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2001
* Economista do BNDES, atualmente assessora do ministro da Sade. A autora agradece a Jos Serra,
Geraldo Biasoto Jr., Eduardo Viola, Gesner Oliveira, Fabio Giambiagi e Luiz Carlos Magalhes por
seus comentrios e sugestes valiosas. Agradece tambm a Jane Pinho pelos esclarecimentos sobre
o Acordo TRIPS e a lei de propriedade industrial brasileira, a Cludio Ramos pela imprescindvel
assistncia de pesquisa e a Arthur Gabayo pelo apoio na pesquisa bibliogrfica. Como de praxe, o
resultado final de exclusiva responsabilidade da autora.
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1. Introduo
O objetivo deste texto contribuir para esse debate. Na seo que se segue
a esta introduo, faz-se um breve histrico da evoluo das leis de proteo
aos DPIs, particularmente os de propriedade industrial. Em seguida, exami-
nam-se os objetivos atribudos s leis de propriedade intelectual e o conflito
potencial entre o incentivo s inovaes e a difuso das mesmas. Na seo
seguinte, so destacadas as principais provises do Acordo TRIPS, com
nfase nas regras relacionadas com patentes. So examinadas, ento, algu-
mas das principais implicaes do Acordo TRIPS para os pases em desen-
volvimento.1 Uma discusso mais especfica sobre como os dispositivos do
Acordo TRIPS sobre patentes afetam a rea de sade, particularmente no
que diz respeito ao acesso a medicamentos, feita na Seo 6. Aps isso,
so feitos comentrios sobre a evoluo da proteo patentria no Brasil e
sobre a produo local de medicamentos para aids. Na ltima seo, so
sintetizados os principais pontos discutidos ao longo do texto, assim como
so feitas algumas consideraes a ttulo de concluso.
1 A expresso pases em desenvolvimento empregada aqui no sentido que lhe atribuindo pelo
Banco Mundial, incluindo economias de renda mdia (renda per capita entre US$ 756 e US$ 9.625
em 1999) e de renda baixa (renda per capita igual ou inferior a US$ 755). Cf. o World Development
Report 2000/2001, do Banco Mundial.
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2 O primeiro direito de autor teria sido concedido em Veneza em 1483. Segundo David (1993), a
questo da autoria no se colocava ainda como importante porque a maior parte da demanda era
por livros j existentes e de domnio pblico, como a Bblia. O privilgio do copyright dava ao seu
detentor o monoplio de publicao e/ou de venda de determinados livros, proibindo a importao,
enquanto o da patente dava quele que o possua o monoplio de determinadas impressoras e
mquinas tipogrficas. Assim, os beneficirios dos privilgios de copyright eram, sobretudo, os
editores de livros. Apenas em 1517 a concesso de tais privilgios, em Veneza, passou a ter como
precondio que a obra fosse nova e no previamente publicada. A primeira lei geral de copyright
do mundo foi aprovada, provavelmente, em Veneza (1544-1545) e proibia a impresso de qualquer
obra sem a autorizao por escrito do autor ou de seu herdeiro imediato [David (1993)]. Por um
bom tempo, para que uma obra fosse publicada era preciso autorizao da Igreja, que atravs dessa
prtica buscava coibir a impresso de literatura hertica. Esse componente de censura, ainda que
de outra natureza, esteve presente mesmo em pases menos vulnerveis ao poder da Igreja, como
a Frana. Nenhuma legislao, no entanto, foi capaz de impedir a pirataria. Leis mais efetivas para
proteger os direitos do autor, e no basicamente os do editor, datam do incio do sculo 18, quando
foi estabelecido o prazo mximo de 14 anos para os direitos exclusivos de determinada impresso
[David (1993)].
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5 A Seo 301 da lei de comrcio dos Estados Unidos o instrumento legal que permite ao governo
americano impor sanes comerciais aos pases que supostamente prejudicam os interesses
comerciais de empresas americanas.
