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1.1. Conceito:
Diz respeito ao juzo de CENSURA, ao juzo de REPROVABILIDADE pessoal
que se faz sobre a conduta tpica e ilcita praticada pelo agente. Segundo
Francisco de Assis Toledo, consiste na exigncia de um juzo de reprovao
jurdica que se apoia sobre a crena fundada na experincia da vida cotidiana
de que ao homem dada a possibilidade de, em certas circunstncias, agir de
outro modo.
Como afirmou Kant, algum s pode ser punido se for digno de punio, ou
seja, se tendo conscincia de seus deveres impostos por uma ordem legtima,
tenha-os descumprido voluntariamente. (...)
O direito como uma ordem idealizada, ou seja, de dever ser, s pode ser
vinculante, caso se compreenda o homem a partir de uma ideia correlata, isto
, como pessoa responsvel, dotada de autonomia tica. Nas palavras de
Welzel, enquanto a coao converte o homem em mero objeto de influncia
fsica, faz dele uma coisa entre as coisas, a obrigatoriedade impe-lhe a
responsabilidade por uma ordem em sua vida dotada de sentido, fazendo
dele o sujeito conformador de sua vida. Dever jurdico e pessoa responsvel
so, portanto, conceitos indissociveis.
PARTE OBJETIVA
PURAMENTE FORMAL -
ANTIJURIDICIDADE CONTRARIEDADE DO
FATO COM A NORMA
CRIME
IMPUTABILIDADE +
PARTE SUBJETIVA CULPABILIDADE
DOLO/CULPA
formal e material -
CRIME ANTIJURIDICIDADE contrariedade do fato norma
desde que cause danos sociais
IMPUTABILIDADE +
DOLO/CULPA (requistios
CULPABILIDADE psicolgicos) +
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA
DIVERSA (requisito normativo)
objetiva - conduta,
resultado naturalistico,
nexo de causalidade e
adequao tipica
TIPICIDADE
subjetiva - dolo/culpa. O
dolo natural, sem
consciencia da ilicitude.
Apenas consciencia do fato
CRIME
ANTIJURIDICIDADE formal e material
IMPUTABILIDADE +
POTENCIAL CONSCIENCIA
CULPABILIDADE DA ILICITUDE +
INEXIGIBILIDADE DE
CONDUTA DIVERSA
(i) IMPUTABILIDADE:
Embriaguez voluntria (art. 28, II): mesmo sendo completa, permite a punio
do agente, tendo em vista a TEORIA DA ACTIO LIBERA IN CAUSA. Esta representa
a situao em que o agente, no estado de no-imputabilidade, causador, por ao ou
omisso, de algum resultado punvel, tendo se colocado naquele estado, ou
propositadamente, com a inteno de produzir o resultado lesivo, ou sem essa
inteno, mas tendo previsto a possibilidade do resultado, ou, ainda, quando a podia
ou devia prever. Ou seja, se a ao foi livre na causa, ou seja, no ato de ingerir bebida
alcolica, poder o agente ser responsabilizado pelo resultado.
Em que pese existir a distino entre lei e ilicitude, muitas vezes aquilo que
chamamos de erro de proibio direto (erro sobre o contedo proibitivo da norma)
acabar, como consequncia ltima, desembocando no desconhecimento da prpria lei,
por mais que nos esforcemos tecnicamente para tentar entender o contrrio.
a) ESSENCIAL
Recai sobre circunstncia que configura elemento essencial do tipo; falsa percepo da
realidade sobre um elemento do crime. Pode ocorrer nos crimes omissivos
imprprios, por ex. quando o agente desconhece sua posio de garantidor.
Recai sobre dados diversos dos elementos constitutivos do tipo penal (ou seja, sobre as
circunstancias e fatores que circundam a figura tpica). A infrao penal subsiste.
