vigncia da lei antiga.
Quando os efeitos do ato se projetam sob a vigncia da lei posterior, o ato jurdico
se sujeita nova disciplina, pois no se trata de ato jurdico perfeito e nem ato
jurdico consumado.
A regra da imutabilidade do regime no estaria a atender a sua funo protetiva,
pois alm do consenso dos cnjuges e a ressalva de terceiros, se tem a favor o
artigo 5, XXXVI, da Constituio Federal: a lei no prejudicar o direito adquirido,
o ato jurdico perfeito e a coisa julgada e o art. 6 da LIC: A lei em vigor ter efeito
imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
3) O Juiz Joo Batista Silvrio da Silva, da 12 Vara de Famlia e Sucesses Central de
So Paulo, deferiu o pedido de alterao de regime de bens, argumentando a sentena
da seguinte forma:

As normas jurdicas referentes aos regimes de bens disciplinam relaes

patrimoniais, portanto no so de ordem pblica e somente uma exceo justifica a
interveno do estado.
O art. 2.039 no probe retroatividade e nem determina serem irrevogveis os
regimes matrimoniais relativos aos casamentos anteriores vigncia do CC/02,
requisitos essenciais para a no-aplicao da mutabilidade.
O CC/02 assegura o respeito escolha feita na vigncia do diploma precedente.
Direitos de terceiros so por lei ressalvados.
No pode existir desigualdade de tratamento entre pessoas que se casaram antes
e aps o CC/02.
Alm de todas as consideraes em favor da mutabilidade de regime de bens para os
matrimnios realizados no Cdigo anterior, ou seja, da aplicao retroativa do CC/02,
podemos incluir a necessria efetividade da prestao jurisdicional.

16. A Reconciliao dos Separados Judicialmente

Na lei anterior (interpretao do art. 46 da Lei do Divrcio), o casal que reconcilia o

matrimnio teria de restabelecer a sociedade conjugal no mesmo regime de bens.

Agora, com o novo Cdigo, no estariam sujeitos, em nosso entendimento, a essa

limitao21, e, por decorrncia natural, restariam beneficiados com a opo de
modificao do regime.

Este contexto poderia gerar mais uma desigualdade de tratamento entre os casais,
pois o matrimnio poderia ter ocorrido no ordenamento anterior, mas, pelo fato da
separao, ainda que em um curto espao, o seu restabelecimento beneficiaria os
separados em detrimento dos que no dissolveram o vnculo.

17. A Proibio de Sociedade entre os Cnjuges

Outra circunstncia importante, diz respeito restrio contida no artigo 977 do novo

Cdigo, quanto proibio de sociedade entre cnjuges ou destes com terceiros, se

casados pelo regime da comunho universal ou da separao obrigatria.

uma restrio em relao qualidade de scios, no opo de regime de bens,

quanto a este aspecto prevalecem s regras do Direito de Empresa, e assim, tem
incidncia o art. 2.031, CC/02, impondo o prazo de 1 ano, a partir da vigncia da Lei nova,
para as sociedades e os empresrios promoverem as adaptaes pertinentes.

matria de Direito Empresarial e, em agosto de 2003, foi publicado Parecer da

Coordenadora Jurdica do Departamento Nacional do Registro do
Comrcio22 entendendo que tal restrio no se aplica s empresas constitudas sob a
gide da Lei anterior, por respeito ao direito adquirido ou situao definitivamente
constituda.

Assim, o problema prtico aparentemente estaria resolvido, na medida em que tais

empresas teriam a preservao da validade de seus contratos amparada pelo DNRC.

Porm vrios so as orientaes indicando a necessidade de adaptao da

empresa s novas regras, mesmo na parte relativa sua constituio, em virtude da
continuidade das relaes entre os scios.

Inclusive, o Presidente da Junta Comercial do Estado de So Paulo declinou, na mdia,

ser contrrio ao referido Parecer, entendendo ser necessria a adaptao das sociedades
ao novo modelo legal.

Portanto, por medida de segurana, orientamos nossos constituintes conforme corrente

que sustenta a aplicao imediata da norma, exigindo a reorganizao societria ou
alterao do regime de bens dos scios23.

18. Aplicao da Smula 377

H juristas que afirmam que ao deixar o novo Cdigo de reproduzir o art. 259 do cdigo
revogado, a Smula 377 do STF, originada na interpretao daquela previso, deixar de
ter aplicao.

Mas, no campo do Direito Intertemporal, haver a eficcia residual do enunciado

contido na referida Smula.

Argumentam tal entendimento no fato de que a incluso ou excluso de bens na

comunho representa tipicamente efeito prprio de determinado regime patrimonial, no
caso, de separao obrigatria.

Assim incide o art. 2.039, CC/02, que determina aplicar aos casamentos anteriores o
regime de bens na amplitude como era ento tratado pelo ordenamento.

19. Quanto a Autorizao do Cnjuge para Prestar Aval

No novo Cdigo de 2002, alm da fiana, nenhum dos cnjuges pode prestar aval
sem a autorizao do outro (CC, art. 1.647, II, exceto no regime da separao de
bens).

A exigncia representa um efeito jurdico do casamento: assim tem aplicao imediata.

O estado de casado gera esta restrio. E sendo conseqncia do estado da pessoa,

submete-se nova lei.

Esta inovao recebe crtica, pois prejudicial atividade empresarial e compromete o

ttulo de crdito. H projeto de lei para a sua alterao.

Na interpretao desta restrio, o Judicirio dever prestigiar o terceiro de boa-f, alm

de limitar o vcio no ato jurdico preservao da meao, fazendo subsistir a garantia do
avalista signatrio, na extenso de seus bens particulares ou proporo do acervo
comum.

Deve ser de aplicao imediata a nova lei, no que concerne vnia conjugal para a
prestao de aval.

Porm, o aval, prestado anteriormente ao casamento e ao novo cdigo, por qualquer dos
cnjuges, deve ser vlido, pelo menos sob esse aspecto.

Na hiptese de uma mulher solteira que, nessa condio, presta fiana em um contrato de
locao de imvel. Durante o referido contrato, a fiadora contrai matrimnio, no h a
invalidade da fiana pelo no consentimento do seu marido. No mximo, essa fiana (e
agora o aval) prestada pela mulher quando ainda no estado de solteira poder ter reflexos
no regime de bens dos cnjuges, de modo a no se comunicar responsabilidade da
obrigao ao marido.

20. A Dispensa de Outorga Conjugal para Venda de Imveis no Regime da

Separao de Bens

Foram reduzidas pelo novel legislador as restries estabelecidas no artigo 1.647 do

CC/16, para a prtica pelo cnjuge, de determinados atos, tais como alienao de bens
imveis, prestao de garantias, etc., (CC/16, arts. 235 e 242), que delas excluiu os
casamentos sob o regime da separao de bens.

E dispensada a autorizao para as pessoas casadas, neste regime, sob a lei

revogada?

A autorizao do cnjuge para o exerccio da capacidade civil efeito jurdico do

casamento, de carter patrimonial e agora, relacionado ao regime de bens.

Assim, quem se casou ao tempo da lei anterior, pelo regime da separao, agora estar
dispensado da autorizao para dispor de bens imveis, bem como estar livre para
prestar fiana, aval, etc.

Esse entendimento deve ser aplicado quer tivesse sido facultativo, quer tivesse sido
obrigatrio o regime de separao de bens do casal.

21. Quanto aos Frutos de Bens Particulares e os Bens Adquiridos por Fato

Eventual na Unio Estvel

O art. 1.725, ao determinar que se aplica, no que couber, o regime de bens da comunho
parcial para as relaes patrimoniais na unio estvel.

Na interpretao desta regra, restariam excludos da participao do companheiro,

os frutos de bens particulares e os bens adquiridos por fato eventual.

Diverge, pois, do sistema proposto pela lei 9.278/96, em seu art. 5o, pois a se previa a
presuno de condomnio, em partes iguais, sobre o patrimnio adquirido a ttulo oneroso.

Deve ser observado o momento, do acrscimo patrimonial, pois a data que determina
qual o regime jurdico e a lei incidente.

