AlfaCon Concursos Públicos

CONTEÚDO PROGRAMÁTICO
ÍNDICE
Direitos Fundamentais���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2
As Cláusulas Pétreas e os Direitos Fundamentais����������������������������������������������������������������������������������������������������2
Direitos X Garantias�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������2
Força Normativa dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos�������������������������������������������������������������������3
Tribunal Penal Internacional – TPI����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
Aplicabilidade das Normas Constitucionais – Eficácia dos Direitos Fundamentais������������������������������������������4
Eficácia Vertical e Horizontal��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������6
Dimensão Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais�����������������������������������������������������������������������������������6

Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com
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Direitos Fundamentais
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais
→→ TITULARIDADE E DESTINATÁRIOS DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS:
Quem são os destinatários dos direitos fundamentais?
A própria Constituição Federal responde a esta pergunta quando diz, no caput do Art. 5°, que são
destinatários “os brasileiros e estrangeiros residentes no país”. Mas será que é necessário residir no
país para que o estrangeiro tenha direitos fundamentais?
Imaginemos um avião cheio de alemães que está fazendo uma escala no aeroporto internacional
de Cascavel-PR. Nenhum dos alemães reside no país. Seria possível entrar no avião e matar todas
aquelas pessoas, haja vista não serem titulares de direitos fundamentais por não residirem no país? É
claro que não.
Para melhor se compreender o termo “residente”, o STF o tem interpretado de forma mais ampla
no sentido de abarcar todos aqueles que estão no país. Ou seja, todos os que estão no território brasi-
leiro, independentemente de residirem no país, são titulares de direitos fundamentais.
Mas será que para ser titular de direitos fundamentais é necessário ter a condição humana? Ao
contrário do que parece, não é necessário. São reconhecidas como titulares de direitos fundamentais
as pessoas jurídicas.
Ressalta-se que isso não se refere apenas às pessoas jurídicas de direito privado, mas também às
pessoas jurídicas de direito público.
BRASILEIROS NATOS OU NATURALIZADOS (Art. 5° caput)
ESTRANGEIROS RESIDENTES NO PAÍS (Art. 5° caput)
˃˃ ESTRANGEIROS EM TRÂNSITO NO PAÍS (STF) – não todos.
˃˃ PESSOAS JURÍDICAS, quando o direito for compatível com a sua personalidade.
As Cláusulas Pétreas e os Direitos Fundamentais
O Art. 60, § 4° da Constituição Federal traz o rol das chamadas Cláusulas Pétreas.
→→ “§ 4° – Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir:
I – a forma federativa de Estado;
II – voto direto, secreto, universal e periódico;
III – a separação dos Poderes;
IV – OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS.”
As Cláusulas Pétreas são núcleos temáticos formados por institutos jurídicos de grande impor-
tância, os quais não podem ser retirados da Constituição. Convém observar que o texto proíbe a
abolição destes princípios, mas não impede que eles sejam modificados, no caso, para melhor.
É importante notar que o texto constitucional prevê, no inciso IV, como sendo Cláusulas Pétreas
apenas os Direitos e garantias individuais. Pela literalidade da Constituição, não são todos os direitos
fundamentais que são protegidos por este instituto, mas apenas os de caráter individual.
Contudo, para o STF e para as bancas, especialmente a CESPE, todos os direitos fundamentais
são considerados direitos fundamentais.
Direitos X Garantias
˃˃ DIREITOS: são bens, vantagens prescritos na norma constitucional, são normas de conteúdo
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declaratório (por exemplo: direito à honra, locomoção).

GARANTIAS: são os instrumentos por meio dos quais se assegura o exercício dos Direitos Fun-
damentais. Trata-se de normas de conteúdo assecuratório, preservando o direito declarado (por
exemplo: indenização por dano à honra, Habeas Corpus para garantir a locomoção).
ATENÇÃO: toda Garantia é um direito. Garantias são diferentes de remédios constitucionais.
→→ Estes últimos são espécie do gênero garantia. Isso porque, uma vez consagrado o direito, a sua
garantia nem sempre estará nas regras definidas constitucionalmente como remédios constitu-
cionais (ex.: Habeas Corpus, Habeas Data etc.). Em determinadas situações, a garantia poderá
estar na própria norma que assegura o direito. Vejamos dois exemplos:
Ex.1: é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre-exercício dos
cultos religiosos — Art. 5.º, VI (direito) —, garantindo-se na forma da lei a proteção aos locais de
culto e suas liturgias (garantia);
Ex.2: direito ao juízo natural (direito) — o Art. 5.º, XXXVII, veda a instituição de juízo ou
tribunal de exceção (garantia).

