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Validade, Existência e Eficácia Da Norma Tributária
Validade, Existência e Eficácia Da Norma Tributária
GOIÂNIA
2012
SUMÁRIO
1. Introdução.....................................................................................................................5
8. Conclusão.....................................................................................................................21
Bibliografia.......................................................................................................................22
RESUMO
1- INTRODUÇÃO
O presente trabalho tem como tema central o estudo da validade da norma. No
decorrer do mesmo serão apresentadas as principais teorias a respeito do instituto, desde a
clássica até a mais moderna. Sem esquecer, entretanto, de alguns dos institutos correlatos a
validade, para melhor entendimento desta entidade.
A matéria “validade da norma” é muito debatida entre juristas e filósofos, tendo cada
corrente argumentos sólidos, além de ser discutida em todos os ramos do direito por se tratar de
um assunto geral e inaugural no ordenamento jurídico. Com isso antes de ir adiante, vale
mencionar, o respeito por cada teoria estudada e ressaltar sua importância para a evolução do
direito.
Assim, discutir “validade da norma” não é apenas um exercício teórico e acadêmico,
pois constantemente tem-se interferência do assunto no cotidiano de todo aquele que convive
com o direito. Além do mais é tema inicial para quem pretende entender o universo jurídico,
porque sem a nítida compreensão da validade e suas influencias nas relações jurídicas não é
possível prosseguir em qualquer outro assunto do direito positivo, sob pena de complicações
adiante.
A proposta desta monografia é apresentar esses pontos de vista e indicar quais as
consequências de cada um, para no final mostrar as implicações praticas em uma norma
tributária. Feitas essas primeiras considerações, antes de entrarmos no estudo sobre a validade das
normas, é preliminar conceituarmos “validade”:
“Em sua concepção de base, aquela encontrada nos dicionários da língua portuguesa, o
vocabulário “validade” aparece como a característica daquilo que ‘e válido e, sendo
assim, para a conhecermos temos que ter em mente o que é “ser válido”“.
Na linguagem comum, ao termo válido são atribuídos os seguintes significados: (i) forte, sadio, robusto, que
tem valor de saúde; (ii) legal, que está em conforme as exigências da lei; (iii) eficaz, eficiente, que surte efeito.
(Aurora Tomazini de Carvalho. Curso de Teoria Geral do Direito, pg. 666).
Diante desses conceitos deve-se perguntar até que ponto eles podem influenciar na
matéria validade de normas jurídicas. O que pode ser considerado norma válida? Em que
momento uma norma será válida? E quais as implicações de uma norma válida no sistema? Sob
esses enfoques, inicia-se agora a análise da “validade da norma jurídica”.
2 TEORIA DE PONTES DE MIRANDA – VALIDADE COMO
ATRIBUTO DA NORMA.
A teoria do ilustre doutrinador Pontes de Miranda é tradicional no direito brasileiro e
amplamente difundida. Por ela uma norma, ou um negócio jurídico possui três facetas distintas e
inconfundíveis: a existência, a validade e a eficácia. Contudo, em que pese ser distinta, a fase do
meio pressupõe a fase anterior, sendo aquela dependente desta. Com isso, só se passa para a
análise da validade se a norma existir, em outras palavras: uma norma só poderá ser válida acaso
exista no direito positivo. Nesse sentido, afirma Pontes de Miranda:
“Para que algo valha é preciso que exista. Não tem sentido falar-se de validade
ou invalidade a respeito do que não existe. A questão da existência é questão prévia.
Somente depois de se afirmar que existe é possível pensar-se em validade ou invalidade.
Nem tudo que existe é suscetível de a seu respeito discutir-se se vale, ou se não vale.
Não se há de afirmar nem de negar que o nascimento, ou a morte, ou a avulsão, ou o
pagamento valha. Não tem sentido. Tão pouco a respeito do que não existe: se não houve
ato jurídico, nada há que possa ser válido ou inválido. Os conceitos de validade ou
invalidade só se referem a atos jurídicos, isto é, a atos humanos que entraram (plano de
existência) no mundo jurídico e se tornaram, assim, atos jurídicos.” (Pontes de Miranda.
