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Direito Constitucional
Material das Aulas 12 a 17
DIREITOS SOCIAIS
1 Consideraes gerais
Os direitos sociais constitucionais vem especificados nos artigos 6 a 11 da Constituio Federal. Os direitos
sociais so direitos fundamentais reconhecidos expressamente pelo texto constitucional e integram o Ttulo II da
Constituio, que trata dos Direitos e Garantias Fundamentais.
Pelo disposto no artigo 6, so direitos sociais: educao, sade, trabalho, moradia, lazer, segurana,
previdncia social, proteo maternidade e infncia, assistncia aos desamparados.
Veja que os direitos sociais apresentados no texto constitucional em seu art. 6 constituem-se em preceitos
abertos, caracterizando tpica norma programtica, sendo que o art. 7 promove o estudo detalhado dos direitos
relacionados no art. 6.
ATENO
Antes de analisar os direitos dos trabalhadores especificados nos incisos h de se entender o alcance da
expresso trabalhadores empregada no caput deste artigo eis que nem todo trabalhador ter os direitos aqui
relacionados. Aqui se discute qual o leque de trabalhadores que devem ser atendidos pela legislao trabalhista,
subordinados, portanto, s regras do art. 7. da Constituio Federal, ou seja, antes de qualquer coisa h de se
ressaltar que os direitos dos trabalhadores aqui relacionados aplicam-se apenas queles que mantm vnculo de
emprego (exceo feita, conforme se ver, apenas aos avulsos).
ATENO
O caput do art. 7 apresenta como destinatrios os trabalhadores urbanos e rurais vindo assim especificado:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social
A expresso trabalhadores no pode ser entendida como aquele que mantm vnculo administrativista com
a administrao pblica (o denominado estatutrio) eis que estes so regidos por seu estatuto prprio. certo que
vrios dos direitos especificados aqui so tambm aplicveis aos servidores mas tal aplicao no os converte em
direitos trabalhistas. As frias, por exemplo, o servidor tem direito com suporte no texto constitucional mas esse
direito um direito estatutrio e no trabalhista.
Por fim deve ser ressaltado que, dentro dos limites propostos nesta obra a abordagem a ser feita no estudo
dos direitos dos trabalhadores ser exclusivamente os aspectos constitucionais, no entrando em detalhamentos do
direito do trabalho, salvo, claro quando imprescindveis ao entendimento do tema.
ATENO
3 Proteo ao trabalhador
I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei
complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos;
II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio;
III - fundo de garantia do tempo de servio;
A relao de emprego deve ser protegida contra a despedida arbitrria ou imotivada a fim de proporcionar o
emprego aos cidados em geral. Essa garantia, no entanto, no alcana o patamar de estabilidade extinta pela
Constituio.
As garantias contempladas no texto constitucional so: indenizao compensatria, seguro desemprego e
fundo de garantia por tempo de servio.
At a Constituio de 1988 era possvel o trabalhador alcanar estabilidade, para tanto bastava contar com 10
anos de servio na mesma empresa e no se optante pelo FGTS. Com a Constituio atual o FGTS passou a ser direito
de todo trabalhador (contrario sensu passou a ser uma obrigao do empregador), gerando assim o fim da
estabilidade antes prevista na CLT. Em substituio estabilidade no emprego foi criada a garantia no emprego em
forma de uma indenizao compensatria no caso de despedida arbitraria ou sem justa causa. A indenizao
compensatria ser prevista em lei complementar. Hoje essa indenizao consiste em um percentual pago ao
trabalhador dispensado sobre os depsitos efetuados em sua conta vinculada do FGTS.
Outra proteo conferida ao trabalhador consiste no recebimento de seguro-desemprego objeto de
regulamentao especfica.
Como dito antes o FGTS passou a ser obrigatrio para todo e qualquer empregado o gerou o fim da
estabilidade. O FGTS consiste em um depsito mensal de um percentual definido em lei para, em caso de dispensa
sem justa causa, o empregado ter uma reserva para usar enquanto busca outra ocupao.
ATENO
O trabalhador no tem mais estabilidade salvo as provisrias e
em substituio tem a indenizao como garantia contra as despedidas
imotivadas.
