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À Prefeitura Municipal de São Pedro da Aldeia/RJ


A/C Do Sr. Pregoeiro

Ref.: Pregão Presencial nº 03/2023


PROCESSO nº 8943/2022

Impugnação

A empresa FORTE AUTO CENTER LTDA, pessoa jurídica de direito privado,


inscrita no CNPJ sob nº. 47.358.343/0001-96, com sede à Rua José Antenor, 242 –
Heliópolis – Belo Horizonte-MG, CEP 31.741-455, neste ato, representada por sua
representante legal Sr.ª Arla Danieli Ismael, Empresária, brasileira, solteira, portadora
da Carteira de Identidade nº 11.408.534 – PCEMG e do CPF nº 083.314.906-73, com
fulcro no art. 41 § 1º, da Lei nº 8.666/93 e alterações. Vem respeitosamente a presença
de Vossa Senhoria interpor tempestivamente IMPUGNAÇÃO ao Edital por Pregão
Presencial nº 03/2023, por estar em desacordo com normas vigentes que passamos a
discutir a seguir:

ARLA
Assinado de
forma digital por
CNPJ - 47.358.343/0001-96
DANIELI ARLA DANIELI
ISMAEL:08331490
INSC. ESTADUAL - 004403835.00-88
ISMAEL:08 673 ENDEREÇO – RUA José Antenor, Nº 242, Heliópolis,
331490673 Dados: 2023.04.06
08:42:23 -03'00'
Belo horizonte, MG CEP – 31.741-455
TELEFONE - (31) 98345-2507 / (31) 3018-5319
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Dos Fatos

Ao analisarmos o edital de Pregão Presencial nº 03/2023, nos deparamos


com algumas ilegalidades e incorreções, que frustra o caráter competitivo da licitação,
conforme comprovaremos a seguir:

Da qualificação Técnica:

7.1.3 QUALIFICAÇÃO TÉCNICA

b) Certidão de registro de pessoa jurídica junto ao Conselho Regional


de Engenharia e Agronomia – CREA e/ou Registro do licitante no
Conselho Regional dos Técnicos Industriais – CRT devidamente válida,
em empresas que estejam registradas no CREA, e CRT que possuam
profissional qualificado em seu corpo técnico (engenheiro e técnico em
Mecânica e Eletrônica), detentor de atestados técnicos compatíveis
com o serviço descrito objeto desta licitação;

O objeto da presente licitação, é para contratação de empresa especializada


no ramo de reparação de veículos automotores, manutenção preventiva e/ou corretiva.
Como podemos ver, estes serviços não são considerados serviços de engenharia.

Os serviços de engenharia, são todos aqueles que a lei exige sejam assinados
por engenheiro, o que não é o caso em tela.

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DANIELI ISMAEL:0833149 CNPJ - 47.358.343/0001-96
ISMAEL:08 0673

331490673
Dados:
2023.04.06
INSC. ESTADUAL - 004403835.00-88
08:42:49 -03'00' ENDEREÇO – RUA José Antenor, Nº 242, Heliópolis,
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O termo engenharia na acepção que o dicionário Aurélio lhe empresta, tem


a seguinte significação:

"1. Arte de aplicar conhecimentos científicos e empíricos e certas habilitações


específicas à criação de estruturas, dispositivos e processos que se utilizam
para converter recursos naturais em formas adequadas ao atendimento das
necessidades humanas." (grifei)

Engenhar, segundo o mesmo dicionário significa: "idear, inventar, engendrar,


traçar, maquinar, armar, fabricar ou construir artificialmente".