Tratado de Direito Privado, pg. 6 e 7.).
Assim, de acordo com esse conceito, uma norma pode está dentro do direito sem ser
válida. Desta forma, a validade para adeptos desta corrente funciona como atributo da norma,
qualificando-a no universo da existência já estabelecido.
Passando para analise da terceira fase, a eficácia, tem-se que esta é independente da
validade e também pressupõe a existência, daí ser possível uma norma, ato jurídico, ou fato
jurídico ser invalido e eficaz ou válido e ineficaz. Por exemplo: o testamento, antes da morte do
testador não tem nenhuma eficácia, no entanto, pode ser perfeitamente válido como negocio
jurídico unilateral. Como pode haver leis totalmente inválidas e inconstitucionais, mas que ainda
regem relações jurídicas.
Dessa maneira, a eficácia não deve ser confundia com validade. A respeito do tema
Pontes de Miranda alerta que “a questão da eficácia e da ineficácia é estranha ao assunto, se bem
que possa acontecer que a classe de invalidade corresponda o ter ou o não ter eficácia.” Nestes
termos:
“VALIDADE E EFICÁCIA. – Para que o ato jurídico possa valer, é preciso
que o mundo jurídico, em que lhe deu entrada, o tenha por apto a nele atuar e
permanecer. É aqui que se lhe vai exigir a eficiência, quer dizer – o não ser deficiente;
porque aqui é que os efeitos se terão de irradiar (eficácia). A sua eficiência é a afirmação
de que seu suporte fático não foi deficiente, - satisfez todos os pressupostos.” (Idem, pg.
3.).
Adverte ainda o autor que eficácia também não deve ser confundida com invalidade:
“O negócio jurídico ou ato jurídico stricto sensu nulo é de suporte fático
deficiente, e – de regra – é negócio jurídico, ou ato jurídico stricto sensu ineficaz; o
negócio jurídico ou ato jurídico stricto sensu anulável é de suporte fático deficiente, mas
o negócio jurídico ou ato jurídico stricto sensu é eficaz enquanto se não admite, em
sentença, que não tenha eficácia. Por isso mesmo, não se pode ligar o conceito de
invalidade (nulidade, anulabilidade) ao de eficácia. O ordenamento jurídico somente
atribui validade ao ato jurídico que corresponde a suporte fático que é suficiente e
eficiente, isto é, suficiente e não deficiente ou não deficitário: porque é suficiente, entra
no mundo jurídico como negócio jurídico ou como ato jurídico stricto sensu; se bem que
seja deficiente.” (Idem, pg. 3 e 4.).
Então uma norma pode valer e não ter eficácia, e mais, pode ter eficácia mesmo
sendo inválida, por tratar de assuntos distintos. Pontes de Miranda ainda classifica a invalidade
em nula e anulável, sendo que a incidência de cada uma destas implica consequências diferentes
na eficácia. Pois se a invalidade for classificada como anulável o negócio jurídico terá uma
ineficácia relativa. O mesmo não ocorre se for considerado nulo, pois terá uma ineficácia
absoluta.
Aurora Toma zini de Carvalho rebate tal classificação argumentando que:
“Seria um contra sentido dizer que atos nulos ou anuláveis (constituídos em
desacordo com as regras que o fundamentam) não produzem efeitos na ordem jurídica.
Tanto produzem que ensejam relações jurídicas, atribuindo direitos e deveres correlatos
entre dois ou mais sujeitos. Uma prova disso é que a nulidade (absoluta ou relativa) deve
ser arguida e constituída. Há sempre necessidade de se expedir outra linguagem
competente para que tais direitos e deveres deixem de existir no ordenamento. (...)
Partindo desta premissa, se há produção de efeitos tanto no ato nulo (nulidade absoluta)
como no ato anulável (nulidade relativa), temos que admitir que mesmo os atos não
constituídos nos termos da lei que os fundamentam possuem eficácia até que sejam
“desconstituídos” por uma linguagem competente. Neste sentido, considerar que a
validade da norma está relacionada à adequação material ou formal importa afirmar que
uma regra pode ser inválida e, ao mesmo tempo, produzir efeitos no sistema enquanto
não desconstituída juridicamente.” (Aurora Tomazini de Carvalho. Curso de Teoria
Geral do Direito, pg. 673.)”.