6 A indstria farmacutica uma das que mais exercem presses sobre o governo americano no que
diz respeito s patentes. A PhRMA, principal representante do setor, faz recomendaes em seus
relatrios ao USTR sobre como os pases devem ser classificados e sobre possveis sanes aos
pases que supostamente impem perdas financeiras s empresas farmacuticas americanas ao no
darem uma proteo adequada a suas patentes. A indstria farmacutica argumenta que a proteo
de um sistema eficiente de patentes necessria para que as empresas obtenham um retorno
adequado para os seus investimentos e, assim, recursos e incentivos para levar adiante as suas
atividades de pesquisa e desenvolvimento (P&D). O desenvolvimento de um novo produto caro,
mas este pode ser facilmente imitado a um baixo custo por quem tem conhecimentos de qumica e
de farmacologia. A indstria argumenta que, sem uma salvaguarda contra a imitao, sobretudo
nos principais mercados, no haveria uma indstria farmacutica baseada em P&D [Stamm
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(1993)]. De acordo com a PhRMA, so necessrios entre 12 e 15 anos e mais de US$ 500 milhes
para que novos medicamentos cheguem aos consumidores. Considerando que os produtos farma-
cuticos requerem muitos testes de segurana aps o registro da patente, o perodo de proteo
efetiva para eles seria de aproximadamente oito anos. Apenas 1% do total dos componentes testados
chegaria ao mercado e somente um tero dos medicamentos proporcionaria retornos suficientes
para cobrir os custos de desenvolvimento e os testes [PhRMA (2001b)]. Os nmeros da indstria
so considerados exagerados por alguns analistas, que argumentam que as empresas farmacuticas
geralmente omitem a contribuio dos fundos pblicos para o desenvolvimento de novos produtos.
Um bom exemplo de investimento pblico e de apropriao privada o AZT, sintetizado em 1964
a partir de pesquisas financiadas pelo National Institute of Health (NIH) dos Estados Unidos e
depois vendido para a Glaxo, laboratrio britnico, para ser usado em gatos. Com a proliferao
da epidemia de aids, o NIH pesquisou a ao da droga sobre o HIV, tarefa que teria sido recusada
pela Glaxo, que, no entanto, requereu a patente quanto utilizao do AZT no tratamento da doena,
obtendo, com isso, lucros elevados [Chang (2001)]. Alm disso, os investimentos em P&D
dependeriam desporporcionalmente, por causa da taxa de desconto, das receitas projetadas para
os primeiros anos aps o lanamento. Assim, as patentes no precisariam durar tanto tempo nem
tanto tempo em todo lugar [Oxfam (2001a)].
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7 Um bem considerado falsificado quando colocado venda com o nome de marcas conhecidas
sem a autorizao de seu proprietrio. Os principais alvos de falsificao so: roupas, sapatos,
relgios, cosmticos, artigos de couro e materiais esportivos. J a pirataria diz respeito violao
de copyright e direitos relacionados e tem geralmente com alvos editores de livros, produtores de
gravao, discos, filmes, cassetes e softwares.
8 Em 1988, a U.S. International Trade Commission calculou que as empresas americanas teriam
perdido, em 1986 (a preos da poca), US$ 23,8 bilhes (ou 2,7%) de suas vendas totais em razo
de outros pases no possurem legislaes que protegessem adequadamente os DPIs [Wallerstein,
Mogee e Schoen (1993)].
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A patente corrige uma falha de mercado, mas acaba criando outra: a conces-
so de poder de monoplio ao seu detentor. Ela restringe a imitao, mas
torna o uso das novas tecnologias mais restrito. Assim, ao possibilitar a
apropriao privada dos benefcios econmicos dos novos conhecimentos,
pode distorcer ou mesmo impedir o progresso tecnolgico e dificultar
enormemente que a sociedade se beneficie dos novos inventos [Wallerstein,
Mogee e Schoen (1993) e David (1993)]. A menos que haja a ameaa de
entrada de novas empresas no mercado, pode haver uma tendncia aco-
modao por parte das empresas monopolistas e, alm disso, a aquisio de
direitos de patente sobre determinada inveno pode visar apenas impedir
a competio [Oliveira (2001)].