Partindo desses conceitos e significados não se pode conceber, que a


contratação de serviços de manutenção preventiva e corretiva de veículos, sejam
considerados serviços de engenharia. Vejamos o Acórdão 3535/2009 Segunda Câmara
(Relação) traz o seguinte:

Limite-se a exigir certificados de registro em conselhos de classe relacionados à


atividade básica do objeto a ser contratado, quando esses forem
imprescindíveis para garantir a escolha da melhor proposta para a
administração, devendo a exigência estar amparada em justificativa de ordem
técnica, em observância ao disposto no art. 3º, § 1º, inc. I, e art. 30, inc. I, da
Lei nº 8.666/1993.Acórdão 3535/2009 Segunda Câmara (Relação)

A atividade básica da presente licitação, não está no rol de serviços de


engenharia – CREA. Desta forma, não cabe no objeto da licitação, solicitar registro da
empresa no CREA, tão pouco registro no Conselho de Regional de Técnicos – CRT.

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O edital ainda não prevê, os custos para pagamentos dos profissionais


exigidos, pois bem sabemos que todos os custos devem ser estimados. O fato de não
haver item para pagamento deste profissionais, prova que a solicitação é indevida.

O tribunal de Contas da união, vem se posicionando a respeito de exigências


que frustrem o caráter competitivo do certame:

Deve-se atentar sempre para que as exigências de qualificação


técnica não sejam desarrazoadas a ponto de frustrar o caráter
competitivo do certame. Outro não é o posicionamento do TCU
(BRASIL, TCU, 2009b):

Toda e qualquer exigência de qualificação técnica deve ser


concebida de modo a não impor custos prévios à celebração do
contrato, a teor da Súmula 272/2012 (BRASIL, TCU, 2012):

Se o TCU entende que não se pode onerar os licitantes, o fato de exigir que
profissionais de engenharia, faça parte do quadro da empresa, está exigindo que para
participar da licitação, a empresa já tenha este profissional. Em nenhuma oficina do
município de São Pedro da Aldeia existe oficina que contrate engenheiro.

O CREA não possui competência para fiscalizar estes tipos de serviços. No


magistério de Jessé Torres Pereira Júnior, in "Comentários à Lei das Licitações e
Contratações da Administração Pública", Editora Renovar, página 146, encontra-se a

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ISMAEL:08 ISMAEL:0833149
0673
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33149067 Dados: ENDEREÇO – RUA José Antenor, Nº 242, Heliópolis,
2023.04.06
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seguinte definição para Obras e Serviços de Engenharia:

"Por obras e serviços de engenharia devem ser entendidos aqueles


compatíveis com as atividades e atribuições que a Lei federal n 5.194, de
24.12.66, art. 7º, reserva ao exercício privativo dos profissionais de
engenharia, arquitetura e agronomia, a saber: "planejamento ou projeto, em
geral, de regiões, zonas, cidades, obras, estruturas, transportes, explorações
de recursos naturais e desenvolvimento da produção industrial e
agropecuária; estudos, projetos, análises, avaliações, vistorias, perícias,
pareceres e divulgação técnica; ensino, pesquisas, experimentação e ensaios;
fiscalização, direção e execução de obras e serviços técnicos; produção técnica
especializada, industrial ou agropecuária".".(grifei).

É bom lembrar que a Resolução nº 218 do CONFEA é muito abrangente,


permitindo amplamente as contratações. Por esse motivo, no desempenho de nossas
funções, temos entendido que os serviços de engenharia, objeto da aplicação do inciso
I do art. 24 da Lei nº 8.666/93 são todos aqueles que a lei exige sejam assinados por
engenheiro.

Chegamos à conclusão que os profissionais solicitados, servem apenas como


base de habilitar ou não a empresa na licitação, pois os mesmos não serão os
responsáveis técnicos pelos serviços. Assim, na esteira do princípio da razoabilidade,
entendo que devem ser considerados como serviços de engenharia aqueles que, de
forma exclusiva, pessoal, devam ser prestados ou assinados por profissionais
engenheiros e ainda que tais serviços sejam fiscalizados pela sua entidade (CREA). Se
assim não for, não legalidade na exigência.