Força Normativa dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos

→→ Uma regra muito importante para provas de concursos é a que está prevista no parágrafo 3° do
Art. 5°:
“§ 3° Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados,
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos
membros, serão equivalentes às emendas constitucionais.”
Esse dispositivo constitucional apresenta a chamada Força Normativa dos Tratados Interna-
cionais de Direitos Humanos.
→→ Segundo o texto constitucional, é possível que um tratado internacional de direitos humanos
possua força normativa de emenda constitucional, desde que preencha os seguintes requisitos:
˃˃ é preciso que fale de direitos humanos;.
˃˃ é preciso que seja aprovado nas duas Casas legislativas do Congresso Nacional, ou seja, na
Câmara dos Deputados e no Senado Federal;
˃˃ é preciso que seja aprovado em dois turnos em cada Casa;
˃˃ é preciso que seja aprovado por 3/5 dos membros em cada turno de votação, em cada Casa.
Preenchidos estes requisitos, o Tratado Internacional terá força normativa de Emenda à Consti-
tuição.
Mas surge a seguinte questão: e se o Tratado Internacional for de direitos humanos e não preen-
cher os requisitos constitucionais previstos no § 3° do Art. 5° da Constituição? Qual será sua força
normativa? Segundo o STF, caso o Tratado Internacional fale de direitos humanos, mas não preencha
os requisitos do § 3° do Art. 5° da CF, ele terá força normativa de Norma Supralegal.
Ainda temos os tratados internacionais que não falam de direitos humanos. São tratados que
falam de outros temas, como, por exemplo, comércio. Esses tratados possuem força normativa de Lei
Ordinária.
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Tribunal Penal Internacional – TPI