(i) erro sobre a pessoa art. 20, 3, CP;
(ii) erro sobre o objeto;
(iii) erro sobre as qualificadoras: o agente responde apenas pelo crime
efetivamente praticado;
(iv) erro sobre o nexo causal (aberratio causae) - o sujeito, acreditando
ter produzido o resultado, pratica nova conduta com finalidade diversa e ao
final se constata que foi esta ultima que produziu o resultado; irrelevante para o
direito penal; o dolo geral e envolve todo o desenrolar da ao tpica;
(v) erro na execuo (aberratio ictus) art. 73, CP o agente no se
engana quanto pessoa que desejava atacar, mas age de modo desastrado,
errando seu alvo e acertando pessoa diversa.
Espcies: (a) com unidade simples: o agente atinge apenas a pessoa
diversa da desejada, sendo punido cf. art. 20, 3; (b) com unidade complexa:
atinge a pessoa inicialmente desejada e, culposamente, outra pessoa; aplica-se a
regra do concurso formal prprio.
Caso haja dolo direto ou mesmo eventual em relao s demais pessoas atingidas, aplica-
se a regra do concurso formal imprprio;
(vi) resultado diverso do pretendido (aberratio criminis- art. 74, CP): o
agente desejava cometer um crime, mas, por erro na execuo, acaba por
cometer outro. Espcies: (a) com unidade simples: o agente atinge somente
bem jurdico diverso do pretendido, respondendo por culpa, se o fato for previsto
como crime culposo. Entretanto, se o resultado previsto como crime culposo for
menos grave ou se o crime no tiver modalidade culposa, deve-se desprezar a
regra do art. 74, segundo parte da doutrina. (b) com unidade complexa: atinge
o bem jurdico desejado e, culposamente, outro bem; aplica-se a regra do
concurso formal prprio. Caso haja dolo direto ou mesmo eventual em relao aos
demais bens atingidos, aplica-se a regra do concurso formal imprprio.
(i) Espcies:
a) Erro de proibio direto;
Ex: turista holands que vem ao Brasil e, aps olhar vdeo de divulgao
em que brasileiros fumavam cigarro de palha, imagina que o uso da maconha
seja permitido no Brasil. Ao chegar no Rio, acende o cigarro de maconha e
surpreendido pela autoridade policial. Repare que o agente errou sobre o
contedo proibitivo da norma, razo pela qual o seu erro ser considerado
direto.
Ex2: caador que reside no interior do Brasil e que, mesmo aps a Lei n
9.605/98, continua a caar capivaras para seu sustento, desconhecendo o carter
ilcito de sua conduta.
Art. 20, 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h
iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.
Logo, se for:
i) escusvel, isenta de pena;
ii) inescusvel, permite a punio por crime culposo, se previsto (culpa
imprpria). Ex: (A) mata desafeto (B) por supor erroneamente que
este (B) estava sacando uma arma para lhe (A) matar, quando, em
verdade, B estava apenas tirando a carteira do bolso para quitar um
dbito com outrem. Se a situao de fato imaginada por A
(pressupostos fticos da legtima defesa injusta agresso atual)
tivesse realmente ocorrido, sua conduta seria legtima.
Obs: Para Jescheck, acompanhado por LFG, o erro que recai sobre
situao de fato das descriminantes putativas no pode ser considerado nem
erro de tipo nem erro de proibio, e sim ERRO SUI GENERIS.
Zaffaroni distingue com clareza, nos crimes omissivos, o erro que recai
sobre os elementos objetivos do tipo (erro de tipo) daquele que incide sobre o
mandamento (erro de proibio mandamental culpabilidade). O erro de tipo
diz respeito quele que se relaciona situao objetiva de que se deriva a
posio de garantidor (pai, mdico, etc), ao passo que o erro de proibio se
liga ao desconhecimento do dever de cuidado derivado dessa proibio.
Ex: banhista que deixa de prestar socorro a uma criana que estava se
afogando numa lagoa porque acredita que, pelo fato de no saber nadar,
correria risco pessoal, quando, na verdade, a profundidade da lagoa permitia o
socorro por causa de sua estatura, incorre em erro de tipo; j aquele que,
podendo prestar socorro vtima que se afogava, no o faz porque, em
virtude da ausncia de qualquer vnculo pessoal com ela, acreditava no estar
obrigado a isto, incorre em erro de proibio.