CONCLUSO

O estudo demonstra a variedade de dvidas, a diversidade de interpretaes e as

inmeras adequaes que teremos que superar pelo advento do novo cdigo civil.

Devemos ter conscincia de que estamos operando com a nova lei apenas um ano e
nove meses. um perodo temporal muito pequeno, sem dvida.

Ocorre que, em realidade, precisaremos por um bom tempo dominar os dois sistemas: o
CC/16 e o CC/02.

Os operadores de direito, a doutrina e a jurisprudncia vo desenvolver um trabalho

construtivo com o objetivo de adaptao e transio entre o direito velho e o direito
novo, tendo em vista a movimentao das leis no tempo.

Acreditamos, porm, que essencial desenvolver tal empreitada sob o esprito da

Constituio Federal, de 05 de outubro de 1988, que, atravs de seu sistema de
Princpios e Garantias, o paradigma adequado, tambm, para as normas do direito
patrimonial no direito de famlia.
____________
I - NOES GERAIS

=> Acepes da palavra "famlia":

- sentido amplo abrange todos os indivduos ligados por vnculo de consanginidade,
afinidade e at estranhos (ex.: empregada domstica).
- sentido lato abrange os indivduos ligados por vnculo de consanginidade (linha retas
e colaterais) e afinidade.
- sentido estrito abrange o cnjuge (casados ou no) e sua prole.
=> Espcies de famlia:
- legtima origina do matrimnio.
- ilegtima ou natural origina nas relaes extra-matrimoniais.
- adotiva origina da adoo.
=> Conceito e contedo de direito de famlia: constitui o direito de famlia, o complexo de
normas que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele
resultam, as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta,
as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os institutos complementares da
tutela, curatela e da ausncia; , portanto, o ramo do direito civil concernente s relaes
entre pessoas unidas pelo matrimnio (direito matrimonial) ou pelo parentesco (direito
parental) e aos institutos complementares de direito protetivo ou assistencial, pois,
embora a tutela e a curatela no advenham de relaes familiares, tm, devido a sua
finalidade, conexo com o direito de famlia.
=> Diviso do direito de famlia: casamento / relaes de parentesco / institutos protetivos
da tutela, curatela e ausncia.
=> Objeto: a prpria famlia, embora contenha normas concernentes tutela dos
menores que se sujeitam as pessoas que no so seus genitores, curatela, que no tem
qualquer relao com o parentesco, mas encontra guarida nessa seara jurdica devido
semelhana ou analogia com o sistema assistencial dos menores, apesar de ter em vista,
particularmente, a assistncia aos psicopatas e ausncia, que modalidade especial de
assistncia aos interesses de quem abandona o prprio domiclio, sem que lhe conhea o
paradeiro e sem deixar representante.
=> Princpios:
- da ratio do matrimnio segundo ele, o fundamento bsico do casamento e da vida
conjugal a afeio entre os cnjuges e a necessidade de que perdure completa
comunho de vida, sendo a separao e o divrcio uma decorrncia da extino da
afeio, uma vez que a comunho espiritual e material vivida entre marido e mulher no
pode ser mantida ou reconstituda.
- da igualdade jurdica dos cnjuges com ele desaparece o poder marital e a autocracia
do chefe de famlia substituda por um sistema em que as decises devem ser tomadas
de comum acordo entre marido e mulher, pois os tempos atuais requerem que a mulher
seja a colaboradora do homem e no a subordinada.
- da igualdade jurdica de todos os filhos com base nele, no se faz distino entre filho
legtimo, ilegtimo (ou natural) e adotivo, quanto ao ptrio poder, nome e sucesso;
permite-se o reconhecimento de filhos ilegtimos e probe-se que se revele no assento de
nascimento a ilegitimidade simples ou espuriedade.
=> Natureza:
- ramo do direito privado, apesar de sofrer interveno estatal, devido importncia
social da famlia;
- direito extra-patrimonial ou personalssimo (irrenuncivel, intransmissvel, no
admitindo condio ou termo ou exerccio por meio de procurador - ex.: ningum pode
renunciar ou transferir a condio de filho legtimo, o marido no pode transferir o direito
de contestar a paternidade do filho havido de sua mulher etc);
- suas normas so cogentes ou de ordem pblica;
- suas instituies jurdicas so direitos- deveres.

II DIREITO MATRIMONIAL
=> Conceito: so as normas que abrangem a validade do casamento (aquelas que
disciplinam os impedimentos matrimoniais, a celebrao, prova, nulidade e anulabilidade
do casamento) e ainda as relaes pessoais entre os cnjuges, com a imposio de
direitos e deveres recprocos, bem como as suas relaes econmicas que chegam at
constituir um autntico instituto que o regime de bens entre os cnjuges, dissoluo da
sociedade conjugal e o vnculo do matrimnio.
=> Conceito de casamento ou matrimnio: a unio permanente entre o homem e a
mulher, de acordo com a lei, a fim de se reproduzirem, de se ajudarem mutuamente e de
criarem os seus filhos.
=> Caractersticas do casamento:
- de ordem pblica;

- implica unio exclusiva;

- permanente;

- importa comunidade de vida para os cnjuges;

- no comporta termo ou condio.

=> Natureza jurdica: para Washington de Barros, uma instituio.

=> Finalidades: legitimidade da famlia, procriao de filhos, legalizao das relaes
sexuais entre os cnjuges, prestao de mtuo auxlio, estabelecimento de deveres
patrimoniais ou no entre os cnjuges, educao dos filhos, atribuio do nome esposa
e aos filhos.
=> Caractersticas:
- a liberdade de escolha do nubente;

- a solenidade do ato nupcial;

- o fato de ser a legislao de ordem pblica, ela est acima das convenes dos
nubentes;

- a unio permanente;

- a unio exclusiva.

=> Princpios do direito matrimonial (Orlando Gomes):

- a livre unio dos futuros cnjuges, pois o casamento advm do consentimento dos
prprios nubentes que devem ser capazes para manifest-lo;
- a monogamia, por entender que a entrega mtua s possvel no casamento
monogmico, que no permite a existncia simultnea de duas ou mais vnculos
matrimoniais contrados pela mesma pessoa;
- a comunho indivisa, que valoriza o aspecto moral da unio sexual de dois seres.
=> Esponsais (promessa de casamento ou noivado): consistem num compromisso de
futuramente se casarem entre duas pessoas desimpedidas, de sexo diferente, com o
escopo de possibilitar que se conheam melhor, que aquilatem suas afinidades e gostos;
no gera responsabilidade, para que haja responsabilidade necessrio que haja um
dano efetivo.
- requisitos para configurao da responsabilidade nos esponsais:
- que a promessa de casamento tenha sido feita livremente pelos noivos e no pelos pais;

- que tenha havido recusa de cumprir a promessa esponsalcia por parte do noivo
arrependido e no dos genitores, desde que tenha chegado ao conhecimento da outra
parte (ex.: contrair outro noivado, viajar por longo tempo ser dar notcias);

- que haja ausncia de justo motivo, dando ensejo indenizao do dano;

- que exista dano, pois comumente o desfazimento das esponsais trs repercusses
psicolgicas, pecunirias e morais (ex.: despesas com a preparao da cerimnia, com a
viagem de npcias, com a aquisio de moradia).

- conseqncias do desfazimento das esponsais:

- devoluo dos presentes trocados, das cartas e dos retratos;

- indenizao por danos patrimoniais e morais.