4 Sistema remuneratrio
IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais
bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e
previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao
para qualquer fim;
V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho;
VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel;
20.4.1 Salrio mnimo
A definio legal de salrio mnimo vem expressa no art. 7, IV do texto constitucional.
Ressaltem-se os principais pontos de definio:
O salrio mnimo tem como requisitos:
1 nacionalmente unificado no se admite mais, como ocorria antes da atual Constituio, o salrio mnimo
regionalizado;
2 fixado por lei no se pode fixar salrio mnimo por norma infralegal (decreto, por exemplo); a medida
provisria, por ter fora de lei pode ser utilizada para legislar sobre salrio mnimo.
3 vedada sua vinculao para qualquer fim o salrio mnimo no pode ser atrelado a nada, essa a regra
decorrente do texto constitucional; o esprito dessa vedao visa evitar que, com o atrelamento do salrio mnimo a
outros fins (ex. fixar um contrato fixado em salrios mnimos) venha gerar aumentos em cascatas sempre que se
promover reajustes no salrio mnimo. Nesse passo no se pode utilizar o salrio mnimo para indexar vencimentos
de servidor bem como tambm no pode ser utilizado como indexador de vantagens (smula vinculante n 4).
4 - necessidade do trabalhador e sua famlia para fazer frente s necessidades bsicas da famlia do
trabalhador. A atual Constituio inseriu na definio de salrio mnimo a destinao famlia do trabalhador, o que
at ento a lei no contemplava.
No que diz respeito ao salrio mnimo o STF decidiu que a garantia sua percepo no se aplica aos militares
(smula vinculante n 6).
ATENO
Salrio mnimo apenas o nacional, no pode haver salrio
mnimo estadual ou regional.
Nem mesmo a lei poder promover a reduo da do salrio, pois o texto constitucional expresso em afirmar
que isso somente poder ser alcanado mediante conveno ou acordo coletivo de trabalho.
Foi criado, pela Medida Provisria n. 1.709, de 29-10-98 e suas sucessivas reedies, o contrato de trabalho
parcial; segundo essa medida o trabalhador pode, exercendo uma jornada menor, receber proporcionalmente a tal
jornada, sendo que tal proporo deve tomar como referncia mnima os salrios daqueles que cumpram a jornada
integral (art. 2.). A ltima Medida Provisria a regular contrato parcial foi a de n. 2.164-41, de 24-8-2001, tendo
introduzido definitivamente o art. 58-A na CLT.
ATENO
A reduo do salrio somente pode ocorrer quando previsto
em acordo ou conveno coletiva de trabalho.
5 Gratificao natalina
VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria;
6 Trabalho noturno
IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno;
O trabalhado desenvolvido noite, por provocar maior fadiga ao trabalhador, contada como 52min. e
30seg..
Veja que o fato da hora noturna ter um acrscimo remuneratrio no impede a reduo do tempo da hora
noturno.
O trabalhador ter, pois, em razo da maior fadiga proporcionada pelo trabalho desenvolvido noite, uma
hora contada com 7 minutos e 30 segundo a menos e ainda ter direito ao acrscimo remuneratrio.
ATENO
O trabalho noturno no tem definio constitucional, logo
no a lei quem cuida de definir o acrscimo.
9 Salrio Famlia
XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei;
Naquelas atividades em que o trabalho desenvolvido normalmente aos domingos (atualmente esse leque de
atividades vem aumentando em lugares como shopping, padarias, supermercados, pizzarias etc.), o empregado ter
direito ao repouso em outro dia da semana.
12 Horas extras
XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal;
As horas extras sero pagas com adicional que seja especificado em lei ou em conveno ou acordos coletivos
de trabalho, devendo, no entanto, ser acrescida de pelo menos 50% sobre a hora normal.
13 Frias
XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal;
As frias anuais remuneradas destinam-se a conferir ao trabalhador um perodo de reposio de suas energias
fsicas e psquicas e devem ser acrescidas de pelo menos 1/3 a mais que o salrio normal.
14 Licena gestante
XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias;
No se tratar aqui do detalhamento da licena gestante como especificado em lei, ficando assentado, no
entanto, que o perodo que vier a ser regulamentado no pode ser inferior a 120 dias.