O erro de proibio pode ser evitvel (vencvel, inescusvel) ou
inevitvel (invencvel, escusvel). As suas consequncias esto no art. 21, que
prev que, se inevitvel o erro, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de
um sexto a um tero.
1 Informativo 684: Ato contnuo, o decano da Corte, Min. Celso de Mello admitiu a possibilidade de
configurao do crime de lavagem de valores mediante dolo eventual, com apoio na teoria da cegueira
deliberada, em que o agente fingiria no perceber determinada situao de ilicitude para, a partir da,
alcanar a vantagem pretendida. No mesmo sentido a Ministra Rosa Weber (fl. 1273 do acrdo)
do tipo JURDICOS DA LICITUDE da conduta
Exclui a CULPABILIDADE, se
Exclui sempre o DOLO, se poderia ser
INEVITVEL ou ESCUSVEL.
evitado, responde pela culpa, caso haja
Diminui a pena, se EVITVEL ou
previso da forma culposa do delito.
INESCUSVEL.
Exclui CRIME Exclui PENA
No se confunde com a ideia de ERRO DE No se confunde com a ideia de ERRO
FATO DE DIREITO
CAUSALISTAS: quando esto diante de CAUSALISTAS: quando esto diante de
ERRO DE TIPO ESCUSVEL afastam a ERRO DE PROIBIO ESCUSVEL
CULPABILIDADE; para os FINALISTAS, afastam a CULPABILIDADE; para os
afasta a prpria TIPICIDADE FINALISTAS, afasta a CULPABILIDADE
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ADPF 46, Min. MARCO AURLIO, Relator p/ Acrdo: Min. EROS GRAU, Pleno, julgado em 05/08/2009
(...) O SERVIO POSTAL - conjunto de atividades que torna possvel o envio de correspondncia, ou objeto postal, de um
remetente para endereo final e determinado --- NO CONSUBSTANCIA ATIVIDADE ECONMICA EM SENTIDO ESTRITO. Servio
postal SERVIO PBLICO. 2. A atividade econmica em sentido amplo gnero que compreende duas espcies, o servio
pblico e a atividade econmica em sentido estrito. Monoplio de atividade econmica em sentido estrito, empreendida por
agentes econmicos privados. A exclusividade da prestao dos servios pblicos expresso de uma situao de PRIVILGIO.
Monoplio e privilgio so distintos entre si; no se os deve confundir no mbito da linguagem jurdica, qual ocorre no vocabulrio
vulgar. 3. A Constituio do Brasil confere Unio, em carter exclusivo, a explorao do servio postal e o correio areo nacional
[artigo 20, inciso X]. 4. O servio postal prestado pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos - ECT, empresa pblica,
entidade da Administrao Indireta da Unio, criada pelo decreto-lei n. 509, de 10 de maro de 1.969. 5. imprescindvel
distinguirmos o regime de privilgio, que diz com a prestao dos servios pblicos, do regime de monoplio sob o qual,
algumas vezes, a explorao de atividade econmica em sentido estrito empreendida pelo Estado. 6. A Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos deve atuar em regime de exclusividade na prestao dos servios que lhe incumbem em situao de
privilgio, o privilgio postal. 7. Os regimes jurdicos sob os quais em regra so prestados os servios pblicos importam em que
essa atividade seja desenvolvida sob privilgio, inclusive, em regra, o da exclusividade. 8. Argio de descumprimento de preceito
fundamental julgada improcedente por maioria. O Tribunal deu interpretao conforme Constituio ao artigo 42 da Lei n.
6.538 para restringir a sua aplicao s atividades postais descritas no artigo 9 desse ato normativo.
I - recebimento, transporte e entrega, no territrio nacional, e a
expedio, para o exterior, de carta e carto-postal;
II - recebimento, transporte e entrega, no territrio nacional, e a
expedio, para o exterior, de correspondncia agrupada:
III - fabricao, emisso de selos e de outras frmulas de
franqueamento postal.
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CRIMINAL. HC. UTILIZAO DE SELOS, SINAIS AUTENTICADORES E DOCUMENTOS FALSOS. COMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR.