=> Condies indispensveis existncia jurdica do casamento: diversidade de sexos;

celebrao na forma prevista em lei; consentimento.
=> Condies necessrias validade do ato nupcial: condies naturais de aptido fsica
(puberdade, potncia, sanidade) e intelectual (grau de maturidade e consentimento
ntegro); condies de ordem moral e social.
=> Condies essenciais regularidade do matrimnio: celebrao por autoridade
competente; observncia de formalidades legais.
IMPEDIMENTOS MATRINONIAIS
=> Introduo: os requisitos essenciais do casamento so diferena de sexo,
consentimento e celebrao na forma da lei; faltando qualquer deles, o casamento
inexistente // porm, outros requisitos devem ser observados para a validade e
regularidade do casamento; alguns visam evitar unies que possam, de algum modo,
ameaar a ordem pblica; a sua inobservncia fulmina de nulidade o ato // outros
objetivam impedir prejuzos aos nubentes; a sua infrao torna o casamento anulvel // e
outros, ainda, visam obstar a realizao de casamentos que possam prejudicar interesses
de terceiros; no observados, o casamento considerado irregular, mas no ser
invalidado; apenas ser imposta uma sano aos noivos, que seja o casamento ser
considerado realizado no regime da separao de bens.
=> Impedimentos matrimoniais:
- impedimentos absolutamente dirimentes ou dirimentes pblicos a violao acarreta a
nulidade do casamento, por lesar a ordem pblica.
- impedimentos resultantes do parentesco
- consanginidade entre ascendentes e descendentes e entre colaterais at o 3 grau;
colaterais de 2 grau so os irmos; colaterais de 3 grau so os tios e sobrinhos (
permitido o casamento desde que se submetam ao exame pr-nupcial e o resultado seja-
lhes favorvel - Dec.-Lei n 3.200/41); colaterais de 4 grau so os primos (podem se
casar).
- afinidade o que liga um cnjuge aos parentes do outro; abrange os afins em linha
reta (a afinidade na linha colateral no constitui empecilho ao casamento; assim, o
cnjuge vivo ou divorciado pode casar-se com a cunhada); dissolvido o casamento que
deu origem ao aludido parentesco, o vivo no pode casar-se com a enteada, nem com a
sogra.
- adoo no pode casar o adotante com o cnjuge do adotado e o adotado com o
cnjuge do adotante; o adotado com o filho superveniente ao pai ou me adotiva.
- impedimento resultante de casamento anterior no pode casar as pessoas casadas;
procura-se, assim, combater a poligamia e prestigiar a monogamia, sistema de vigora nos
pases em que domina a civilizao crist.
- impedimentos decorrentes de crime no podem casar o cnjuge adltero com o seu
co-ru, por tal condenado; o cnjuge sobrevivente com o condenado como delinqente no
homicdio (doloso), ou tentativa de homicdio (doloso), contra o seu consorte.
- impedimentos relativamente dirimentes ou dirimentes privados como interessam mais
aos nubentes do que sociedade, a sua inobservncia acarreta apenas a anulabilidade
do ato; compreendem:
- a coao ou incapacidade impede o casamento de pessoas por qualquer motivo
coactas e as incapazes de consentir (loucos de todo o gnero e os surdos-mudos que no
puderem exprimir sua vontade), ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento.
- o rapto no pode casar o raptor com a raptada (rapto consensual ou violento),
enquanto esta no se ache fora do seu poder e em lugar seguro; o impedimento decorre
da falta de liberdade para consentir.
- a falta de consentimento no pode casar os sujeitos ao ptrio poder, tutela, ou
curatela, enquanto no obtiverem, ou lhes no for suprido o consentimento do pai, tutor
ou curador.
- a idade nupcial no pode casar as mulheres menores de 16 anos e os homens
menores de 18; a exceo ao limite mnimo encontra-se no CC, que permite o suprimento
judicial de idade, realizando-se o casamento, porm, no regime de separao de bens;
por defeito de idade (da noiva ou noivo), no se anular o casamento de que resultou
gravidez (se o casamento no vier a ser anulado, prevalecer o regime de separao de
bens, mesmo que tenham optado por outro regime).
- impedimentos proibitivos, meramente impedientes ou precautrios no provocam,
quando violados, a nulidade ou anulabilidade do casamento, que apenas considerado
irregular, mas impem sanes para o infrator; visam proteger interesses de terceiros, em
geral da prole do leito anterior (evitando a confuso de patrimnios e de sangue), ou do
nubente influenciado pelo abuso de confiana ou de autoridade exercido pelo outro (tutela
e curatela, juiz e escrivo).
- confuso de patrimnios para evit-la, no podem casar o vivo ou a viva que tiver
filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha
aos herdeiros; acarreta ao infrator a perda do direito ao usufruto dos bens dos filhos do
primeiro casamento e a imposio do regime de separao de bens.
- confuso de sangue ("turbatio sanguinis") no pode casar a viva, ou a mulher cujo
casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo
da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal, salvo se antes de findo esse prazo
der luz algum filho.
- tutela e curatela no podem casar o tutor e o curador e os seus descendentes,
ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada,
enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas
contas, salvo permisso paterna ou materna manifestada em escrito autntico ou em
testamento.
- juiz e escrivo no podem casar o juiz, ou escrivo e seus descendentes,
ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com rfo ou viva, da circunscrio
territorial onde um ou outro tiver exerccio, salvo licena especial da autoridade judiciria
superior.
=> Impedimento incapacidade: no se deve confundir impedimento com incapacidade; o
incapaz no pode casar-se com nenhuma pessoa, porque h um obstculo
intransponvel; o que acontece, por ex., com um menor de oito anos de idade; o
impedido apenas no est legitimado a casar com determinada pessoa (ex.: ascendente
com descendente), mas pode faz-lo com outra; problema de falta de legitimao.
=> Oposio dos impedimentos: devem ser opostos por escrito, e a oposio instruda
com as provas do fato alegado; se no puder faz-lo, precisar o oponente o lugar onde
existam, ou nomear pelo menos duas testemunhas residentes no municpio que atestem
o impedimento; a habilitao ou a celebrao sero imediatamente suspensas e s
prosseguiro depois do julgamento favorvel aos nubentes.
FORMALIDADES PRELIMINARES CELEBRAO DO CASAMENTO
=> Processo de habilitao: desenvolvido perante o oficial do Cartrio do Registro Civil;
destina-se a constatar a inexistncia de impedimentos matrimoniais e dar publicidade
pretenso dos nubentes.
=> Documentos necessrios:
- certido de nascimento ou prova equivalente;
- declarao do estado, do domiclio e da residncia dos contraentes e de seus pais, se
for conhecido;
- autorizao das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a
supra;
- declarao de duas pessoas maiores, parentes ou estranhos, que atestem conhecer os
nubentes e afirmem no existir impedimento;
- certido de bito do cnjuge falecido, da anulao do casamento anterior ou do registro
de sentena de divrcio.
=> Publicidade: o oficial do Cartrio do Registro Civil lavrar os proclamas do casamento,
mediante edital que ser afixado durante 15 dias em lugar ostensivo do edifcio onde se
celebram os casamentos e publicado pela imprensa.
=> Autorizao para a celebrao: se aps o prazo de 15 dias no houver oposio de
impedimentos, o oficial do Registro dever passar uma certido declarando que os
nubentes esto habilitados para casar dentro dos 3 meses imediatos.
CELEBRAO DO CASAMENTO
=> Formalidades essenciais da cerimnia nupcial:
- requerimento autoridade competente;

- publicidade do ato nupcial;

- presena real e simultnea dos contraentes ou de procurador especial, em casos

excepcionais, das testemunhas, do oficial do registro e do juiz de casamento;

- declarao dos nubentes de que persistem no propsito de casar por livre e espontnea
vontade, sob pena de ser a cerimnia suspensa;