→→ Temos outra regra muito importante prevista no § 4° do Art. 5° da Constituição:
“§ 4° O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação tenha mani-
festado adesão.”
Trata-se do chamado “Tribunal Penal Internacional”. Mas o que é o Tribunal Penal Internacio-
nal? É uma corte permanente, localizada em Haia, na Holanda, com competência de julgamento dos
crimes contra a humanidade. É um Tribunal, pois tem função jurisdicional; é Penal, porque só julga
crimes; é Internacional, haja vista sua competência não estar restrita à fronteira de um só Estado.
Mas é preciso esclarecer: o TPI não julga qualquer tipo de crime. São julgados apenas os crimes
que tenham repercussão para toda a humanidade. Geralmente, são crimes de guerra, agressão es-
trangeira, genocídio, dentre outros.
Apesar de ser um tribunal com atribuições jurisdicionais, o TPI não faz parte do Poder Judiciá-
rio brasileiro. Sua competência é Complementar à jurisdição nacional, não ofendendo, portanto, a
soberania do Estado brasileiro. Isto significa que o TPI só age quando a Justiça Brasileira se omite ou
é ineficaz.
Aplicabilidade das Normas Constitucionais – Eficácia dos Direitos Funda-
mentais
→→ O parágrafo 1° do Art. 5° da Constituição Federal prevê que:
“§ 1° – As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata.”
Assim, é correto afirmar que os direitos e garantias fundamentais possuem APLICAÇÃO
IMEDIATA. Contudo, quanto à sua APLICABILIDADE, algumas questões devem ser consideradas.
Falar em aplicabilidade das normas constitucionais é falar da eficácia delas; para que uma norma
constitucional seja aplicada, é indispensável que ela possua eficácia. Mas o que é eficácia? É a capaci-
dade que uma norma jurídica tem de produzir efeitos.
Se os efeitos produzidos se restringem ao âmbito normativo, temos a chamada eficácia jurídica;
enquanto que, se são concretos, reais, temos a dita eficácia social. A primeira, portanto, é a capacida-
de que uma norma constitucional tem de revogar todas as outras leis que com ela apresentem diver-
gência. Já a segunda, também conhecida como efetividade, é a aplicabilidade prática, concreta, da lei.
Todas as normas constitucionais possuem eficácia jurídica, mas nem todas têm eficácia social.
Logo, é possível afirmar que todas as normas constitucionais possuem eficácia. O problema surge
quando uma delas não pode ser aplicada na prática, ou seja, não possui eficácia social.
→→ Para explicar esse fenômeno, foram desenvolvidas várias classificações acerca do grau de eficácia
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de uma norma constitucional. A classificação mais adotada pela doutrina e mais cobrada em
provas é a defendida pelo professor José Afonso da Silva. Para esse estudioso, a eficácia social se
classifica em:
˃˃ Eficácia plena
˃˃ Eficácia contida
˃˃ Eficácia limitada
As normas de eficácia plena são aquelas autoaplicáveis. São leis que possuem aplicabilidade
direta, imediata e integral; seus efeitos práticos são plenos. É uma norma que não depende de com-
plementação legislativa para produzir efeitos. Exemplos: Art. 1°; Art. 5°, caput e incisos XXXV e
XXXVI; Art. 19; Art. 21; Art. 53; Art. 60, § 1° e 4°; Art. 69; Art. 128, § 5°, I e II; Art. 145, § 2°; entre
outros.
As normas de eficácia contida também são autoaplicáveis. Assim como as da plena, elas têm
aplicabilidade direta e imediata, contudo, sua aplicação não é integral. É nesse ponto que a eficácia
contida se diferencia da eficácia plena; a norma daquela nasce plena, mas pode ser restringida
por outra lei. Daí a doutrina chamá-la de norma contível, restringível ou redutível. Essas espécies
permitem que outra norma reduza a sua aplicabilidade. São regras que produzem resultados imedia-
tos, mas esses efeitos podem ser restringidos. Exemplos: Art. 5°, XII, XIII, XV, XXVII, XXXIII; Art.
9°; Art. 37, I; Art. 170, parágrafo único; entre outros.
Já as normas de eficácia limitada são desprovidas de eficácia social. Diz-se que essas leis não
são autoaplicáveis, possuem aplicabilidade indireta, mediata e reduzida ou diferida. São normas
que dependem de outra para produzirem efeitos. O que as difere das normas de eficácia contida é a
dependência de outra regra para que produza resultados sociais. Enquanto as de eficácia contida
produzem efeitos imediatos, os quais poderão ser restringidos posteriormente, as de eficácia
limitada dependem de outra norma para produzirem efeitos.
O estudante precisa tomar cuidado para não subentender que essas espécies normativas não
possuem eficácia. Como afirmamos anteriormente, elas compreendem eficácia jurídica, mas não
têm eficácia social. Por essa razão, a doutrina afirma que elas contêm eficácia negativa, paralisante
ou impeditiva. Significa dizer que, mesmo não possuindo aplicabilidade social imediata, as normas
de eficácia limitada possuem aplicabilidade jurídica imediata, direta e vinculante por estabelecerem
limites para atuação estatal.
→→ As normas de eficácia limitada são classificadas ainda em:
»» a) Normas de eficácia limitada de princípio institutivo (organizativo ou organizatório).
»» b) Normas de eficácia limitada de princípio programático.
As normas de eficácia limitada de princípio institutivo são aquelas que dependem de outra lei
para organizar ou instituir estruturas, entidades ou órgãos. Exemplos: Art. 18, § 2°; Art. 22, parágra-
fo único; Art. 25, § 3°; Art. 33; Art. 88; Art. 90, §2°; Art. 102, §1°; Art. 107, §1°; Art. 113; Art. 121; Art.
125, §3°; 128, §5°; Art. 131; dentre outros.
As normas de eficácia limitada de princípio programático são aquelas que apresentam verda-
deiros objetivos a serem perseguidos pelo Estado, programas a serem implementados. Em regra,
possuem fins sociais. Exemplos: Art. 7°, XI, XX, XXVII; Art. 173, §4°; Art. 196; Art. 205; Art. 215;
Art. 218; Art. 227; dentre outros.
O Supremo Tribunal Federal possui algumas decisões que conferiram o grau de eficácia limitada
aos seguintes dispositivos: Art. 5°, LI; Art. 37, I; Art. 37, VII; Art. 40, § 4°; Art. 18, §4°.
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Podemos esquematizar as normas da seguinte maneira:

EFICÁCIA PLENA EFICÁCIA CONTIDA EFICÁCIA LIMITADA

AUTOAPLICÁVEIS AUTOAPLICÁVEIS NÃO SÃO AUTOAPLICÁVEIS

DIRETA, IMEDIATA E INDIRETA, MEDIATA ou

DIRETA E IMEDIATA
INTEGRAL DIFERIDA

Sozinhas, só produzem efeitos negativos (ca-

Sozinhas, produzem todos os seus efeitos Sozinhas, produzem todos os seus
pacidade da norma servir de parâmetro para
(positivos e negativos). efeitos (positivos e negativos.
invalidar atos contrários ao seu conteúdo).