Por essas razões que a melhor doutrina não apoia essa classificação da norma,
discordando do critério de validade como qualidade desta. O presente trabalho tem como objetivo
contrapor essa tradicional teoria, entendendo validade sobre outro ângulo que será justificado
com a posição precursora do assunto até a posição da mais moderna doutrina. Passa-se então a
esse estudo nos próximos capítulos.
3 TEORIA DE HANS KELSEN – VALIDADE COMO SINÔNIMO
DE EXISTÊNCIA DA NORMA
Para iniciar a teoria do filósofo Hans Kelsen é imprescindível que se esvazie a mente
e que se desprenda momentaneamente de alguns conceitos enraizados no sentimento jurídico de
cada um. É necessária a visualização do sistema positivo como único e totalmente independente
dos demais sistemas, percebendo a autonomia do ordenamento jurídico.
Com uma proposta diferente da apresentada nas faculdades e que não é muito
debatida nos dias atuais, posto que a maioria dos juristas aceitam a clássica concepção da
validade de Pontes de Miranda, o jus-filósofo Hans Kelsen com alguns seguidores na atualidade,
vê a norma e a validade sob um enfoque específico.
Na sua obra sobre a norma, preconiza que uma norma quando posta no ordenamento
jurídico já é válida automaticamente, isto é, quando o direito introduz no sistema uma norma ele
já está dizendo que esta norma é válida. Assim contrapõe-se com a primeira teoria, pois não
classifica a norma em três fases distintas, já que é desnecessário dizer que uma norma existente é
valida. Porque se ela é válida é porque existe e se existe é porque é válida. Nas palavras do autor:
“Para valer, uma norma precisa ser estabelecida. Se ela não é estabelecida, não
vale; e somente se ela é estabelecida, é que vale; se ela não vale, o estabelecido não é
norma. Pois a validade de uma norma é – como já observado- sua específica existência.
Não a existência de um fato do ser, mas a existência, i.e., a existência de um sentido (ou
do conteúdo do sentido), do sentido de um fato, do real ato de estabelecimento. A
existência de um sentido constitui uma existência “ideal”, e não “real”. Que uma norma
que prescreve certa conduta ale, significa que tal norma existe. Uma norma “entra em
validade”, quer dizer: entra em sua específica existência, começa a valer. Uma norma
“sai de validade”, quer dizer: sai de existência, cessa de valer.” (Hans Kelsen. Teoria
Geral da Norma, pg. 215 e 216.).
A validade, nessa teoria, não é um atributo da norma como na teoria anterior, mas sim
sinônimo de existência, onde existir e valer se confundem em um mesmo momento. Não são
institutos diversos e dependentes. Para valer uma norma não precisa existir anteriormente, porque
quando vale já existe concomitantemente.
Como qualidade da norma Kelsen visualiza a “verdade” e não a validade. Uma vez
que validade é existência, e existência não pode ser qualidade de norma alguma. A norma revela
um dever ser e este não pode ser um atributo. O doutrinador exemplifica:
“Uma norma prescreve: Todas as pessoas devem cumprir as promessas feitas por
elas”, e diz-se: “Um cumprimento de promessa feita é devido”, assim é descrito nesta
expressão linguística o ser-devido como qualidade da conduta que existe no cumprir
uma promessa feita. Isto, todavia, é uma expressão inexata. Que certa conduta “é
devida” significa: que deve conduzir-se assim. Que assim deve conduzir-se é uma
norma; e esta norma não é qualidade desta conduta. Pois essa conduta de uma pessoa é
um fato do ser. Qualidade desta conduta é: que ela corresponde a uma norma, que é
como deve ser. Esta qualidade é um ser, a norma é um dever-ser.