15 Licena paternidade
XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
Norma de eficcia limitada que, ante a ausncia de lei deve ser aplicado o art. 10 da ato das disposies
constitucionais transitrias (ADCT) que fixa em 5 dias, lembrando que qualquer prazo fixado por lei prevalece sobre
o prazo transitoriamente fixado no ADCT.
17 Aviso prvio
XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei;
O aviso prvio foi contemplado no texto constitucional como um direito do trabalhador onde o seu prazo
mnimo fixado de 30 dias ficando dependente de regulamentao a fixao da proporcionalidade em decorrncia
do tempo de servio.
Havia em tramitao diversos mandados de injuno buscando a regulamentao do preceito constitucional
aqui estudado em razo da omisso do legislador ordinrio em elaborar lei que regulamentasse a proporcionalidade
do aviso prvio.
Em razo do incio do julgamento de um dos mandados de injuno foi que o Congresso cuidou de elaborar a
lei n 12.506/2011. Pela lei para cada ano trabalhado, aps o primeiro, o aviso prvio deve ser acrescido de mais 3
dias no podendo referido acrscimo passar de 60 dias. Assim, o total do aviso prvio no pode ser superior a 90
dias.
ATENO
A CF no especifica a proporcionalidade, mas sim a lei.
20 APOSENTADORIA
XXIV - aposentadoria;
As regras gerais da aposentadoria dos trabalhadores so apresentadas nos art. 201 e 202 da CF e sua
regulamentao ocorreu por fora da n 8.213/1991.
XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este
est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
Esse inciso da Constituio determina que todo trabalhador ter direito a um seguro contra acidentes de
trabalho a cargo do empregador. Apesar disso, sendo acidentado o trabalhador, isso no exclui a responsabilidade
do empregador (isso decorre de expressa previso do mesmo inciso) quando incorrer em dolo ou culpa.
A responsabilidade aqui referida a subjetiva e, ao contrrio da responsabilidade objetiva, depende da
comprovao do dolo ou da culpa.
Independentemente de se falar em responsabilidade do empregador o empregado ter sempre direito a um
seguro contra acidente de trabalhador. Ocorrendo qualquer sinistro o seguro ser pago mas isso no exclui a
possibilidade da indenizao quando o empregador incorre em dolo ou culpa.
Ex.: Um trabalhador cai de um andaime e quebra a perna. Receber o seguro e, se comprovar que tal sinistro
s ocorreu porque o empregador foi negligente na conservao do andaime, tambm receber a indenizao
respectiva. Portanto a indenizao pelo seguro decorre de responsabilidade objetiva; j a indenizao pelo
empregador decorre de responsabilidade subjetiva.
25 PRESCRIO TRABALHISTA
XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos
para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de
trabalho;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 28, de 25/05/2000)
Prescrio a perda do direito de ao pelo decurso de determinado lapso de tempo. o prazo em que, se
no exercido o direito de ao, o titular o perde, no podendo mais buscar o direito lesionado. O prazo prescricional
fluir a partir da data em que o trabalhador tiver o seu direito violado, passando a ser exigvel. O prazo prescricional
de 5 anos; havendo a dissoluo do vnculo empregatcio, fica reduzido para 2 anos. Deve-se esclarecer, contudo,
que, nesse lapso temporal, o trabalhador pode reclamar as verbas relativas aos 5 anos anteriores data da
propositura da ao (reclamao trabalhista).
Ex.: O trabalhador X contratado pela empresa Y cumpre horas extras desde a sua admisso em 20-2-1988;
sendo demitido em 20-1-1998, ter at 20-1-2000 para reclamar os 5 anos anteriores ao ajuizamento da ao.
26 ISONOMIA DE TRATAMENTO
XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de
sexo, idade, cor ou estado civil;
XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador
portador de deficincia;
XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais
respectivos;
O referido inciso prima pelo princpio da isonomia, o qual probe discriminao por motivo de sexo, idade, cor
e estado civil.
Contemplando o princpio da isonomia material, no se pode esquecer que possvel o tratamento
diferenciado para se alcanar a verdadeira igualdade. Quanto ao tema j h inclusive smula do STF possibilitando
discriminao positiva.