LUGAR DA CONSUMAO DO CRIME. LOCAL DA APRESENTAO DOS DOCUMENTOS FALSOS. COMPETNCIA EM RAZO DA
MATRIA. INTERESSE DA ECT E DA CEF. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL DO ESTADO DE TOCANTINS EVIDENCIADA. (...) Mesmo
que possa ter sido prejudicado o fisco do Estado do Par, sobressai o interesse das Empresas Pblicas Federais envolvidas, uma
vez que a utilizao de vales-postais e sinais de autenticao falsificados so crimes contra o servio postal e contra a f pblica,
em ofensa aos servios e interesses da ECT e da CEF, justificando a competncia da justia federal em razo da matria. (...).
Ordem denegada. (HC 200300838733, GILSON DIPP, STJ - QUINTA TURMA, 06/10/2003)
Art. 39 - REPRODUO E ADULTERAO DE PEA
FILATLICA
Art. 39 - Reproduzir ou alterar selo ou pea filatlica de valor para coleo, salvo
quando a reproduo ou a alterao estiver visivelmente anotada na face ou no verso do
selo ou pea: Pena: deteno, at dois anos, e pagamento de trs a dez dias-multa.
FORMA ASSIMILADA
Pargrafo nico - Incorre nas mesmas penas, quem, para fins de comrcio, faz uso de
selo ou pea filatlica de valor para coleo, ilegalmente reproduzidos ou alterados.
Violao de correspondncia
Art. 45 - REPRESENTAO
Art. 45 - A autoridade administrativa, a partir da data em que tiver cincia da prtica
de crime relacionado com o servio postal ou com o servio de telegrama, obrigada a
representar, no prazo de 10 (dez) dias, ao Ministrio Pblico Federal contra o autor ou
autores do ilcito penal, sob pena de responsabilidade.
LEI 9.472/97
Art. 183. Desenvolver clandestinamente atividades de telecomunicao: Pena - deteno
de dois a quatro anos, aumentada da metade se houver dano a terceiro, e multa de R$
10.000,00 (dez mil reais).
Art. 215. Ficam revogados: (...) I - a Lei n 4.117, de 27 de agosto de 1962, SALVO
quanto a matria penal no tratada nesta Lei e quanto aos preceitos relativos
radiodifuso;
INSIGNIFICNCIA:
Rdio comunitria: prevista na Lei 9.612/98. A 1. E 2 Turmas do STF (HC
104530/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 28.9.2010 e HC 115729), em carter
excepcional, reconheceram a aplicao do princpio da insignificncia.
Razes: i) baixa potncia; ii) a rdio era operada em pequena cidade no interior gacho,
com cerca de dois mil habitantes, distante de outras emissoras de rdio e televiso e de
aeroportos, o que demonstraria ser remota a possibilidade de causar algum prejuzo para
outros meios de comunicao. Acresceu-se que, em comunidades localizadas no
interior de to vasto pas, nas quais o acesso informao no seria amplo como
nos grandes centros, as rdios comunitrias surgiriam como importante meio
de divulgao de notcias de interesse local, de modo que no se vislumbraria,
na situao em apreo, reprovabilidade social da ao dos pacientes. Ademais,
observou-se que fora pleiteada, ao Ministrio das Comunicaes, a autorizao
para execuo do servio de radiodifuso em favor da mencionada rdio. Tese
foi reafirmada no julgamento do HC 115729, Rel. Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 18/12/2012.
STJ. 5 Turma. AgRg no REsp 1.304.262-PB, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em
16/4/2015 (Info 560).
STJ. 6 Turma. AgRg no AREsp 599.005-PR, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em
14/4/2015 (Info 560).
Questes pontuais:
A lei que regulamentou as rdios comunitrias no importou na sua
descriminalizao (h necessidade de autorizao).
Radioamador: controvertido se infrao administrativa ou se crime.
Televiso a cabo considerado servio de telecomunicao.
No cabe princpio da insignificncia no provedor de internet.
Outras jurisprudncias:
XI - infringir o disposto no artigo 106 ou 1074: Pena: deteno de 1 (um) a 3 (trs) anos
e expulso.