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INSC. ESTADUAL - 004403835.00-88
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A empresa que comercializa peças e acessórios para veículos, bem como, faz
manutenção, reparação de automóveis, NÃO exerce a atividade básica de engenharia
e desta forma, não está obrigada a registrar-se no CREA. Sobre a matéria podemos citar
o seguinte julgado:
“ADMINISTRATIVO. CONSELHO REGIONAL DE ENGENHARIA, ARQUITETURA E
AGRONOMIA. EMPRESA DE VENDA DE PEÇAS PARA VEÍCULOS EM GERAL,
SERVIÇOS DE ALINHAMENTO DE DIREÇÃO, BALANCEAMENTO DE RODAS,
FREIOS, SUSPENSÃO, SISTEMA DE DIREÇÃO, E DEMAIS SERVIÇOS PERTINENTES
À MANUTENÇÃO AUTOMOTIVA. REGISTRO. INEXIGIBILIDADE.

1 - De acordo com a Lei nº 6.839/80, que dispõe sobre o registro de empresas


nas entidades fiscalizadoras do exercício de profissões, "o registro de
empresas e a anotação de profissionais legalmente habilitados, deles
encarregados, serão obrigatórios nas entidades competentes para a
fiscalização do exercício das diversas profissões, em razão da atividade básica
ou em relação àquela pela qual prestem serviços a terceiros".

2. Considerando que a empresa em exame tem por objeto a venda de peças


para veículos em geral, além de serviços de alinhamento de direção,
balanceamento de rodas, freios, suspensão, sistema de direção, e demais
serviços pertinentes à manutenção automotiva, não se encontra obrigada a
efetuar registro no CREA.

3. "Empresa voltada para comercialização e prestação de serviços de reparos


e consertos de veículos automotores não está obrigada a registrar-se no
Conselho Regional de Engenharia, Agronomia e Arquitetura" (Precedente
desta Primeira Turma: AC 343135/PB, Relator Desembargador Federal
Francisco Wildo, j. 9 dez. 2004, unânime, DJ 1 fev. 2005).

Não há o que se discutir, este tema já foi combatido pelos tribunais e assim,
o município deve rever a exigência desnecessária que possui intuito, apenas em
restringir o caráter competitivo.
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2 – Distância de 30Km

24.5.5. A distância entre a oficina e o Município de São Pedro da Aldeia


deverá ser, de no máximo, 30 Km, considerando-se o percurso pelas
principais vias de acesso, devendo a localização da oficina não estar
dentro de áreas reconhecidamente de risco, todo serviço de reboque
(custos, deslocamentos) será por conta da CONTRATADA.

O Edital em seu item 24.5.5, limita as empresas que não estejam sediadas
dentro do raio de 30 Km possam participar do certame. Ocorre que não há na lei de
licitação permissão para esta exigência.

Sinceramente, não podemos considerar a justificativa aceitável, uma vez que


os custos com deslocamentos são por conta da empresa contratada. Qual o sentido da
exigência contida no item 24.5.4, onde é solicitado declaração de instalações. Veja:

24.5.4. A Contratada deverá apresentar juntamente com a proposta


DECLARAÇÃO que tem total condições de executar o objeto licitado
possuindo instalações, equipamentos, aparelhamento e ferramentas
principais disponíveis.

O art. 30 assim dispõe:

Art. 30. A documentação relativa à qualificação técnica limitar-se-á a:


(...)
§ 6o As exigências mínimas relativas a instalações de canteiros,
máquinas, equipamentos e pessoal técnico especializado,

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considerados essenciais para o cumprimento do objeto da licitação,


serão atendidas mediante a apresentação de relação explícita e da
declaração formal da sua disponibilidade, sob as penas cabíveis, vedada
as exigências de propriedade e de localização prévia.