Assim vem expressa a Smula 683 do STF: O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se
legitima em face do art. 7., XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do
cargo a ser preenchido. Apesar de a smula se referir expressamente a concurso pblico, ela tem como
fundamento o inciso em anlise, devendo, obviamente, ser aplicado o seu entendimento ao campo do direito do
trabalho.
A vedao de discriminao quanto ao gozo de direitos sociais decorre do supremo respeito ao princpio da
isonomia. Esse dispositivo constitucional seria, a rigor, desnecessrio, porque todo o texto constitucional
construdo sob a batuta do princpio da igualdade.
27 TRABALHO DO MENOR
XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a
menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 20, de 1998)
O trabalho desenvolvido nas condies referidas por este inciso coloca em risco no s a formao fsica do
menor como tambm a formao moral razo pela qual a vedao procura dar proteo aos menores. Resta ainda a
esclarecer que antes da Constituio de 1988 a idade mnima para o menor iniciar sua vida profissional como
empregado era de 12 anos. Com a Constituio passou para 14 anos e posteriormente, pela emenda constitucional
n 20/98 passou a ser 16 anos.
A pessoa pode iniciar como aprendiz aos 14 anos pode se estender at os 24 anos.
Segundo o disposto no art. 428 da CLT o contrato de aprendizado ... o contrato de trabalho especial,
ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de
quatorze e menor de dezoito anos, inscrito em programa de aprendizagem, formao tcnico-profissional metdica,
compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar, com zelo e diligncia, as
tarefas necessrias a essa formao.".
A contratao do aprendiz dever atender aos critrios legais e regulamentares no percentual de 5 a 15 por
cento do total de empregados da empresa (art. 429 da CLT).
28 TRABALHADOR AVULSO
XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador
avulso.
O trabalhador avulso um autnomo onde, mediante intermediao de entidade especfica (rgo Gestor de
mo de obra OGMO) formado por composio diversificada indo desde representantes de trabalhadores e de
usurios dos servios.
Esse rgo tem previso expressa na lei n 8.630/93 que assim especifica:
O rgo de gesto de mo-de-obra reputado de utilidade pblica e no pode ter fins lucrativos, sendo-lhe
vedada a prestao de servios a terceiros ou o exerccio de qualquer atividade no vinculada gesto de mo-de-
obra.
Assim as empresas que desejam tomar servios desses profissionais demandam ao rgo gestor que
disponibiliza a quantidade de trabalhadores. Esses trabalhadores recebero diretamente do rgo gestor sem
qualquer vnculo empregatcio, seja com a empresa tomadora dos servios, seja com o rgo gestor.
A categoria de avulso formada fundamentalmente pelos porturios, categoria que se organizou e alcanou,
via legislativa, essa estruturao legal e constitucional.
A categoria que no tiver esse rgo gestor a intermediao ser promovida pela entidade sindical respectiva.
ATENO
O avulso no mantm vnculo de emprego com o tomador do
servio.
ATENO
O Princpio que norteia o sindicalismo o da liberdade sindical
temperada, ou seja, livre a criao de sindicatos mas devem respeitar
a unicidade sindical.
4 Contribuio confederativa
IV - a assemblia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada
em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da
contribuio prevista em lei;
A contribuio aqui especificada no obrigatria a todos os filiados do sindicato, cabendo a oposio
individualizada de cada trabalhador sindicalizado que no desejar que ocorra o desconto da contribuio fixada pela
assemblia geral dos trabalhadores.
No se pode esquecer ainda que os no filiados no esto obrigados ao pagamento da contribuio
confederativa eis que ele, como qualquer trabalhador, j contribui obrigatoriamente com o imposto sindical (que a
contribuio prevista em lei de que fala o inciso e portanto tem natureza tributria).
Nesse sentido a jurisprudncia do STF que concluiu que a...contribuio confederativa destina-se ao
financiamento do sistema confederativo de representao sindical patronal ou obreira sendo conferido
assemblia geral a atribuio para cri-la no podendo, no entanto, ser cobrada de toda categoria mas apenas dos
filiados e desde que assegurado a estes o direito individual de oposio. O denominado imposto sindical citado no
final do inciso (contribuio prevista em lei), no entanto, obrigatrio e ser cobrado de toda a categoria
independentemente de filiao. (RE 224.885-AgR)
ATENO
A contribuio confederativa somente poder ser cobrada
dos filiados.