1 O Instituto da Curatela: Conceito e Pressupostos

Em uma primeira plana, ao se estruturar uma anlise acerca do instituto em comento,

impende salientar que a curatela, em termos conceituais, se apresenta como um mnus
pblico, contido no Ordenamento Ptrio, atribudo a algum, para que este possa reger
e defender a pessoa do curatelado,assim como administrar o acervo patrimonial do
incapaz, que, por si s, no detm, ainda que transitoriamente, condies de tais
prticas, em decorrncia de enfermidade ou deficincia mental. Neste diapaso, Gama,
com objetividade, assinala que a curatela o encargo atribudo a certas pessoas para
cuidarem de interesses de alguns outros: declarados incapazes[1].
Denota-se, desta sorte, que a curatela considerada como um encargo pblico
conferido a algum com fito a dirigir a pessoas e os bens de maiores considerados como
incapazes. Entrementes, o instituto em tela no se encontra adstrito to apenas a
aludida situao, mas sim alcana tambm, em razo de sua natureza e de seus efeitos
especficos, outros casos. Portanto, trata-se de um instituto autnomo, de difcil
delimitao, por ser complexo, envolvendo vrias situaes, atingindo at menores ou
nascituros e pessoas que estejam no gozo de sua capacidade[2].
Imperioso se faz reconhecer que a curatela, tambm chamada de curadoria, detm um
duplo alcance, porquanto pode ser deferida: para reger a pessoa e os bens de quem,
conquanto maior, encontra-se impossibilitado, por especfica causa ou incapacidade, de
faz-lo por si mesmo; para a regncia de interesses que no podem ser cuidados pela
prpria pessoa, embora esteja no gozo de sua capacidade. Na primeira situao,
verifica-se que a curatela tem carter permanente, ao passo que, na segunda, o aspecto
temporrio.
Corriqueiramente, apresenta-se como pressuposto ftico da curatela a incapacidade, de
maneira tal que esto sujeitos a ela os adultos, que, em decorrncia de causas
patolgicas, adquiridas ou congnitas, no detm capacidade de reger sua prpria
pessoa e de administrar o patrimnio que possui. Encontra-se alcanados pelo instituto
em destaque, guisa de exemplificao, os que por enfermidade ou retardo mental no
detiverem o imprescindvel discernimento para os atos da vida civil; os que, por causa
duradoura, no puderem manifestar sua vontade; os brios habituais e aqueles que
forem viciados em txicos ou substncias entorpecentes, que causam dependncia fsica
ou psquica; os prdigos; os excepcionais sem completo desenvolvimento mental.
Ao lado do expendido, impe assinalar que no h outras causas passveis de interdio,
alm das enumeradas na Lei Substantiva Civil, estando, portanto, excludos da
interdio a cegueira, o analfabetismo, a idade provecta, desde que, conjugado com
tais exemplos, as hipteses autorizadoras. Fato que a velhice traz consigo diversos
males, mas apenas quando estes assumem aspecto psicoptico, com estado de involuo
senil em desenvolvimento, tendendo a se agravar, pode sujeitar o indivduo ao instituto
em comento. Destarte, conquanto a idade avanada e o estado de decadncia orgnica
no se apresentarem como motivos legais, por si s, de acarretarem a decretao da
interdio, esta no pode deixar de ser decretada, quando se verificar que o paciente
no consegue, pela palavra escrita ou falada, manifestar sua vontade, cuidar de seus
negcios, reger sua pessoa e administrar seu acervo patrimonial.
Ademais, h que se salientar que a curatela destinada a proteger pessoas cuja
incapacidade no resulte da idade, logo, em se tratando de pessoa cuja idade seja
inferior a 18 (dezoito) anos, no ter assento a aplicao do instituto em destaque. Com
alinho, Tartuce e Simo obtemperam que a curatela tambm no se confunde com a
tutela, pois a ltima visa proteo de interesses de menores, enquanto primeira a
proteo dos maiores[3]. Verifica-se, deste modo, que a curatela instituto destinado
to somente aos maiores acometidos por alguma incapacidade, que obsta a gesto de
sua pessoa e de seu acervo patrimonial.
A interdio serve para suprir a necessidade de representao de pessoas maiores que,
por enfermidade ou deficincia mental, no tem condies de exercer pessoalmente os
atos da vida civil, conforme estabelece o artigo 1.767 do Cdigo Civil[4]. Embora esse
artigo no coloque como requisito para a interdio que o requerido seja civilmente
capaz, essa condio natural e lgica, decorrendo de interpretao conjunta com o
artigo 3 do mesmo diploma legal, que considera o menor de dezesseis absolutamente
incapaz. Neste diapaso, a fim de fortalecer as ponderaes estruturadas, impende
trazer baila os seguintes precedentes jurisprudenciais:
Ementa: Curatela - Interdio possvel apenas em relao aos maiores e no em
relao aos menores que j so considerados capazes - Recurso improvido. (Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo Nona Cmara de Direito Privado/ Apelao Cvel n.
547.012-4/9-00/ Relator Desembargador Jos Luiz Gavio de Almeida/ Julgado em
20.01.2009)
Ementa: Interdio - Incapaz - Menor absolutamente incapaz que padece de molstia
mental - Incapacidade absoluta em razo de idade incompatvel com a interdio -
Vantagens do poder familiar em relao curatela - Eventuais benefcios
previdencirios em razo da molstia que independem da interdio - Processo extinto
por falta de interesse e possibilidade jurdica do pedido - Sentena mantida Recurso
improvido. (Tribunal de Justia do Estado de So Paulo Quarta Cmara de Direito
Privado/ Apelao Cvel n. 395.310-4/7-00/ Relator Desembargador Francisco Loureiro/
Julgado em 13.10.2005)
Ementa: Interdio - Requerimento de interdio de menor formulado pelo legtimo
pai, para fins de incluso da menor em programas de benefcio de Seguridade Social -
Inadmissibilidade Os pais, vivos e sadios, exercendo regularmente o ptrio-poder,
representam de forma plena a menor, no lhes assistindo interesse processual na
declarao de interdio Benefcio securitrio que, em princpio, independe de
declarao judicial de interdio - Recurso no provido.(Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo Segunda Cmara de Direito Privado/ Apelao Cvel n. 78.872-4/ Relator
Desembargador Linneu Carvalho/ Julgado em 23.06.1998)
Em conjunto com a curatela dos adultos incapazes, o Ordenamento Jurdico Ptrio
adotou, ainda, outras espcies de curatelas, a saber: a curatela do nascituro e dos
ausentes, distintas na disciplina do instituto em comento, em decorrncia de suas
nuances e aspectos caractersticos. Outrossim, h tambm outras espcies de curadoria
que, em razo de sua natureza, so denominadas de curatelas especiais. O pressuposto
jurdico para a curatela uma deciso judicial, porquanto no pode haver curatela sem
que o magistrado defira-a, mediante o competente processo de interdio.
2 Espcies de Curatela
No que concerne ao instituto em comento, h que se arrazoar que, em razo da pessoa
que colocada sob a curatela, as normas que regero as espcies se amoldaram a cada
situao singular, observando, por extrema necessidade, as particularidades e nuances
apresentadas nos casos concretos postos em anlise. Neste passo, em razo dos aspectos
caractersticos que cada uma das espcies apresentam, comumente a doutrina mais
abalizada as classifica como: curatela dos adultos incapazes, que compreende um
sucedneo de hipteses distintas; curatela do nascituro; curatela do ausente e
curadorias especiais.
2.1 Curatela dos Adultos Incapazes
2.1.1 Curatela dos Psicopatas
A espcie em apreo alberga em sua estrutura um sucedneo de hipteses, dentre as
quais est a curatela dos psicopatas, que so os denominados alienados mentais sem o
necessrio discernimento para os atos da vida civil e excepcionais sem o completo
desenvolvimento mental. Tal premissa decorre de serem eles portadores de
enfermidade mental (p. ex., sndrome de Down) ou sofrerem um processo patolgico da
mente, so incapazes de dirigir suas pessoas e bens[5]. Neste passo, os portadores de
anomalia psquica esto legalmente sujeitados curadoria, compreendendo-se os
dementes, os oligofrnicos, os fracos de esprito (imbecis), os dipsmanos (impulso
irresistvel a beber), assim como os diagnosticados com demncia afsica, fraqueza