Ora! A exigência de disponibilidade contida no art. 30, § 6º ao final, veda


exigência de propriedade e de localização prévia, e é exatamente vedado para ampliar
o universos de competidores ao certame. Cumpre trazer à baila decisões sobre casos
análogos pelo TCU:

TCU - Acórdão 2079/2005 - 1ª Câmara - "9.3.1. abstenha-se de incluir nos


instrumentos convocatórios condições não justificadas que restrinjam o
caráter competitivo das licitações, em atendimento ao disposto no art. 3° da
Lei n° 8.666/93;".

TCU - Decisão 369/1999 - Plenário - "8,2.6 abstenha-se de impor, em futuros


editais de licitações, restrições ao caráter competitivo do certame e que
limitem a participação de empresas capazes de fornecer o objeto buscado pela
Administração Pública, consoante reza o art. 3°, § 1°, inciso I, da Lei n°
8.666/93;"

O TCU, ainda determina no acórdão 1580/2005, que quando houver a real


necessidade em incluir no edital cláusulas que restrinjam o caráter competitivo, que ao
menos apresente adequadamente justificativa, do porquê da restrição. Veja:

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TCU- Acórdão 1580/2005 - 1ª Câmara - "Observe o § 1º, inciso I, do art. 3º da


Lei 8.666/1993, de forma a adequadamente justificar a inclusão de cláusulas
editalícias que possam restringir o universo de licitantes."

Não houve justificativa aceitável, para limitar que empresas sediadas em


outros municípios, não possam participar do certame, pois empresas sediadas
distantes, podem perfeitamente, após vencer o mesmo, se instalar o mais próximo
possível, para melhor atender as necessidade da contratação. São diversos os Acórdãos
do Tribunal de Contas da União a respeito desse tema. Observe:

TCU – Acórdão – 5.900/2010 – 2ª. Câmara – (...) 9.3.1. abstenha-se de exigir,


para comprovação da qualificação técnico-operacional dos licitantes, o
requisito de propriedade e de localização prévia dos equipamentos a serem
utilizados na obra, conforme disposto no § 6º, do art. 30 da Lei 8.666/93, a
exemplo de declaração formal de que dispõem de usina de asfalto com
capacidade de produção igual ou superior a 60 ton/h, com licença de
operação (LO) emitida pelo órgão ambiental competente já em vigor na data
de entrega das propostas, e localizada num raio máximo de 60 km de distância
da sede do município.

Restringe o caráter competitivo do certame a inclusão de cláusula exigindo,


na fase de habilitação, que a empresa licitante já possua usina de asfalto
instalada, ou, em caso negativo, que apresente declaração de terceiros
detentores de usina, ainda mais quando é fixado limite máximo de distância
para sua instalação. Acórdão 800/2008 Plenário (Sumário)

Observa-se nos acórdãos que é ilegal a exigência de propriedade e localização


prévia, principalmente quando diz respeito de distância, ainda na fase de habilitação.
Na habilitação constante da lei nº 8666/93, veda terminantemente a exigência de

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localização prévia.

A administração não pode onerar os licitantes antes da contratação, pois não


tem razão de ser, que todas as empresas que estejam dispostas a concorrerem a
licitação, tenham que se estabelecer anteriormente na distância exigida, sem a garantia
de ser vencedora do certame.

Outro exemplo que o Tribunal de Contas da União (TCU) decidiu no Acórdão


365/2017 Plenário, que teve como relator o Ministro José Múcio Monteiro, que a
exigência de comprovação de propriedade ou de compromisso de cessão,
locação/leasing ou venda das máquinas e dos equipamentos considerados essenciais
para o cumprimento do objeto da licitação contraria o art. 30, § 6º, da Lei 8.666/93.