Pargrafo nico. As disposies deste artigo aplicam-se organizao de sindicatos rurais e de colnias de
pescadores, atendidas as condies que a lei estabelecer.
Art. 10. assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos
em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao.
Art. 11. Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um representante destes
com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os empregadores.
NACIONALIDADE
1 CONCEITO
Nacionalidade consiste no vnculo jurdico existente entre uma pessoa e determinado Estado. Esse vnculo
pode decorrer do nascimento (nacionalidade originria ou nata) ou da vontade da pessoa em adquirir outra
nacionalidade que no aquela que j detenha (nacionalidade adquirida ou naturalizado).
As regras da nacionalidade encontram-se dispostas no art. 12 da Constituio Federal e no Estatuto do
estrangeiro (lei n 6.815/1980).
2 ESPCIES DE NACIONALIDADE
Doutrinariamente so conhecidas duas espcies de nacionalidades: o nato e o naturalizado.
3 NATO
A nacionalidade nata, tambm denominada de originria ou primria, consiste em considerar a nacionalidade
daqueles que nascem, de acordo com o critrio utilizado, j detentores de determinada nacionalidade. Como a
prpria expresso est a indicar, nato aquele que j nasce com determinada condio. Assim, o nato aquele que
ao nascer j carrega determinada nacionalidade, da concluir-se tambm que normalmente o nato detem uma
nacionalidade involuntria.
A nacionalidade originria decorre, pois, do nascimento. Quando a pessoa nasce, j vem com a nacionalidade
definida, da a expresso nato. nato, dele, nasceu com ele, decorrendo da que involuntria, independe da
vontade daquele que vem ao mundo com aquela nacionalidade.
ATENO
NATO aquele que j nasce com determinada nacionalidade
e normalmente independe da vontade da pessoa.
nacionalidade originria.
Se a legislao do pas de origem dos pais da criana afirma ser esta criana detentora da nacionalidade dos
pais outra questo que no interessa para a definio da nacionalidade brasileira. O que interessa que esta criana
nasceu brasileira nata por seus pais no estarem a servido do seu pas.
Se qualquer deles estiver a servio de seu pas de origem o filho nascido no Brasil no ser um brasileiro. Se os
pais estiverem a servio de outro pas que no aquele de sua origem, igualmente gerar um Brasileiro nato, pois o
seu pai ou a sua me no est a servio de seu pas, mas sim de outro pas.
Aqui prevalece a regra do jus solis.
ATENO
Se A, japons a servio da Alemanha tem um filho no Brasil com B,
alem a servio do Japo a criana ser brasileira nata pois nenhum est a SERVIO
DE SEU PAS.
Posteriormente, por obra da Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 7-6-1994 essa forma de aquisio de
nacionalidade brasileira foi extinta o que gerou incompreensvel e equivocada forma de surgimento de milhares de
aptridas filhos de brasileiros mundo afora que no tinham mais o registro na repartio brasileira competente
como modo de definio da nacionalidade brasileira.
Somente com emenda constitucional n 54/2007 o legislador constituinte derivado fez ressurgir a
nacionalidade originria a partir do simples registro na repartio brasileira competente localizada no estrangeiro.
Essa emenda veio para corrigir o erro da emenda anterior.
Agora o problema restou finalmente resolvido.
Assim, se algum nasce nessa situao fora do Brasil (o pai ou a me no esto a servio do Brasil), se vier a
residir no Brasil aos 70 anos de idade, poder manifestar a opo e ser conseqentemente um brasileiro nato. No
se pode esquecer que a qualquer tempo pressupe a maioridade civil, ou seja, somente a partir dos 18 anos que
a opo poder ser manifestada.
ATENO
A opo no pode ser manifestada pelos representantes legais. ato
personalssimo, logo somente o interessado poder faze-lo.
As hipteses de naturalizaes constitucionais esto contempladas no inc. II, do art. 12 da CF que contempla a
naturalizao ordinria e a naturalizao extraordinria.