mental senil, degenerao, psicastenia, psicose txica (alcoolismo, cocainismo,
morfinismo) psicose autotxica.
Outrossim, as anomalias psquicas abrangem, ainda, a psicose infectuosa que consiste
em delrios ps-infecciosos, assim tambm a paranoia, a demncia arteriosclertica,
demncia sifiltica. Com bem obtemperam Tartuce e Simo, nesse comando se
enquadram os loucos que no so dotados de qualquer capacidade de discernir o mundo
envolto, caso dos psicopatas, psicticos, alienados mentais, neurticos graves, entre
outros[6]. Em todos as hipteses lanadas alhures, verifica-se que a molstia tem o
condo de acarretar o uso vulgar das faculdades do indivduo, tornando-o incapaz de
exercer os atos tidos como normais aos atos da vida civil.
H que se assinalar, por oportuno, que o Estatuto Civil de 1916 diccionava que o louco de
todo gnero era absolutamente incapaz, s podendo atuar juridicamente quando
representado pelo curador, se interditado. Entrementes, com o advento do Decreto n.
24.559/1934, verifica-se que se traou uma distino no que concerne ao psicopata, o
qual passou a ser classificado em absoluta e relativamente incapaz, permitindo, assim,
que o juiz fixasse na sentena, tendo em vista a gravidade da molstia, se sua
incapacidade era absoluta ou relativa[7]. Logo, em se fixando a incapacidade como
relativa, o curatelado seria assistido pelo curador, ao passo que sendo a incapacidade
estabelecida na sentena como absoluta, o interditado seria representado pelo curador.
Doutra banda, o Cdex Civilista de 2002[8] trouxe baila, de maneira expressa, que os
indivduos que apresentam enfermidade mental, consistente em um estgio patolgico
da mente, ou deficincia mental, proveniente de um dficit de inteligncia congnito ou
adquirido, so absolutamente incapazes para os atos da vida civil. Ademais, cuida
realar que o doente mental recolhido em qualquer estabelecimento no poder
praticar ato jurdico de alienao ou administrao de bens, nos 90 dias seguintes, a
no ser atravs de seu cnjuge, pai, me ou descendente maior uns na falta dos
outros[9]. Deste modo, constata-se que h permisso aos parentes, antes que ocorra a
interdio do psicopata, do exerccio de atos de administrao, estando, com efeito, a
possibilidade de disp-los.
Defludo o lapso temporal assinalado alhures, um administrador provisrio dos bens do
alienado mental ser nomeado, exceto se comprovar a convenincia de sua imediata
interdio. Anote-se, ainda, que, em decorrido o prazo de dois anos e no tendo o
psicopata readquirido a aptido para dirigir sua pessoa e seu patrimnio, ser
interditado. Tal fato deflui do iderio que o decreto de interdio carece que o estado
de insanidade mental seja duradouro, conquanto bice no h que o interditado
apresente intervalos de lucidez. Nesta senda, tambm, h que se gizar que inexiste a
exigncia da enfermidade ser perptua ou incurvel, mesmo que passageira, haver a
nomeao de curador ao psicopata, caso este se apresente impossibilitado de reger sua
pessoa e seu acervo patrimonial.
Quadra salientar que, ao se decretar a interdio, o juiz dever determinar a internao
do curatelado em estabelecimento adequado ou apropriado, particular ou pblico,
atentando-se, imperiosamente, para a condio social e econmica apresentada pelo
interditado. Assinale, com destaque, que tal medida s ser adotada pelo magistrado se
entender ser inconveniente ou perigoso a mantena do incapaz em sua casa ou ainda se
as peculiaridades do tratamento assim exigirem, como bem assinalam os artigos 1.776 e
1.777, ambos do Cdigo Civil vigente[10]. Contudo, nem sempre se revelar conveniente
que o enfermo ou o deficiente mental sem discernimento, o excepcional sem completo
desenvolvimento mental, o brio habitual ou o toxicmano permaneam no lar,
usufruindo da convivncia do ncleo familiar, em razo da agressividade ou mesmo
periculosidade que apresenta. Igualmente, no se considerar conveniente quanto a
espcie nosolgica que o indivduo portador obsta a adaptao ao convvio domstico.
Ademais, em sendo possvel ministrar um tratamento adequado ou at mesmo recuperar
a sade mental do interditado, incumbe ao curador diligenciar no sentido de promover a
internao daquele em estabelecimento que se revele apropriado, particular, inclusive,
se o interditado possuir recurso financeiro para tanto, ou pblico, se o curatelado no
possuir renda alguma. Como a curatela tem por escopo proteger o incapaz, cessar, se
ele recobrar sua integridade mental, segundo o que se apurar em processo judicial de
levantamento de interdio[11].
2.1.2 Curatela dos Toxicmanos
Outra situao alcanada pela curatela dos adultos incapazes alude aos toxicmanos
que, outrora, pela Lei N. 4.294/1921, foram equiparados aos psicopatas. H que se
salientar que o toxicmano, em uma acepo essencialmente conceitual, o indivduo
que apresenta dependncia qumica, ou seja, o vcio consistente no uso reiterado de
txicos ou entorpecentes. O Decreto-Lei N. 891/1938, por seu turno, inaugurou duas
modalidades de interdio, orientado-se pelo grau de intoxicao apresentada pelo
indivduo, a saber: a limitada, que se assemelhava a interdio empregada em relao
aos relativamente incapazes, e a plena, equipolente dos tidos como absolutamente
incapazes. Destarte, caracterizando-se a incapacidade de maior ou menor extenso, o
Ordenamento Ptrio dispensava ao toxicmano uma curatela cujos poderes seriam
variveis, observando-se, com efeito, para a extenso do vcio apresentado pelo
curatelado.
Ainda no que concerne ao tema em debate, cuida trazer baila que a Lei N.
11.343/2006, denominada de Lei Antidrogas, trouxe em seu mago um sucedneo de
medidas a serem observadas, em relao ao uso indevido, prescrevendo o norte a ser
valorado no que tange preveno, ateno e reinsero social dos usurios e
dependentes de drogas. Neste passo, afixou-se, tambm, normas e regramentos para a
represso produo no autorizada e o trfico ilcito de drogas, inaugurando, inclusive,
o Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas (SISNAD).
Quadra assinalar que o diploma legal supramencionado teve sua gnese fomentada em
razo da necessidade de conjugar os dois instrumentos normativos que, at ento,
vigoravam, quais sejam: as Leis N. 6.368/1976 e 10.409/2002. A partir da Lei
Antidrogas, foram revogados, expressamente, os aludidos diplomas, com o
reconhecimento das diferenas entre a figura do traficante e a do usurio/dependente,
os quais passaram a ser tratados de modo diferenciado. Oportunamente, h que se
destacar, com grossos traos e cores fortes, que o Brasil, concatenado com a tendncia
mundial, estruturou suas bases ideolgicas na premissa que os usurios e dependente de
substncias entorpecentes, os toxicmanos, no devem ser objetos de penalizao pela
Justia, por meio da privao de liberdade.
Como bem expe Andrade[12], a abordagem estruturada em relao ao porte de
drogas/substncias entorpecentes para uso pessoal tem sido respaldada por especialistas
que apontam resultados consistentes de estudos, nos quais, em referncia ao
usurio/dependente, a ateno deve estar jungida ao oferecimento de oportunidade de
reflexo sobre o prprio consumo, ao invs do puro encarceramento. Houve, desta sorte,
a valorao e justia restaurativa, cujo escopo maior a ressocializao do toxicmano,
por meio de penas alternativas, a saber: advertncia sobre os efeitos das drogas;
prestao de servios comunidade em locais/programas que se ocupem da
preveno/recuperao de usurios e dependentes de drogas; e, medida educativa de
comparecimento a programa ou curso educativo. Deste modo, houve o detrimento da
viso de justia punitiva que dantes vigorava em relao ao tema, impondo ao
dependente qumico o encarceramento.
2.1.3 Curatela dos brios Habituais
Em consonncia com o Cdigo Civil vigente, os brios habituais so considerados como
relativamente incapazes para a prtica de determinados atos da vida civil, reclamando
um curador que os assista, uma vez que podem ter alucinaes, em decorrncia da
deteriorao mental alcolica, ou ainda embrutecimento da mente. Outrossim, os brios
habituais podem apresentar delirium tremens, isto , psicose aguda, decorrente do