Precisam de uma norma (lei ou políticas

Autorizam o legislador à restrição,
públicas) que as regulamente e complete o seu
diminuição e contenção dos seus
comando normativo para produzirem efeitos
efeitos.
positivos.

Ex.: “5º XI – a casa é asilo invio-

lável do indivíduo, ninguém Podem ser:
Ex.: “5° XIII – é livre o exer-
nela podendo penetrar sem programáticas;
cício de qualquer trabalho,
consentimento do morador, princípios institutivos. 88, 109, VI CF
ofício ou profissão, atendidas
salvo em caso de flagrante delito
as qualificações profissionais MANDADO DE INJUNÇÃO OU
ou desastre, ou para prestar
que a lei estabelecer ”. ADI por omissão
socorro, ou, durante o dia, por
determinação judicial”.
Eficácia Vertical e Horizontal
→→ Quanto à eficácia, ainda podemos falar em EFICÁCIA VERTICAL E HORIZONTAL dos direitos
fundamentais:
Eficácia ou amplitude vertical é o efeito protetor que as normas definidoras de direitos e garan-
tias fundamentais produzem para um indivíduo diante do Estado.
Já a eficácia ou amplitude horizontal é o efeito protetor que as normas definidoras de direitos e
garantias fundamentais produzem para um indivíduo diante dos outros indivíduos.
Dimensão Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais
Sob a perspectiva SUBJETIVA, os direitos fundamentais outorgam aos indivíduos posições ju-
rídicas exigíveis do Estado. Trata-se do direitos dos indivíduos de exigirem o cumprimento dos
direitos fundamentais em face do Estado. (PARA OS INDIVÍDUOS)
Na perspectiva OBJETIVA, os direitos fundamentais representam uma matriz diretiva de todo o
ordenamento jurídico, bem como vinculam a atuação do Poder Público em todas as esferas. (PARA
O ESTADO)
EXERCÍCIOS
01. Os tratados de direitos humanos, ainda que aprovados apenas no Senado Federal, em dois
turnos e por maioria qualificada, equiparam-se às emendas constitucionais.
Certo ( ) Errado ( )

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02. Como regra, os direitos e garantias fundamentais se estabelecem na relação entre o particular
e o Poder Público; porém, pela teoria da eficácia vertical dos direitos fundamentais e garantias
fundamentais, ocorre a aplicação das ditas liberdades públicas também no plano das relações
travadas exclusivamente entre particulares.
Certo ( ) Errado ( )
03. Em regra, as normas constitucionais que prescrevem direitos fundamentais têm eficácia
contida e dependem de regulamentação.
Certo ( ) Errado ( )
04. O Brasil se submeterá à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação manifestar adesão.
Certo ( ) Errado ( )
05. As normas constitucionais de eficácia contida ou relativa restringível têm aplicabilidade plena
e imediata, mas podem ter eficácia reduzida ou restringida nos casos e na forma que a lei esta-
belecer.
Certo ( ) Errado ( )
06. As normas de eficácia contida permanecem inaplicáveis enquanto não advier normatividade
para viabilizar o exercício do direito ou benefício que consagram; por isso, são normas de apli-
cação indireta, mediata ou diferida.
Certo ( ) Errado ( )
07. Os tratados e convenções internacionais sobre direitos fundamentais que forem aprovados, no
Congresso Nacional, serão equivalentes às emendas constitucionais.
Certo ( ) Errado ( )
GABARITO
01 - ERRADO
02 - ERRADO
03 - ERRADO
04 - CERTO
05 - CERTO
06 - ERRADO
07 - ERRADO
Referências Bibliográficas
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30. ed. São Paulo: Atlas, 2014.
LENZA, Pedro. Direito Constitucional. 17. ed. São Paulo: Saraiva, 2013.
SILVA, José Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. São Paulo: Malheiros, 2006.
CANOTILHO, JJ GOMES e outros. Comentários à Constituição do Brasil. São Paulo: Saraiva, 2014.
BRASIL. Constituição Federal.

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