7.2 NATURALIZAO ORDINRIA
A naturalizao ordinria est prevista na alnea art. 12, II, a da CF e assim especifica:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua
portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral;
Aos originrios de pases que falem o portugus somente exigido um ano de residncia ininterrupta no Brasil
e idoneidade moral. Estamos aqui diante da denominada naturalizao ordinria.
O menor prazo exigido decorre do motivo bvio de que, falando a lngua portuguesa, o processo de adaptao
ser bem mais fcil. Os pases que falam o portugus, portanto, tero o prazo aqui especificado; pases que tem como
lngua oficial o portugus so: Angola, Brasil, Cabo Verde, Guin-Bissau, Guin Equatorial, Macau, Moambique,
Portugal, So Tom e Prncipe e Timor-Leste. exigida tambm a idoneidade moral, que consiste no s em no
responder a processo criminal, mas tambm em conduta, no convvio social, marcada pela retido.
A concesso da nacionalidade nesses casos ato discricionrio da autoridade brasileira competente, j que a
concesso de nacionalidade ato de exerccio da soberania do Estado, razo pela qual, motivos de ordem poltica
podem influenciar na concesso, ou no, da nacionalidade brasileira ao estrangeiro. Veja que o art. 111 do Estatuto
do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80) especifica que a concesso da naturalizao ... faculdade exclusiva do Poder
Executivo e far-se- mediante Portaria do Ministro da Justia. J o art. 115 do mesmo preceptivo legal especifica que
o estrangeiro interessado em obter a nacionalidade brasileira mediante naturalizao dever requer-la ao Ministro
da Justia. Especifica ainda o art. 121 do Estatuto que: A satisfao das condies previstas nesta Lei no assegura
ao estrangeiro direito naturalizao. Todos esses artigos so anteriores atual Constituio, mas foram
recepcionados pelo esprito do texto constitucional.
Assim no resta dvida alguma tratar-se de ato discricionrio e dependente de requerimento ao rgo
competente, assim como no estamos diante de direito pblico subjetivo; ao contrrio, encontra-se dentro do poder
discricionrio o deferimento da nacionalidade.
7.3 NATURALIZAO EXTRAORDINRIA QUINZENRIA
A naturalizao extraordinria contemplada no art. 12, II, b da CF e procura atender aos estrangeiros de
outras nacionalidades que no as contempladas na alnea a assim como os originrios de lngua portuguesa que
no conseguiram atender aos requisitos da naturalizao ordinria. Assim vem prevista a naturalizao
extraordinria:
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze
anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.
As condies para alcanar a nacionalidade mediante naturalizao vm especificadas no Estatuto do
Estrangeiro, no entanto a Constituio traa as linhas bsicas da naturalizao, e para aquele de qualquer nacio-
nalidade so exigidos mais de 15 anos de residncia ininterruptos e no haver sofrido condenao criminal.
Temos aqui a chamada naturalizao extraordinria, uma vez que no h outras exigncias alm daquelas
duas traadas no texto constitucional.
A doutrina majoritria considera que a naturalizao extraordinria direito pblico subjetivo do interessado,
estando, pois o Brasil obrigado a conceder a naturalizao requerida.
ATENO
O direito brasileiro no contempla mais a naturalizao tcita,
exigindo para qualquer naturalizao o requerimento, ou seja, depende de
manifestao de vontade do interessado.
8 PORTUGUESES RECIPROCIDADE
O art. 12, 1 da CF contempla a possibilidade de o portugus, mesmo sem se naturalizar brasileiro, exera os
direitos de brasileiro, desde que idntico tratamento seja conferido aos brasileiros em Portugal. O dispositivo
constitucional contempla:
1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros,
sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.
Aqui o portugus, tendo reconhecido a reciprocidade, passa a exercitar os direitos de um brasileiro. Essa
equiparao, no entanto exclui direitos exclusivos de brasileiro.