CONCURSO DE CRIMES:
Concurso material como o recolhimento nico, NO H que se falar em
um crime PARA CADA UM DOS EMPREGADOS da empresa. O crime ser
NICO para CADA COMPETNCIA em que ocorrer a omisso o mesmo
vale para omisso em vrios estabelecimentos da mesma empresa num
mesmo ms. Contudo, em caso de OMISSO tambm do recolhimento de
IPI, IRPF, a sim haver CONCURSO MATERIAL.
Crime continuado uma nica omisso j configura o crime, de modo que a
cada omisso mensal, h crime autnomo. Assim, se houver omisso em
vrios meses, pode-se falar em continuidade delitiva. Ainda que haja intervalo
de um ou dois meses, pode persistir a continuidade.
O STJ admite a continuidade delitiva entre os crimes dos arts. 168-A e 337-A,
CP: 3. Em funo da melhor hermenutica, os crimes descritos nos arts. 168-A e 337-
A, apesar de constarem em ttulos diferentes no Cdigo Penal e serem, por isso,
topograficamente dspares, refletem delitos que guardam estreita relao entre si,
portanto cabvel o instituto da continuidade delitiva (art. 71 do CP). O agente cometeu
delitos anlogos, descritos nos arts. 168-A e 337-A do Cdigo Penal, na administrao
de empresas diversas, mas de idntico grupo empresarial, durante semelhante perodo,
no mesmo espao geogrfico (cidade de Porto Alegre/RS) e mediante similar maneira de
execuo, portanto tem lugar a fico jurdica do crime continuado (art. 71 do CP).
(STJ, REsp 1212911/RS, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA
TURMA, julgado em 20/03/2012, DJe 09/04/2012).
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1o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e
presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal.
2o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes,
desde que:
I - (VETADO) II - o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela
previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais.
3o Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e
dez reais), o juiz poder reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa.
4o O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos
benefcios da previdncia social.
STJ entende que aplicvel o princpio da insignificncia no crime de
sonegao de contribuio previdenciria.
TRF1 tambm possui vrios julgados admitindo
Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes
contra a ordem tributria previstos nos arts. 1o e 2o da Lei no 8.137, de
27 de dezembro de 1990, e aos crimes contra a Previdncia Social,
previstos nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 (Cdigo Penal), ser encaminhada ao Ministrio
Pblico depois de proferida a deciso final, na esfera administrativa,
sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. (Redao
dada pela Lei n 12.350, de 2010)
1o Na hiptese de concesso de parcelamento do crdito tributrio,
a representao fiscal para fins penais somente ser encaminhada ao
Ministrio Pblico aps a excluso da pessoa fsica ou jurdica do
parcelamento. (Includo pela Lei n 12.382, de 2011).
2o suspensa a pretenso punitiva do Estado referente aos crimes
previstos no caput, durante o perodo em que a pessoa fsica ou a
pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver
includa no parcelamento, desde que o pedido de parcelamento tenha
sido formalizado antes do recebimento da denncia criminal.
(Includo pela Lei n 12.382, de 2011).
3o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso
da pretenso punitiva. (Includo pela Lei n 12.382, de 2011).
4o Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no caput quando
a pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o
pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos, inclusive
acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento.
(Includo pela Lei n 12.382, de 2011).
5o O disposto nos 1o a 4o no se aplica nas hipteses de vedao
legal de parcelamento. (Includo pela Lei n 12.382, de 2011).
6o As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei no 9.249, de 26
de dezembro de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e aos
inquritos e processos em curso, desde que no recebida a denncia
pelo juiz. (Includo pela Lei n 12.382, de 2011).
[Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n
8.137, de 27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de
1965, quando o agente promover o pagamento do tributo ou
contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da
denncia.]
Segundo o TRF1:
4. Comete o crime do art. 312, 1, do CP, na modalidade peculato-furto,
o agente que, embora no tendo a posse do dinheiro, o subtrai, ou
concorre para que seja subtrado, em proveito
prprio, benefcio previdencirio de segurado falecido, utilizando-se da
facilidade que o cargo ocupado poca dos fatos lhe oferecia.