As leis de proteo aos DPIs podem embutir, dessa forma, um conflito entre
seus dois objetivos o incentivo inovao tecnolgica e o encorajamento
rpida difuso das novas tecnologias, ambos necessrios para que tais leis
contribuam para o crescimento econmico e o bem-estar social [Wallerstein,
Mogee e Schoen (1993)]. Assim, uma questo crucial com que se deparam
as naes como manejar esse trade-off, ou seja, como manter os dois
objetivos em equilbrio: garantir a proteo dos DPIs e, ao mesmo tempo,
proteger o interesse pblico. Sem isso, as leis de propriedade intelectual
terminam tendo efeitos adversos do ponto de vista da eficincia econmica
e do bem-estar da sociedade.
9 No que diz respeito aos produtos farmacuticos, alm dessas salvaguardas, muitos pases tambm
lanam mo de inmeras medidas para regular o mercado. Os governos de praticamente todos os
pases desenvolvidos exercem algum tipo de controle sobre os preos dos produtos farmacuticos.
No Canad, tal controle passou a ser exercido quando a lei de patentes do pas se adequou s
exigncias do governo americano na segunda metade dos anos 80. Para uma discusso dos
principais mecanismos de regulao dos mercados farmacuticos utilizados pelos pases desenvol-
vidos, ver Rgo (2000).
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4. O Acordo TRIPS
Os esforos do governo americano para associar DPIs e comrcio remontam
aos anos 70. Durante a Rodada Tquio de negociaes comerciais (1973/79),
os Estados Unidos propuseram, com o apoio de outros pases desenvolvidos,
que o Gatt incorporasse mecanismos para conter o comrcio de bens
falsificados e pirateados. Na poca, as discusses a respeito no pros-
peraram, sendo o assunto retomado de maneira bem mais ampla durante as
negociaes que antecederam o lanamento da Rodada Uruguai, quando os
pases desenvolvidos propuseram a negociao de regras que estabeleces-
sem padres mnimos de proteo para os DPIs. As presses para que o
assunto fosse incorporado agenda do Gatt deveram-se ao fracasso das
iniciativas das empresas farmacuticas americanas quanto a uma ampla
reforma na OMPI.10
Os pases em desenvolvimento resistiram idia por julgarem que isso teria
implicaes sociais e econmicas negativas ao dificultar a transferncia de
tecnologia. Apesar das resistncias, a questo foi objeto de negociaes,
dado que, como soluo de compromisso, os pases desenvolvidos aceitaram
discutir questes de interesse dos pases em desenvolvimento, como salva-
guardas, agricultura e txteis.11 Vrios analistas, no entanto, argumentam
que, na prtica, os pases em desenvolvimento no obtiveram qualquer
compensao pela concesso que fizeram aos desenvolvidos ao aceitarem
que os DPIs fossem associados s regras sobre trocas comerciais interna-
cionais e, ainda por cima, nos termos propostos por tais pases.
At a entrada em vigor do Acordo TRIPS, as Convenes de Paris e de Berna
eram os principais acordos internacionais sobre DPIs, os quais sofreram
12 Cabe destacar que a OMC no tem poderes para impor sanes ou punies diretamente aos pases
membros. Ela apenas autoriza que medidas retaliatrias sejam adotadas bilateralmente pelo pas
que for comprovadamente prejudicado por prticas de outro pas membro que violem algum dos
compromissos sob seus auspcios.
13 O conceito de regimes relacionados com o comrcio (trade-related regimes) emergiu durante a
Rodada Uruguai, sendo o mecanismo encontrado para acomodar temas como propriedade
intelectual e investimentos no sistema multilateral de comrcio [Stegemann (2001)].
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A proteo dos DPIs tem durao limitada, com exceo para as marcas
comerciais, as indicaes geogrficas e as informaes no pblicas, como
pode ser visto no quadro abaixo. Os direitos cessam quando a proteo
expira.
16 Terminologia das Naes Unidas que, grosso modo, equivale aos pases em desenvolvimento de
renda baixa na classificao do Banco Mundial, conforme a nota n 1.
17 As razes da deciso brasileira so comentadas a seguir, no item sobre proteo patentria no
Brasil.
18 As empresas americanas vm trabalhando intensamente para que sejam estabelecidas regras mais
restritivas quanto aos DPIs no mbito dos acordos de livre comrcio negociados pelos Estados
Unidos, em particular na rea de Livre Comrcio das Amricas (Alca).