A análise realizada pelo Plenário do TCU entendeu que “as exigências


constantes no item 5.1.1.3, v são desarrazoadas e ilegais”, uma vez que a Lei de
Licitações veda “exigências de propriedade e de locação prévia apenas para participar
da licitação, o que restringe sobremaneira a competitividade do certame licitatório”.
E acrescenta ainda que “a comprovação exigida poderia ser feita quando da assinatura
do contrato, uma vez não ser razoável cobrar que a licitante mantenha esse acervo
estrutural, com todos os custos decorrentes, apenas para participar de licitações
públicas”. (Grifo nosso)

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Assim, na conclusão do Acórdão, os Ministros da Corte de Contas


entenderam que houve grave infração à Lei de Licitações e, por isso, aplicação multas
aos agentes públicos, conforme previsto nos termos artigo 58, II do Lei Federal
nº 8.443/92.

Vale ainda mencionar o entendimento do renomado doutrinador Marcal


Justen Filho, que em sua obra Comentários a Lei de Licitações e Contratos
Administrativos 13ª edição, transparece que:

"O ato convocatório tem de estabelecer as regras necessárias para seleção da


proposta vantajosa. Se essas exigências serão ou não rigorosas, isso
dependerá do tipo de prestação que o particular deverá assumir. Respeitadas
as exigências necessárias para assegurar a seleção da proposta mais
vantajosa, serão inválidas todas as cláusulas que, ainda indiretamente
prejudiquem o caráter "competitivo" da licitação" .

Em hipótese alguma, justificam uma restrição geográfica, podendo


claramente os eventuais interessados, que ainda não possuam oficina dentro do
espaço geográfico exigido participem da licitação. A desconsideração de tal cláusula
tornaria o certame mais competitivo, fato que é apreciado pelas normas licitatórias.
Além disso, segundo se observa, a se considerar a restrição geográfica imposta, o
universo de licitantes ficaria reduzido a poucas empresas.

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Observe ainda a decisão abaixo, sobre o tema:

Apelação provida liminarmente.

Apelação Cível Vigésima Segunda Câmara Cível

Nº 70053983243 Comarca de Dois Irmãos

MUNICÍPIO DE DOIS IRMÃOS APELANTE

PG - PEÇAS GERAIS COMERCIAL LTDA. APELADO

DECISÃO MONOCRÁTICA
Vistos etc.
PG – PEÇAS GERAIS COMERCIAL LTDA. impetrou mandado de segurança
contra ato do PREFEITO MUNICIPAL DE DOIS IRMÃOS/RS, insurgindo-se frente
ao Edital nº 070/2011, licitação modalidade Pregão Presencial de Registro de
Preços para a execução de até 5.000 horas de prestação de mecânica e
manutenção de máquinas pesadas do Município, apontando restrição na
cláusula que somente permite a participação de empresas estabelecidas em
até 30km da sede do Município, havendo a prolação de sentença com o
seguinte dispositivo, fl. 72:

Em face do exposto, CONCEDO a ordem no mandado de segurança


impetrado por PG – PEÇAS GERAIS COMERCIAL LTDA. contra o PREFEITO
MUNICIPAL DE DOIS IRMÃOS para o efeito de:
(a) assegurar o direito da parte impetrante na participação da licitação r. ao
Edital0700/2011, quanto ao objeto (requisito) aqui discutido.
A liminar (já deferida) resta suprida pela presente decisão.

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Intime-se o impetrado com urgência.

Como vemos acima a decisão trata-se de objeto semelhante ao do referido


pregão ora discutido. E assim, resta, destarte, caracterizada violação aos princípios da
isonomia e da obtenção da proposta mais vantajosa, previstos no art. 3º, caput, da Lei
n. 8.666/93, havendo presumido afastamento de possíveis interessados no certame
licitatório.

Lembrando ainda, que a constituição Federal explana em seu art. 37, Inciso
XXI que a Administração Pública assegure igualdade de condições a todos os
concorrentes:

CF art. 37, Inciso XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as


obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo
de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os
concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento,
mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual
somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica
indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações.

Ao determinar área de abrangência, frustra-se os referidos dispositivos


constitucionais e legais, onde acarreta restrição ao caráter competitivo do certame, o
que favorecerá a um grupo determinado de empresa. O que deve ser repelido pela

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Administração Pública.