alcoolismo. Em tom de arremate, o brio o indivduo que tem o controle de suas
faculdades minoradas em razo da habitual ingesto de bebidas alcolicas.
2.1.4 Curatela dos Prdigos
Ab initio, h que se assinalar que o prdigo o indivduo que dissipa, de maneira
desordenada, os haveres do qual detentor, logo, com o escopo de salvaguardar os
interesses de seu ncleo familiar, a Lei Substantiva Civil d-lhe curador para assisti-lo,
eis que considerado relativamente incapaz para a prtica de especficos atos da vida
civil. Nesta trilha de raciocnio, cuida colacionar que o prdigo um relativamente
incapaz (CC, art. 4, IV), podendo apenas praticar atos de mera administrao,
necessitando de curador para a efetivao dos atos que comprometem seu
patrimnio[13], como, por exemplo, emprestar, dar quitao, transigir, alienar,
hipotecar, demandar ou ser demandado. Ademais, insta anotar que o prdigo s poder
conduzir sua vida civil nos limites dos rendimentos que lhe forem arbitrados. Nesta
senda, colhe-se o entendimento jurisprudencial que ventila no sentido que:
Ementa: Processual Civil. Pedido de Interdio. Procedncia Parcial do Pedido
lastreado em laudo mdico-pericial. Converso em diligncia da qual resultou a
concluso no sentido de convivncia harmnica entre me e a filha (interditanda).
Provimento aos recursos com amparo no art. 557, 1-A, do Cdigo de Processo Civil,
para declarar a interdio parcial com as restries limitadas do artigo 1782 do Cdigo
Civil [...] III - O art. 1782 da lei civil estatui que "a interdio do prdigo s o privar
de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser
demandado, e praticar, em geral, os atos que no sejam de mera administrao", da se
acolher os recursos no sentido de se declarar a interdio parcial da segunda apelante,
aplicando-se as restries do art. 1782 do Cdigo Civil [] (Tribunal de Justia do
Estado do Rio de Janeiro Dcima Terceira Cmara Cvel/ Apelao Cvel N. 0008821-
91.2002.19.0042/ Relator Desembargador Ademir Pimentel/ Julgado em 24.11.2009/
Publicado no DJe em 30.11.2009)
Ora, trata-se de instrumento empregado pela Legislao em vigor com o fito primevo de
evitar que haja uma dilapidao patrimonial, uma vez que o prdigo pessoa que, de
maneira esbanjadora, gasta seus bens. No que se refere sua pessoa, denota-se que no
subsiste qualquer restrio, podendo exercer sua profisso, excetuando-se as situaes
que se tratar de um empresrio ou comerciante. Assim sendo, o prdigo pode, sem a
interveno do curador, casar-se (sem a imposio de qualquer regime), fazer
testamento, reconhecer filhos, ser empregado, entre outros[14].
Em praticando qualquer ato proibido, este ser anulvel por iniciativa dele prprio, de
seu cnjuge/companheiro, ascendente ou descendente. Incumbe, desta feita, ao
curador assisti-lo nos atos e negcios alusivos a seu acervo patrimonial. Alm disso, se a
prodigalidade estiver conjugada com um processo de anomalia mental, ocasionando
perturbaes psquicas, ocorrer a modificao da causa de interdio, passando, ento,
a ser regidas pelos mesmos regramentos atinentes curatela dos psicopatas.
2.1.5 Curatela dos que, por outra causa duradoura, no podem exprimir a sua
vontade
A ltima hiptese que se encontra albergada pela curatela dos adultos incapazes est
adstrita a situaes, distintas das j estampadas, em carter duradouro, impedem que o
indivduo possa exprimir sua vontade. Computa-se, nesta hiptese, aqueles que, em
razo de acidentes, tem sua funes cerebrais comprometidas. Outrossim, o surdo-
mudo, desde que no tenha recebido educao apropriada que o possibilite manifestar
sua vontade, sero considerados como absolutamente incapazes, clamando por
proteo. H que se evidenciar que nem todo surdo-mudo pode ser interditado, no se
justificando, desta maneira, a interdio daquele no absolutamente surdo, o qual
detm a capacidade de entabular conversao. Colhe-se, por necessrio, o abalizado
entendimento jurisprudencial no sentido que:
Ementa: Apelao Cvel. Interdio. Preliminar de Cerceamento de Defesa Afastada.
Desnecessidade de Prova Pericial. Documentos nos autos suficientes ao deslinde da
causa. Interditando Surda-Muda e Analfabeta. Circunstncia que, por si s, no a sujeita
curatela. Constatada a capacidade de comunicao com pessoas estranhas ao ncleo
de convivncia atravs de gestos e leitura labial, bem como de manifestar sua vontade.
Inexistncia de deficincia mental. Sentena de Improcedncia Mantida. Recurso
Desprovido. (Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina Segunda Cmara de
Direito Civil/ Apelao Cvel N. 2010.072117-4/ Relator Desembargador Srgio Izidoro
Heil/ Julgado em 08.12.2011)
Em havendo instrumentos aptos a educar ou de submeter o surdo-mudo ou o interdito
(prdigo, brio habitual, toxicmano) cincia eletrnica ou mdica, o curador dever
envidar os esforos imprescindveis ao ingresso no estabelecimento apropriado ou em
clnicas especializadas, empregando, para tanto, os recursos ou rendimentos prprios do
incapaz. Se este no tiver condies financeiras para tanto, sua internao far-se- em
estabelecimento pblico que fornea atendimento gratuito[15]. Nesta hiptese, em
implementada com xito a educao, podendo o interdito exprimir, com preciso sua
vontade, restar cessada, por consequncia, a curatela.
Impende assinalar, com bastante pertinncia, que o magistrado dever delimitar, de
maneira clara, os pontos limtrofes da curatela, atentando-se para o estado e o
desenvolvimento mental do interdito, averiguando, imperiosamente, o grau de
deficincia orgnica e examinando se h atos passveis de serem praticados. De igual
sorte, dever o juiz observar se o curatelado detentor de algum grau de discernimento
que viabilize a manifestao de sua vontade ou, ainda, se h situao intermediria
entre a incapacidade absoluta e capacidade plena, enumerando, por consequncia, os
atos que podem ser praticados. Avulta pontuar que a incapacidade do brio habitual, do
deficiente mental, do toxicmano e do excepcional mental completo varivel,
comportando gradaes.
Ao lado disso, cuida observar que nem todo alcolatra ser passvel de interdio,
porquanto, conquanto subsista o vcio habitual do consumo da bebida alcolica, este no
tem o condo de afetar sua capacidade de converso e possibilidade de exprimir sua
vontade. Logo, em verificada a hiptese da inocorrncia de qualquer afetao do brio,
no vingar a possibilidade de interdit-lo. Nesta trilha de exposio, insta trazer
colao o aresto que explicita o entendimento consolidado pelos Tribunais de Justia:
Ementa: Se a prova dos autos no se mostra clara e forte o suficiente de que o
interditando seja, de fato, um brio habitual, tal como preconizado no art. 4, II,
CC/2002, no se decreta a interdio, medida rdua que retira da pessoa a qualidade de
civilmente capaz. (Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Stima Cmara
Cvel/ Apelao Cvel N. 1.0056.07.154700-6/001/ Relator Desembargador Edivaldo
George dos Santos/ Julgado em 02.06.2009/ Publicado no DJe em 10.07.2009)
2.2 Curatela do Nascituro
Em uma primeira plana, cuida pontuar que o nascituro o ser j concebido, cujo
nascimento dado como um evento certo[16], ainda que no tenha personalidade civil,
j que a Lei Substantiva Civil[17] perfilha-se ao entendimento de que a personalidade do
homem tem sua gnese com o nascimento, fato que a lei o pe a salvo desde a
concepo. Trata-se, desta sorte, da adoo da teoria concepcionista, que apregoa que
o nascituro pessoa. Assim, para resguardar esses direitos, a lei determina que se lhe
nomeie curador, se a mulher grvida enviuvar, sem condies de exercer o poder
familiar[18], desde que o nascituro tenha direito ao recebimento de herana, doao
ou legado. Em tais hipteses, verifica-se que o nascituro ser titular de direito, ainda
que esteja subordinado condio suspensiva, qual seja: o nascimento com vida do
nascituro.
Ao lado do expendido, cuida anotar que, ao se admitir a curatela do nascituro, o Cdigo
Civil dispensa quele o mesmo tratamento como absolutamente incapaz, enquadrando-
o, por extenso, a hiptese contida no inciso I do artigo 3 do mencionado diploma, a
saber: menor de dezesseis anos. O nascituro tratado como menor, a ser representado