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At os anos 80, tais pases resistiram em adotar leis que dessem maior
proteo aos DPIs, por considerarem que elas comprometeriam as suas
estratgias de desenvolvimento, ao dificultarem a aquisio e a difuso de
novas tecnologias.23 Ao se utilizarem de tais argumentos, eles estavam
apenas tentando beneficiar-se das mesmas prticas de apropriao das novas
tecnologias amplamente utilizadas pelos prprios pases desenvolvidos
como bem ilustram os casos dos Estados Unidos e do Japo, antes e depois
da Segunda Guerra, respectivamente. Estudos como os de David (1993) e
Chang (2001) mostram que os pases hoje desenvolvidos no costumavam
respeitar os DPIs de pessoas de outros pases durante o seu processo de
industrializao e que somente passaram a defender leis mais efetivas de
proteo aos DPIs depois de passarem da condio de usurios para a de
produtores lquidos de conhecimento cientfico e tecnolgico.
Muitos pases de renda mdia continuam a esperar os prometidos benefcios
em termos de investimentos e transferncia tecnolgica que lhes disseram
que aufeririam ao adotarem leis de propriedade intelectual semelhantes s
dos pases desenvolvidos. Os maiores custos, no entanto vm sendo pagos
pelos pases mais pobres, onde so mais escassos os recursos humanos e
financeiros necessrios adequao ao Acordo da OMC.24
6. Patentes e Sade
25 O outro o artigo 71, que permite a concesso de licena compulsria em situaes de emergncia
nacional ou de interesse pblico.
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26 Os primeiros cinco casos da doena foram descritos em 1981 em um breve relatrio de cinco
pargrafos dos Centros de Controle e Preveno de Doenas (CDC) dos Estados Unidos.
27 Para a OMS, entre os problemas de sade considerados prioritrios esto, alm da aids, a malria,
a tuberculose, e as doenas da infncia [WHO (2001a)].
28 Na frica e na sia, metade da populao estaria nessa situao.
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29 Segundo a revista The Economist (8 de maro de 2001), o prprio governo sul-africano admite que
seria difcil, mesmo com medicamentos para aids mais baratos, fazer com que pacientes pobres e
analfabetos os tomassem de forma correta, mesmo nas cidades.
30 A indstria farmacutica americana gosta de mencionar que apenas cerca de 5% dos medicamentos
considerados essenciais pela OMS esto protegidos por patentes [PhRMA (2001b)]. Segundo a
Oxfam (2001a), esse argumento no leva em conta que o preo um dos critrios para que um
medicamento seja includo pela primeira vez na lista da OMS e que por essa razo que a maior
parte dos anti-retrovirais no aparecem em tal lista.
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31 O que temos hoje que o mercado farmacutico americano continua cobrando preos mais elevados
do que na maior parte dos pases, inclusive os seus vizinhos Mxico e Canad. Segundo o US Today
(novembro de 1999), nos Estados Unidos os preos dos 10 medicamentos mais vendidos seriam
40% mais elevados do que no Canad e 20% mais elevados do que no Reino Unido, situao que
tende a perdurar pelo fato de a legislao americana proibir a importao paralela (exceto para
uso pessoal) e a Unio Europia autoriz-la apenas se o produto for proveniente de outro pas
membro (oxfam.org.uk/policy/papers/trips2.htm).
32 A diferenciao de preos foi defendida, por exemplo, na Sesso Especial da Assemblia Geral das
Naes Unidas sobre aids (Ungass) e no Relatrio de Desenvolvimento Humano 2001 do Programa
das Naes Unidas para o Desenvolvimento (Pnud). O acesso a medicamentos tambm foi
reconhecido como um direito humano essencial em caso de pandemias durante a 57 Sesso da
Comisso das Naes Unidas sobre Direitos Humanos, por intermdio da resoluo Access to
Medication in the Context of Pandemics such as HIV/aids. Em maio de 2001, a Assemblia Mundial
de Sade, patrocinada pela OMS, tambm aprovou duas resolues importantes sobre o assunto:
Scaling Up the Responses to HIV/aids e WHO Medicines Strategy. A primeira enfatiza a necessidade
de esforos para tornar disponveis medicamentos a preos baixos e de fomentar a inovao e o
desenvolvimento de indstrias domsticas. A segunda resoluo destaca a necessidade de uma
melhor avaliao dos impactos dos acordos comerciais sobre o acesso a medicamentos essenciais
e sobre o desenvolvimento de novos medicamentos.