O fim maior contido na Súmula 14 consiste na pretensão de que se amplie ao


máximo a competitividade entre os interessados em contratar com o Poder Público,
retirando-se do procedimento licitatório amarras e especificações que possam ser
comprovadas quando da convocação para a assinatura do Contrato Administrativo.
Segue decisão do TCU:

Não inclua nos editais de licitação exigências não previstas em lei


ou irrelevantes para a verificação da qualificação técnica das
licitantes em obediência ao art. 3º, § 1º, I, da Lei nº 8.666/1993.
Acórdão 2864/2008 Plenário.
(...)

Conclusão

O entendimento corrente na doutrina e na jurisprudência é de que o edital,


no procedimento licitatório, constitui Lei entre as partes e é instrumento de validade
dos atos praticados no curso da licitação, sendo que, “ao descumprir normas editalícias,
a Administração frustra a própria razão de ser da licitação e viola os princípios que
direcionam a atividade administrativa, tais como os contidos no art. 3º da Lei das
Licitações, in verbis:
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“Art. 3º A licitação destina-se a garantir a observância do


PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL DA ISONOMIA e a selecionar a
proposta mais vantajosa para a Administração e será processada
e julgada em estrita conformidade com os princípios BÁSICOS DA
LEGALIDADE, DA IMPESSOALIDADE, DA MORALIDADE, DA
IGUALDADE, DA PUBLICIDADE, DA PROBIDADE ADMINISTRATIVA,
DA VINCULAÇÃO AO INSTRUMENTO CONVOCATÓRIO, DO
JULGAMENTO OBJETIVO E DOS QUE LHES SÃO CORRELATOS” (Grifo
nosso.)

§ 1º É vedado aos agentes públicos:

I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação,


cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem
o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades
cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão
da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer
outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico
objeto do contrato, ressalvado o disposto nos §§ 5o a 12 deste
artigo e no art. 3oda Lei no8.248, de 23 de outubro de 1991;
(Redação dada pela Lei nº 12.349, de 2010)

No formato em que o edital se encontra, poucas empresas, estariam aptas


a concorrem a licitação, mesmo aquelas, que já estão a bastante tempo no mercado.
Em suma, a administração pública não pode incluir cláusulas no edital convocatório,
que restrinja a participação de eventuais interessados.

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Do Requerimento

Em que pese o habitual zelo, revestido de elevado rigor que convém a todo
órgão da Administração Pública, indubitavelmente a Administração Licitante não vem
atendendo a legislação vigente.

O respeitável julgamento da impugnação aqui apresentada, recai neste


momento para responsabilidade do Sr. Pregoeiro, o qual a IMPUGNANTE confia na
lisura, na isonomia e na imparcialidade a ser praticada, no julgamento em questão.

Desde já, estejam cientes que, caso o edital não seja revisto, seguirá
cópia desta impugnação ao Ministério Público Estadual - RJ MPE/RJ, Tribunal de Contas
do Estado do Rio de Janeiro – TCE/RJ e Conselho Regional de Engenharia e Agronomia -
CREA, para a devida apreciação deste Processo Administrativo, onde a todo o momento
demonstramos nosso Direito Líquido e Certo e cumprimento pleno de todas as
exigências do presente processo de licitação. Diante de todo o exposto, REQUER:

1 – O acolhimento desta impugnação para que sejam corrigidas as irregularidades


abaixo:

1.1 – Seja retirado do edital os itens referente ao CREA, por este órgão não ser o res-
ponsáveis pelas fiscalizações dos serviços a serem executados;

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1.2 - Seja retirado os itens referentes ao espaço geográfico de no máximo 30 Km, por
não existir base legal para tal exigência, nem justificativa plausível.

Nestes termos pede e espera deferimento.

Belo Horizonte, 05 de abril de 2023.


Assinado de
ARLA forma digital por
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CPF nº 083.314.906-73

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