EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO/SP

Processo n XXX

PATRCIA GOULART DE BRAGANA E JUNQUEIRA, devidamente

qualificada nos autos da presente ao penal, por seu Advogado devidamente
habilitado nos referidos autos e que esta subscreve, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, interpor:

EMBARGOS DE DECLARAO

com base no art. 619 do CPP, contra o venervel acrdo de fls. ____,
requerendo desde j o conhecimento dos embargos, com o consequente
esclarecimento da deciso, em vista das seguintes razes:
 EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO/SP

RAZES DE EMBARGO

Processo n: XXX

Embargante: PATRCIA GOULART DE BRAGANA E JUNQUEIRA

Embargada: KAMYLLA PROENA DE ALBUQUERQUE

Egrgio Tribunal de Justia,

Colenda Cmara Criminal,

I DOS FATOS

A embargada publicou caluniosamente em uma rede social uma

mensagem falsa a respeito da embargante que em (data) representou uma
queixa crime a fim que fossem apurados os fatos e condenada a querelada por
crime contra a honra.

Contudo, antes mesmo de dar qualquer prosseguimento ao processo, o

MM. Juiz Titular, sob o fundamento de que a existncia de causa de aumento
de pena (art. 141, III do CP) no interfere na verificao da maior gravidade do
crime, que se deu por meio que facilite a divulgao, entendeu que a conduta
narrada na inicial (art. 138 do CP), constitui infrao de menor potencial
ofensivo

Em (data) foi interposto recurso de apelao ao Tribunal de Justia que

sentena condenatria, proferiu o seguinte acrdo:
 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. CRIME CONTRA A
HONRA. RECURSO CONTRA A DECISO QUE
DETERMINOU A REMESSA DOS AUTOS AO JUIZADO
ESPECIAL CRIMINAL. FALTA DE PREPARO. AO
PENAL PRIVADA. ART. 806 DO CPP. DESERO.
RECURSO NO CONHECIDO. Tratando-se de ao
intentada mediante queixa imprescindvel que seja
realizado o prvio preparo do recurso com o pagamento
das custas, nos termos do art. 806, 2, do CPP, sob
pena de se caracterizar a desero. Recurso no
conhecido.

II DO MRITO

Em um Estado Democrtico de Direito, a garantia da jurisdio e,

principalmente, o princpio constitucional da fundamentao das decises no
admitem a prolao de uma deciso qualquer. fundamental que o ato
decisrio possua requisitos mnimos (clareza, coerncia, lgica e
exaustividade) sob pena de invalidade, segundo o disposto no art. 93, IX, da
CR/88:

Art. 93, IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero

pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade,
podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias
partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais
a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no
prejudique o interesse pblico informao;

A deciso deve ser passvel de ser compreendida, por elementar, sob

pena de tornar-se um mero rebusqueio intil de teses jurdicas sem nenhum
valor ou utilidade. Da mesma forma que a acusao deve ser clara, coerente e
lgica, sob pena de inpcia e rejeio liminar, a deciso deve revestir-se
desses mesmos atributos (infelizmente para o direito processual no existem
sentenas ineptas). A exaustividade da deciso significa que dever do juiz
analisar e decidir acerca de todas as teses acusatrias e defensivas,
acolhendo-as ou no, mas sempre enfrentando e fundamentando cada uma,
sob pena de omisso e, dependendo da gravidade, gerar um ato defeituoso
insanvel (nulo, portanto).
 No caso apresentado, o tribunal no conheceu o recurso, sob a
alegao de ser indispensvel o pagamento prvio das custas, nos termos do
2, do art. 806, do Cdigo de Processo Penal:

Art. 806. Salvo o caso do art. 32, nas aes intentadas mediante
queixa, nenhum ato ou diligncia se realizar, sem que seja
depositada em cartrio a importncia das custas.

2 A falta do pagamento das custas, nos prazos fixados em lei, ou

marcados pelo juiz, importar renncia diligncia requerida ou
desero do recurso interposto.

Ocorre que, como possvel verificar, ao contrrio do alegado no

Acrdo proferido, o supracitado dispositivo legal no exige o pagamento
prvio das custas.

Na hiptese dos autos, no h na legislao processual ptria qualquer

determinao de prazo para recolhimento das custas. Deste modo, no
havendo qualquer prazo fixado em lei, o prazo para tal pagamento deveria ter
sido definido pelo juzo de primeira instncia, pois cabia a ele, quando do
recebimento da interposio do recurso, fixar o prazo para efetivao do
preparo e determinar a intimao do recorrente para efetuar o recolhimento,
sob pena de desero.

Esse , inclusive, o entendimento dos Tribunais Superiores:

PENAL E PROCESSO PENAL. RECURSO EM HABEAS

CORPUS . 1. AO PENAL PRIVADA. EXTINO DA
PUNIBILIDADE PELA PEREMPO. AUSNCIA DE
PROPOSTA DE SUSPENSO CONDICIONAL DO
PROCESSO. TEMAS NO ANALISADOS NA ORIGEM.
SUPRESSO DE INSTNCIA. 2. APELAO NO
CONHECIDA. RECURSO CONSIDERADO DESERTO.
AUSNCIA DE PREPARO. ART. 806, 2, DO CPP.
NECESSIDADE DE INTIMAO PARA
RECOLHIMENTO. PRECEDENTES DO STJ. 3.
RECURSO CONHECIDO. EM PARTE E, NESSA PARTE,
PROVIDO. [...] 2. A Corte local denegou a ordem no
prvio mandamus, por considerar correto o no
 conhecimento do recurso pela Turma Recursal, com
fundamento no art. 806, 2, do CPP. Porm, a
jurisprudncia do STJ pacificou o entendimento no
sentido de que a desero do recurso em ao penal
privada no decorre da mera ausncia de
recolhimento das custas devidas, devendo ser
oportunizada ao recorrente a efetivao do preparo.
Precedentes. (REsp 1416920/GO, Rel. Ministro
Sebastio Reis Jnior, Sexta Turma, julgado em
05/05/2015, DJe 14/05/2015). Assim, tendo o recorrente
recolhido o preparo aps a intimao, invivel julgar
deserto o recurso na hiptese dos autos. 3. Recurso
em habeas corpus parcialmente conhecido, para, nesta
parte, dar-lhe provimento, determinado o retorno dos
autos Turma Recursal, para julgamento do recurso
interposto pelo querelado. (RHC. N. 74.327/RS, Rel.
Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA, Quinta
Turma, DJe 10/2/2017 grifo nosso).

III DOS PEDIDOS

Como essa falta de apreciao pode ser suprida no julgamento de

embargos de declarao, servem estes, para requerer, que seja suprida
apontada omisso.

Incontroversamente, menos pelo que ora argumenta, mas muito mais

pelo que ser aclarado pelos nobres e eminentes Magistrados, com a
competncia e inteligncia, como de iterativo proceder, sobremaneira o seu
digno Relator.

Nesses Termos,

Pede Deferimento.
So Paulo/SP, 12 de abril de 2017.

ADVOGADO

OAB/UF