33 possvel que a medida seja mais efetiva do que o mecanismo da importao paralela enquanto
instrumento de ampliao do acesso a medicamentos por parte das populaes mais pobres.
34 TRIPS and Public Health Submission by African Group, Barbados, Bolivia, Brazil, Dominican
Republic, Ecuador, Honduras, India, Indonesia, Jamaica, Pakistan, Paraguay, Philippines, Peru, Sri
Lanka, Thailand and Venezuela to the TRIPS Council (19 de junho de 2001).
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35 O artigo 31 da Conveno de Viena sobre a Lei de Tratados diz que um treaty shall be interpreted
in good faith in accordance with the ordinary meaning to be given to the terms of the treaty in their
context and in the light of its object and purpose.
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Em Doha, decidiu-se que o Acordo ser mantido como est, mas graas em
grande parte atuao do governo brasileiro os pases membros da OMC
assinaram uma Declarao sobre o Acordo TRIPS e a Sade Pblica
(Declaration on the TRIPS Agreement and Public Health) em que esto
contidas as principais posies defendidas pelos pases em desenvolvimen-
to. Na Declarao, os seus signatrios concordam que o Acordo TRIPS no
pode impedir a adoo de medidas para proteger a sade pblica. Reitera-se
o compromisso com o Acordo TRIPS, mas afirma-se que o mesmo pode e
deve ser interpretado e implementado de modo a apoiar o direito dos pases
membros da OMC de proteger a sade pblica e, em particular, promover
o acesso a medicamentos. Os membros da OMC tambm concordaram que
os pases com menor desenvolvimento tenham at janeiro de 2016 para se
adequar ao Acordo TRIPS no que diz respeito aos produtos farmacuticos.
Para finalizar, vale destacar que os impactos das regras referentes a patentes
sobre a sade vo muito alm do acesso a produtos farmacuticos. A possibi-
lidade de patenteamento de genes e microorganismos, permitida em pases
como Estados Unidos, j vem sendo objeto de amplas discusses. Possivel-
mente, em breve tais discusses devem universalizar-se, como a questo
medicamentos para aids, at porque h fortes indcios de que tratamentos mais
eficazes para um nmero cada vez maior de enfermidades basear-se-o cres-
centemente na engenharia gentica. Nos Estados Unidos, h pesquisadores que
consideram o patenteamento de genes e de exames para diagnstico um entrave
ao avano da cincia e disponibilizao para a comunidade de tcnicas e
descobertas que podem representar a diferena entre a vida e a morte.
36 O Ministrio da Sade anunciou em agosto de 2001 que pretendia conceder licena compulsria
para a produo do nelfinavir no pas, mas desistiu da medida quando a empresa produtora do
medicamento, a Roche, aceitou conceder um desconto considerado aceitvel para o produto,
responsvel por um gasto de US$ 87 milhes do ministrio.
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por paciente/ano seria de US$ 2.530. Nos Estados Unidos, segundo dados
amplamente divulgados pela imprensa, o custo por paciente/ano est em
torno de US$ 12 mil (varia entre US$ 10 mil e US$ 15 mil). Considerando
os preos praticados no mercado americano e as quantidades adquiridas pelo
Ministrio da Sade, a economia potencial de recursos em 2001 pode ser
estimada em US$ 1 bilho.
8. Concluses
utilizadas como um direito absoluto. Para que cumpram seu duplo objetivo
(incentivo inovao e promoo da difuso), preciso que haja um
equilbrio entre os direitos e obrigaes de produtores e usurios de co-
nhecimento tecnolgico, com vantagens para ambos os lados.
Referncias Bibliogrficas
BERMUDEZ, Jorge, EPSZTEJN, R., OLIVEIRA, M. Auxiliadora, HASENCLE-
VER, Lia. Acordo TRIPS da OMC e a proteo patentria no Brasil:
mudanas recentes e implicaes para a produo local e o acesso da
populao aos medicamentos. Rio de Janeiro: Centro Colaborador da
Opas/OMS em Polticas Farmacuticas/Escola Nacional de Sade Pbli-
ca/Fundao Oswaldo Cruz, abr. 2000.
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