Uma norma prescreve: “Todos os ladrões devem ser punidos”, e diz-se: “O ser-
punido de um ladrão é devido”, portanto o dever-ser-punido é uma qualidade do ladrão,
então o uso da linguagem faz crer algo como qualidade de uma pessoa que não é em
verdade nenhuma qualidade dessa pessoa. O indivíduo tem a qualidade de ladrão, sua
conduta a qualidade de furto, mas não a qualidade de dever-ser-punido. Pois que ladrões
devem ser punidos e certo ladrão deve ser punido são normas e uma norma não pode ser
a qualidade de um indivíduo ou de sua conduta.” Pg. 217 (Idem, pg. 217.).
Assim “valer” significa o dever ser obedecido, é a própria norma em sua existência
ideal. Acaso não “valer”, não existe, não é norma, porque se norma fosse seria válida. Dizer:
“uma norma é válida” é um pleonasmo (HK p. 216).
4 TEORIA DE TACIO LACERDA DA GAMA –
COMPATIBILIZANDO AS DUAS TEORIAS.
No entanto, para aqueles que apenas observam o direito é possível se visualizar uma
etapa de existência e outra posterior de validade. “Dessa forma, o sistema das normas que
existem se divide em dois conjuntos, o das normas válidas e o das normas inválidas. A
invalidade, portanto, está no sistema de direito positivo, sendo qualificada e tendo os efeitos da
sua ocorrência programados por outras normas.” Tacio Lar. Pg. 309
Pois bem, diante desta teoria de compatibilização, não há motivos para se escolher
um conceito de validade em vez de outro. As duas concepções podem conviver juntas sem que
haja contradições entre elas, porque o que há na verdade são conflitos de pontos de vista.
5 VALIDADE E INSTITUTOS CORRELATOS.
É mister deixar claro, para completa compreensão do tema, alguns caminhos que a
norma percorrerá pelo sistema com o intuito de uma visualização global do estudo da validade.
Mas alerta-se: o objetivo desse trabalho não é esgotar esses institutos correlatos à validade, é de
apenas ter uma noção dos mesmos e situá-los dentro do universo jurídico ao lado da validade.
Pois não é possível entender a entidade objeto desse artigo, sem explicar alguns conceitos ligados
ao mesmo.
Nesse diapasão, a norma antes de entrar no ordenamento passa por diversos
procedimentos e depois que começa a existir no sistema também passará por diferentes fases, até
então ser considerada apta para reger relações. Em outras palavras, submete-se a lei a três
diferentes períodos, pelos quais deve passar, obrigatoriamente, para, somente então, produzir
efeitos. São eles: elaboração, promulgação e publicação.
Pois bem, o que precisa ficar claro para quem trabalha com o direito é, quando uma
norma começa a existir e quando ela começa a produzir seus efeitos. Porque a lei também tem um
período de vida, nascendo, vigendo e morrendo.
Muitos doutrinadores entendem que a lei nasce com a promulgação, mas há parcela
doutrinária que considera a publicação o momento inicial da lei no sistema. Nesse trabalho será
adotada a primeira corrente. Após esse momento a norma será publicada no diário oficial para
que todos dela tenham conhecimento e somente depois entrará em vigor.
Não é demais lembrar, que vigência não pode ser confundida com eficácia, e
eficácia não se confunde com incidência. Nestes termos, vigência é a qualidade da norma
jurídica, que está apta a produzir efeitos no mundo do direito. É adquirida após o decurso do
prazo da vacatio legis e se estende integralmente até o momento em que é revogada, ou que
esgota o prazo prescrito para sua duração, quando passa, então, a apresentar tal característica
parcialmente (apenas em relação aos fatos passados), até que se esgotem todas as possibilidades
de sua aplicação.
Agora, incidência:
Com isso, tem-se que a norma nascerá com a sua promulgação, em seguida haverá a
publicação para o conhecimento de seu conteúdo e, se acaso a vigência ocorrer em momento
posterior ao da publicação, ocorrerá o “vacatio legis”, para finalmente chegar-se a vigência da
norma que estará apta a produzir efeitos. Assim conclui-se que se pode falar em validade, e
consequentemente em existência, já com a promulgação da norma, mesmo que produza efeitos
posteriormente.