Cumpre ainda ressaltar que mesmo existindo a reciprocidade o ato de concesso depende da aquiescncia do
Estado brasileiro. Nesse sentido j foi deciso do STF:
A norma inscrita no art. 12, 1 da Constituio da Repblica que contempla, em seu texto, hiptese
excepcional de quase-nacionalidade no opera de modo imediato, seja quanto ao seu contedo eficacial, seja no
que se refere a todas as conseqncias jurdicas que dela derivam, pois, para incidir, alm de supor o
pronunciamento aquiescente do Estado brasileiro, fundado em sua prpria soberania, depende, ainda, de
requerimento do sdito portugus interessado, a quem se impe, para tal efeito, a obrigao de preencher os
requisitos estipulados pela Conveno sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre brasileiros e portugueses. (Ext
890, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 5-8-04, DJ de 28-10-04)
ATENO
O portugus equipara-se ao brasileiro naturalizado, no podendo ocupar
cargos que sejam privativos de brasileiro nato.
Como dito antes, a nacionalidade normalmente s perdida quando o brasileiro adquire outra de modo
voluntrio, aqui aquele que j era brasileiro foi contemplado por lei estrangeira que lhe conferiu uma
nacionalidade (por exemplo, italiana), assim no teria nenhum sentido ele perder a sua primeira nacionalidade
(brasileira) eis que no decorreu de sua vontade.
Na situao aqui posta, seria um verdadeiro despropsito o brasileiro perder a sua nacionalidade na medida
em que, se, por exemplo, uma lei de um pas estrangeiro atribusse a todos os atuais brasileiros outra nacionalidade,
automaticamente no teramos mais nenhum brasileiro, logo desapareceria o elemento humano do Estado
brasileiro, o que seria inconcebvel.
Veja que a aquisio dessa outra nacionalidade independe da vontade do brasileiro que, por determinao
legal de outro pas, passou a ostentar outra nacionalidade. Assim o texto da alnea a, que mantem a nacionalidade
brasileira na situao que sita, de elevada coerncia.
11.2.2. IMPOSIO DE NATURALIZAO EM OUTRO PAS
Contempla o inc. II, alnea b que o brasileiro que se naturalizar em outro pais por de imposio de
naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para
permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis; no perder a nacionalidade brasileira.
Estamos aqui igualmente diante da aquisio de outra nacionalidade de forma involuntria.
Veja que a naturalizao de algum pressupe ato de vontade, no entanto, na situao posta no preceito
constitucional o brasileiro se v forado a se naturalizar em outro pas para que possa continuar a exercer seus
direitos civis. Os direitos humanos ganham dimenso global e so reconhecidos pela declarao dos direitos
humanos da ONU de 1948, razo pela qual, o exerccio dos direitos civis no podem estar condicionados
naturalizao, logo, se for exigido de um brasileiro a naturalizao como condio para permanncia em outro pas
ou para o exerccio de direitos civis, ele no perder a sua nacionalidade brasileira, no obstante tenha adquirido
outra nacionalidade.
Cumpre por ultimo lembrar que a perda da nacionalidade somente poder se dar por norma constitucional,
no sendo admissvel norma infraconstitucional criar novas hipteses de perda de nacionalidade.
ATENO
Brasileiro nato pode perder sua nacionalidade
12.2 POLIPTRIDA
O poliptrida, decorrente do conflito positivo de critrios adotados por diferentes Estados, aquele que
detem mais de uma nacionalidade. Se algum nasce em um pas que adota o jus solis, sendo filho de pais originrios
de um Estado que adota o jus sanguinis, teremos, em respeito soberania de cada um desses Estados, uma dupla
nacionalidade, eis que perante a lei do local de nascimento, a criana carregar a nacionalidade originria deste
Estado, j para o Estado de origem dos pais da criana ela carregar a nacionalidade dos seus pais.
Esta criana, pois, carregar duas nacionalidades, a do local de seu nascimento e a do Estado de origem de
seus pais.
12.3 APTRIDA
O aptrida gerado a partir do conflito negativo de critrios definidores da nacionalidade originria. Assim, se
algum nasce em um pas que adota exclusivamente o jus sanguinis e filho de um casal originrio de um pas que
adota exclusivamente o jus solis, a criana na ter a nacionalidade do local de nascimento, nem tampouco ter a
nacionalidade dos pais.
A previso de registro na repartio brasileira competente resolve esse problema, onde, apesar de no nascer
com a nacionalidade brasileira de forma automtica, basta que os pais se dirijam repartio e promovam o registro
para que seja a criana, a partir do registro, considerada brasileira nata.