pelo seu curador, que ir administrar, a ttulo de exemplo, eventuais interesses
patrimoniais futuros do mesmo[19]. Em estando a genitora do nascituro interdita, o
curador do nascituro ser o mesmo dela, tratando-se, deste modo, de uma das hipteses
em que admissvel a extenso da autoridade do curador pessoa e bens dos filhos do
curatelado, como bem espanca o artigo 1.778 do Cdigo Civil[20].
Se a genitora do nascituro puder exercer o poder familiar, dever vindicar exame mdico
para atestar sua gravidez, para que o magistrado possa investi-la na posse dos direitos
sucessrios que caibam ao nascituro. Quadra anotar que o Cdigo de Processo Civil, a
partir de seu artigo 887, consagra o procedimento a ser adotado em relao aos bens do
nascituro.
2.3 Curatela do Ausente
A espcie em comento tem como fito primordial resguardar os bens da pessoa que
desaparece de seu domiclio, sem deixar notcias acerca de seu paradeiro ou mesmo
representante ou administrador para cuidar de seu acervo patrimonial. Em uma acepo
tcnica, segundo Gama[21], o ausente aquele que no se encontra em seu domiclio
durante um determinado perodo, estando em lugar incerto e no sabido, vindo,
posteriormente, a ser declarado como tal por um magistrado. A curatela exercida incide
sobre os bens do ausente (cura rei) e no sobre a pessoa (cura persona). O Cdigo
Civil, art. 23, prescreve que tambm que tambm se declarar a ausncia, e se
nomear curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira[22] ou, ainda,
no possa exercer ou mesmo continuar o mandato, ou se os poderes a ele conferidos
forem insuficientes.
Em verificada a situao de ausncia, a requerimento de qualquer dos interessados,
como cnjuge ou parente sucessvel, ou do representante do Ministrio Pblico, o juiz
nomear curador que, sob compromisso, promover a inventariana dos bens, dedicando
a eles administrao, percebimento das rendas, para, posteriormente, entreg-las ao
ausente, quando este retornar, ou ainda ao seus herdeiros. Prima assinalar que a
curatela do ausente se extinguir aps um ano da ausncia, uma vez que ocorrer a
converso daquela em sucesso provisria, a ser vindicada pelos interessados.
2.4 Curadorias Especiais
As denominadas curadorias especiais, ou ainda oficiais, distinguem-se das espcie
apresentadas at o momento em razo de sua finalidade especfica, que a
administrao dos bens e a defesa dos interesses e no a regncia das pessoas. Em
ocorrendo o seu exaurimento, automaticamente, esgotada a funo do curador. Dentre
as curadorias especiais, pode-se enumerar: a instituda pelo testador para os bens
deixados a herdeiro ou legatrio menor, encontrando respaldo no 2 do artigo 1.733 do
Cdigo Civil[23]; a que dada a herana jacente, com supedneo no artigo 1.819 da Lei
Substantiva Civil[24]; a dada ao filho, sempre que no exerccio do poder familiar, os
interesses do pai e daquele colidirem, como bem espancam o artigo 1.692 do Cdex
Civilista e os artigos 142, pargrafo nico, e 148, pargrafo nico, alnea f, ambos do
Estatuto da Criana e do Adolescente.
Alm das hipteses supramencionadas, computa-se, tambm, a dada ao incapaz que no
possuir representante legal ou, se possuir, os interesses desse conflitarem com o
daquele; a conferida ao ru preso; a curadoria que dada ao revel citado por edital ou
com hora certa, que se fizer revel. Tal modalidade denominada de curadoria in litem,
encontrando sua previso no artigo 9, incisos I e II, do Cdigo de Processo Civil[25]. Por
derradeiro, pode-se citar tambm a instituda a requerimento do enfermo ou portador
de deficincia fsica, ou, se no puder faz-lo, por causa transitria, de seus pais,
tutor, cnjuge, parente ou, excepcionalmente, rgo do Ministrio Pblico[26], para
cuidar de todos ou ainda de parte de seus negcios, como obtempera o artigo 1.780 do
Cdigo de 2002[27].
Com efeito, a ltima hiptese no se amolda a uma interdio, mas sim a uma
transferncia de poderes, semelhante a um mandato, no qual o curador administrar,
total ou parcialmente, o acervo patrimonial de um doente ou deficiente fsico, cujo mal
lhe discute a devida gesto. Trata-se de um instituto sui generis, sendo denominado de
curatela-mandato, no seguida de processo de interdio, em que o 'curador' apenas
tem a gerncia dos bens e no da pessoa do 'curatelado', sendo, portanto, um
curador ad negotia[28]. Verifica-se, deste modo, que a curatela no direcionada
pessoa do incapaz, mas sim quela que no detm condies fsicas para cuidar de seus
negcios, conquanto se encontre em pleno gozo de suas faculdades mentais. Trata-se de
uma curatela administrativa especial, cujo contedo restrito e patrimonial,
recebendo, ainda, a denominao de curatela sem interdio. Obviamente, o magistrado
dever sopesar se a curatela em comento se apresenta como conveniente para o
enfermo ou at mesmo a idoso que apresente dificuldade de locomoo. O deferimento
da modalidade em comento carece da anuncia do curatelado, o qual, inclusive, poder
impugnar o pedido feito por seu cnjuge/companheiro ou parente seu.
3 Interdio
A curatela , excetuando casos excepcionais, sempre deferida pelo magistrado, por meio
de processo de interdio, o qual objetiva aquilatar os fatos que justificam a nomeao
de curador, atentando-se, maiormente, para o fito a que se destina o instituto em
comento, bem como se essa se amolda a hiptese de incapacidade. Indaga-se, desta
forma, se o indivduo possui capacidade, ou no, de reger sua pessoa e seu acervo
patrimonial. S possvel dar curador a outrem, mediante o carecido processo judicial,
o qual, em presentes os requisitos autorizadores, culminar com a prolao de uma
sentena declaratria e constitutiva acerca do estado de incapacidade do interditando.
Durante o nterim que tramitar o processo em que se discute a interdio do indivduo,
poder ser nomeado um administrador provisrio.
A interdio, assinale-se, a medida protetiva para o incapaz, a qual busca evitar que
haja dano sua pessoa e ao seu acervo patrimonial, devendo ser aforada pelo pai, me
ou tutor; pelo cnjuge, exceto se estiver separado extrajudicialmente, judicialmente ou
de fato, faltando, portanto, legitimidade ao convivente, como se infere da redao do
artigo 1.768 do Estatuto de 2002[29]. H que se destacar, conforme bem pontua
Diniz[30], que tramita no Congresso Nacional Projeto de Lei n. 6.960/2002, que
ambiciona expurgar tal rano, incluindo, dentre o rol legitimados, o companheiro para a
promoo da interdio. A locuo por qualquer parente, constante do inciso II do
artigo 1.768 do Cdex Civilista compreende to somente aos parentes sucessveis, j que
este teriam interesse na interdio, com o escopo de salvaguardar o patrimnio do
interditando, com o fito de evitar sua dilapidao.
O Ministrio Pblico, pontue-se, poder ingressar com ao de interdio, desde que
reste configurada uma das seguintes situaes: quando o incapaz apresentar doena
mental grave; quando no existirem ou no promoverem a interdio do incapaz o pai, a
me, o tutor, o cnjuge ou qualquer outro parente; quando, se existirem aludidas
figuras, estar forem incapazes. Em seu artigo 1.770, o Cdigo Civil dicciona que o
Ministrio Pblico poder ajuizar ao de interdio, ocasio em que o magistrado
dever nomear defensor para o suposto incapaz. Nas demais situaes, o Parquet atuar
como defensor do incapaz, impugnando, ou no, por sua interdio, assim como
fiscalizando a regularidade processual.
No que concerne ao prdigo, cuida observar que o Ordenamento Ptrio sujeita-o
curatela com o nico escopo de resguardar o patrimnio familiar, no podendo, deste
modo, o rgo Ministerial promover qualquer interveno. bice no subsiste para que o
interditando constitua advogado para promover sua defesa, conquanto o Parquet seja
seu defensor nato, excetuando, por bvio, as hipteses em que ele toma a iniciativa do
processo, quando, ento, o juiz nomear curador, como bem acinzela, com profundos
sulcos, o artigo 1.179 do Cdigo de Processo Civil[31].
O rito processual a ser adotado oscila em conformidade com a causa ensejadora da
curatela, sendo o foro competente o domiclio do interditando, sendo tal entendimento