6 DECLARAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE –
IMPLICAÇÕES NA VALIDADE
Isto porque, há, na realidade, uma “presunção” posta pelo direito, de que todo o
processo enunciativo introdutor de normas se deu nos moldes das normas que o regulam, até que
se constitua o contrário. Isto não só acontece com o processo enunciativo (antecedente da norma
veiculo introdutor), mas com qualquer fato constituído juridicamente, pois o sistema trabalha
com o controle da validade a posteriori (Aurora Tomazini de Carvalho. Curso de Teoria Geral do
Direito, pg. 686).
Em que pese haver doutrina dizendo que uma norma declarada inconstitucional não é
retirada do sistema (permanecendo, válida, portanto), e nem é revogada (permanecendo vigente).
Para estes a referida declaração afetaria apenas a eficácia jurídica da norma, impedindo sua
incidência.
Em busca de uma melhor absorção da matéria em estudo, será utilizada uma lei como
exemplo para demostrar na prática o percurso de uma norma dentro do ordenamento jurídico.
Trata-se de uma taxa de licenciamento de veículo, em que se deve dar devida atenção às datas
mencionadas na mesma.
Uma lei que institui determinado tributo após passar pelo seu tramite no
Congresso Nacional é publicada no Diário Oficial. Depois da “vacatio legis” começa a
reger relações jurídicas entre fisco e contribuinte. Aqui há a situação de uma norma
existente no ordenamento e, portanto, válida. Com o passar do tempo percebe-se que tal
tributo é flagrantemente inconstitucional e vários tribunais afastam a referida lei e vários
doutrinadores se manifestam a respeito do vicio bastante evidente. Pergunta-se essa norma
ainda é válida?
Em que pese à norma está contaminada de vícios, ou ser extremamente injusta, ou
flagrante inconstitucional, ela continua pertencendo ao sistema e por isso existindo e
sendo plenamente válida. O sistema é dotado de autonomia e como já dito é o único apto a
criar sua realidade. Mesmo que todos os doutrinadores digam que a lei que instituiu o
tributo é inválida, ou que todos os tribunais de justiça assim se manifestem, a referida lei
continua válida.
A norma só será invalida quando o sistema quiser, isto é, quando ele mesmo
declarar que tal norma não é mais válida por meio de procedimentos que o próprio
sistema indicará. Nesse momento, apenas nesse momento a norma deixará de existir e
assim deixará de reger relações jurídicas. Antes disso o tributo será cobrado, devido e
válido.
Isto porque o direito positivo presume que uma norma colocada no sistema
jurídico é válida até que se prove, por meios específicos, que tal norma possui vícios e por
isso deva ser desconstituída. O controle de validade de normas é feito em momento
posterior, após a norma entrar no sistema.
8 CONCLUSÃO
Diante das premissas traçadas, destaca-se que a norma jurídica tem um conceito
controvertido na doutrina pátria, onde há duas correntes principais a respeito da matéria. Em que
validade ora aparece como qualidade da norma, ora como sinônimo de existência.
E para quem a interpreta como qualidade da norma poderá estabelecer três fases
diferentes no seu trajeto, qual seja: validade, existência e eficácia. Enquanto que para os adeptos
do conceito de validade como sinônimo de existência, haverá apenas duas fases: validade e
eficácia, pois validade se confunde com existência.
O intuito da monografia foi demostrar de forma simples essas principais teorias
travadas em torno da validade e seus principais argumentos, sempre com respeito a cada uma
delas, visto que uma influência no aperfeiçoamento da outra deixando o debate mais rico e
inteligente.
Como se viu o tema validade é bastante controvertido estando longe de sua
pacificação doutrinária. Apesar de ser assunto discutido a longa data ainda há algumas respostas a
serem dadas, pois muitas dúvidas ainda giram em torno do tema, principalmente no tocante as
implicações de eventual invalidade da norma.
O trabalho aqui exposto não teve a pretensão de esgotar o conteúdo da validade das
normas, e sim amenizar algumas dúvidas acadêmicas, permitindo aos pesquisadores uma
interpretação mais clara do instituo em questão, o que se espera ter atingido.
9 BIBLIOGRAFIA