consolidado nos Tribunais de Justia e doutrinariamente; o foro do requerente, por seu
turno, s ser competente quando o incapaz estiver em lugar incerto e no sabido ou,
ainda, seu domiclio no for no Brasil. Ao lado disso, cuida salientar que para a
nomeao de curador, necessrio que o suposto incapaz seja submetido a exame
acerca de sua sanidade mental, por meio de especialista. O processo de interdio dos
prdigos e toxicmanos inicia-se com a simples citao de interditando, o que no
ocorre com os psicopatas[32].
Em havendo exame acerca da sanidade do suposto incapaz, o juiz ser obrigado a
promover o interrogatrio pessoal daquele, assistido por especialistas, antes de se
pronunciar sobre a questo contida no bojo do apostilado colocado sob seu apreo. O
pedido de interdio no prosper se ocorrer contradio entre as informaes contidas
no laudo mdico e as impresses colhidas pelo magistrado, quando da realizao do
interrogatrio do suposto incapaz. Tal fato se arrima na premissa que o feito que versa a
respeito de interdio traz consigo um forte contedo de interesse pblico, no sendo
cogente que o magistrado acate, de maneira passiva, o contedo do exame pericial do
profissional nomeado.
O Cdigo de Processo Civil dispe, em seu artigo 1.180, a respeito da petio inicial,
devendo o interessado provar sua legitimidade, especificando, ainda, os fatos que
trazem tona a incapacidade do interditando para reger sua pessoa e seu patrimnio.
Por seu turno, o artigo 1.181, do aludido diploma, verbaliza que o suposto incapaz ser
citado para que, em dia designado, comparea perante o magistrado, a fim de ser
interrogado, oportunidade em que ser examinado pelo juiz e ser procedida a colheita
de informaes acerca do desenvolvimento mental do interditando. O suposto incapaz
contar com o prazo de cinco (05) dias, a contar da audincia em que foi realizado o
interrogatrio, para impugnar o pedido contido no bojo da preambular. Defludo o lapso
temporal ora mencionado, o magistrado nomear perito para examin-lo, como bem
pontua o artigo 1.183 do Cdigo de Processo Civil, devendo, ao depois de apresentado o
laudo, o magistrado designar data para realizao da audincia de instruo e
julgamento.
Caso o contedo do laudo confeccionado pelo perito judicial apresentar informaes que
sedimentem o pedido contido na pea de ingresso, o proferir sentena decretando a
interdio do incapaz, nomeando, na oportunidade, curador para o interdito. O
magistrado dever observar a ordem entalhada no artigo 1.775 do Cdigo Civil, a saber:
companheiro ou cnjuge, no separado extrajudicialmente, judicialmente ou de fato,
caso em que a curatela ser obrigatria, sendo vedada, por consequncia, a escusa, na
sua falta, o pai ou a me, e no havendo estes, o descendente que se demonstrar mais
apto, sendo que o mais prximo precede o mais remoto,substancializando a curatela
legtima. Em inexistindo tais pessoas, o juiz nomear curador dativo, devendo se atentar
para sua idoneidade e capacidade para o exerccio do encargo.
No mais, a sentena proferida coloca a pessoa e os bens do interditado sob a direo do
curador, pessoa idnea que velar por ele, exercendo seu mnus, pessoalmente. A
sentena poder concluir pela incapacidade absoluta ou relativa, sendo, no primeiro
caso, deferida a curatela plena, ao passo que, no segundo, a curatela limitada. Em
havendo qualquer conflito entre os interesses do curador e do curatelado, restar
afastada a nomeao. Ao lado disso, o ato decisrio produz efeitos desde logo,
conquanto sujeita a recurso, que goza de efeito apenas devolutivo. A interdio ser
passvel de levantamento desde que se prove a cessao da causa que lhe deu gnese e
a sentena que a levanta, assim como a que decreta, devem ser levadas a registro no
competente cartrio e publicadas para conhecimento de terceiros.
4 Exerccio da Curatela
Ao se esmiuar o instituto da curatela, verifica-se que o mesmo distingue-se da tutela
em razo desta incidir sobre menos, enquanto aquela, via de regra, dada aos maiores
ou nascituros. Outrossim, a tutela pode decorrer de provimento voluntrio, ao passo que
a curatela necessita do deferimento a ser dado pelo magistrado. Ao lado disso, h que se
assinalar que os poderes do tutor so mais amplo do que os do curador, o qual
institudo em conformidade com as necessidades de proteo apresentadas pelo
curatelado, podendo, como dito algures, consistir em simples administrao do acervo
patrimonial do incapaz.
Ademais, so aplicadas a curatela as disposies aludentes tutela, desde que estar no
contrariem ou estejam em desacordo com o instituto em comento. Desta sorte, o
curador ter os mesmos direitos, garantias, obrigaes e proibies existentes em
relao ao tutor, podendo, inclusive, escusar-se do encargo a ele confiado ou dele ser
removido, em configurada uma das hipteses legais autorizadoras. Em situaes de
dvidas, o Cdigo Civil de 2002 continua determinando a aplicao residual curatela
das regras previstas para a tutela (art. 1.774 do CC)[33], notadamente no que tange ao
exerccio, com as devidas restries.
Nessa senda de exposio, insta anotar que subsiste, ainda, para os curadores o rol de
causas voluntrias e proibitrias, entalhadas nos artigos 1.735 e 1.736, ambos do
Estatuto Civilista de 2002, inclusive no que concerne cauo, apresentao do
balano anual e a prestao de contas de sua gesto. O curador ter ao regressiva
contra o curatelado para haver o que despendeu, desde que tenha bens suficientes para
tal[34]. Entrementes, em sendo o curador cnjuge do interdito, em conformidade com
as disposies emanadas pelo artigo 1.783 do Cdigo Civil[35], no ser obrigado a
apresentar contas, desde que o regime de casamento seja o da comunho universal,
excetuando, com efeito, determinao judicial. Tal fato decorre em razo do regime
supramencionado estatuir que ambos os cnjuges pertence o acervo familiar, logo, o
cnjuge-curador tem interesse na preservao dos bens. Neste sentido, Gagliano e
Pamplona Filho arrazoam que o curador tem de prestar contas periodicamente ou toda
vez que for instado a tal mister, tal qual o tutor, estando liberado, to somente,
quando for casado em comunho universal[36] com o curatelado. Em se tratando de
outros regimes de casamento, h que se realar que o consorte-curador dever fazer
balano anual e prestar contas.
O curador detentor de direitos e deveres concernentes pessoa e bens do curatelado,
estendendo-se sua autoridade pessoa e ao acervo patrimonial dos filhos do interdito,
mesmo quando se tratar de nascituro. H que se pontuar que o curador nomeado
tambm exercer o mnus da tutoria em relao aos filhos menores do incapaz
condicionado curatela. Ao lado disso, cuida realar que os bens do curatelado s sero
alienados ou arrendados em hasta pblica se houver manifesta vantagem na operao
para o interdito, carecendo da competente autorizao judicial. Ser dispensvel o
subastamento, se o curador foi o prprio cnjuge ou o pai; a alienao operar-se-,
ento, por autorizao judicial[37], sendo que metade da quantia obtida com a venda
do produto ser depositada, com o escopo de assegurar a subsistncia do incapaz.
5 Cessao da Curatela
Ao contrrio do que ocorre com o instituto da tutela, o qual essencialmente
temporrio, a curatela se reveste de definitividade. Tal fato deriva do iderio de quem
nem sempre o indivduo, que se encontra compreendido dentre as hipteses fticas que
o reconheceu como sendo absoluta ou relativamente incapaz, conseguir se recuperar e
voltar a exercer, de maneira autnoma, os atos da vida civil.
Entrementes, em ocorrendo a recuperao plena do interdito, com efeito, a curatela
no mais ter necessidade, culminando em sua cessao. Outrossim, a curatela tambm
poder cessar, quando configurar a impossibilidade material de continuidade pelo
curador, como, por exemplo, adquirir uma doena grave, situao em que dever ser
substitudo mediante ordem judicial. Tal como ocorre com o instituto da tutela, poder
o curador ser afastado, se restar devidamente demonstrada a hiptese de negligncia,
prevaricao ou de incapacidade superveniente, aplicando, de forma analgica, as
disposies contidas no artigo 1.766 do Estatuto Civil de 2002.