FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Posse Dificuldades no estudo da posse Tema muito discutido (apesar de existirem muitos tratados). H dvidas sobre: origem histrica fundamentos de sua proteo terminologia estrutura terica elementos que a integram natureza jurdica objeto efeitos modos de adquiri-la modos de perd-la Tudo isso agravado, segundo Lafaille, pela anarquia da linguagem a respeito utilizada por doutrinadores e legisladores.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Posse

Para Moreira Alves, a doutrina moderna da posse nem sempre guarda correspondncia com os demais ramos do direito positivo por causa da importante influncia dos dois mais clebres autores que trataram da posse no sculo XIX, com base no estudo do Direito Romano: Savigny e Ihering.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Fundamentos da posse O Direito Brasileiro protege no somente a posse correspondente ao direito de propriedade e outros direitos reais, como tambm a posse como figura autnoma e independente da existncia de um ttulo.

O proprietrio desapossado com violncia de um imvel pode valer-se da ao reivindicatria para reav-lo.
prefervel, no entanto, utilizar-se da ao possessria, cuja principal vantagem possibilitar a reintegrao do autor na posse logo no incio da lide (liminar initio litis), se a posse questionada for menor do que ano e dia.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

A posse, como situao de fato, no difcil de ser provada! A posse protegida para evitar a violncia e assegurar a paz social, bem como porque a situao de fato aparenta ser uma situao de direito. , assim, uma situao de fato protegida pelo legislador. O legislador prefere, num primeiro momento, proteger o possuidor, mesmo que no tenha relao juridicamente perfeita e tcnica com a coisa. Defende-se a posse porque uma situao de fato que provavelmente envolve um direito.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

O ordenamento jurdico permite a autotutela (legtima defesa e desforo imediato) (art 1210/1) e prev as aes possessrias (reintegrao e manuteno de posse, e interdito proibitrio). Como visto, a posse uma situao de fato protegida pelo direito. Se algum se instala em um imvel e nele se mantm, mansa e pacificamente por mais de ano e dia, cria uma situao que lhe proporciona direito proteo. Tal direito chamado de jus possessionis (ou posse formal), que deriva de posse autnoma, independente de qualquer ttulo. apenas o direito fundado no fato da posse, que protegido contra terceiros e at mesmo contra o proprietrio.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Por outro lado, o direito posse conferido ao portador do ttulo transcrito, bem como ao titular de outros direitos reais, denominado de jus possidendi (ou posse causal). Nestes casos, a posse no tem qualquer autonomia, constituindo-se em contedo do direito real. O jus possidendi (faculdade jurdica de possuir) escapa ao mbito da teoria da posse, sendo apenas o jus possessionis objeto da teoria possessria propriamente dita.

Porm, tanto no caso do jus possidendi (posse causal, titulada) quanto no caso do jus possessionis (posse autnoma ou formal, sem ttulo), assegurado o direito proteo contra atos de violncia, com a finalidade de garantir a paz social.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Posse definio legal

Cdigo Civil 2002 Do Direito das Coisas TTULO I Da posse CAPTULO I Da Posse e sua Classificao

Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
Cdigo Civil 1916 DA POSSE CAPTULO I DA POSSE E SUA CLASSIFICAO

Art. 485. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio pleno, ou no, de algum dos poderes inerentes ao domnio, ou propriedade.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Poderes da propriedade: Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.

Uso utilizao da coisa possuda para alcanar sua destinao econmica e, como consequncia, satisfazer uma necessidade humana do possuidor. Gozo ou fruio percepo dos frutos da coisa, juntamente com o ato de usar ou isoladamente, sem uso precedente ou concomitante.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Poderes da propriedade: A fruio pode ser: natural feita com a percepo dos frutos que nascem e renascem da coisa e dela so extrados sem ofensa sua substncia; civil feita com a percepo dos rendimentos da coisa; e industrial por meio de produtos que exigem a necessria interveno humana na sua produo.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Poderes da propriedade:

Disposio na posse, o direito de dispor necessariamente parcial, visto que apenas o proprietrio pode exerc-lo em sua inteira dimenso, por meio da alienao. Pode o possuidor, entretanto, locar e dar em comodato, por exemplo, sem ser proprietrio, exercendo um dos poderes da propriedade.
Reaver a propriedade do poder de quem injustamente a possua ou detenha usando de meios prprios no caso da legtima defesa e do desforo imediato, ou utilizandose do aparelho judicirio, por meio das aes de reintegrao de posse ou reivindicatria.
10

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Ao tratar da posse, o Cdigo Civil de 1916 citava poderes inerentes ao domnio, ou propriedade, enquanto que o Cdigo Civil de 2002 cita algum dos poderes inerentes propriedade.

Propriedade pode ter duas compreenses:

A. Uma ampla, que abarca tudo o que possa ser reduzido a dinheiro, toda a patrimonialidade. Esse o conceito constitucional, inscrito no XXII do art 5:
XXII - garantido o direito de propriedade

Conceito que, por sua amplitude, engloba todos os direitos reais, os direitos obrigacionais ou de crdito, os direitos patrimoniais. Para Pontes de patrimonialidade! Miranda, propriedade toda

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

B. Outra compreenso, restrita, que se pode ter como sinnima de domnio. Tambm se trata de propriedade, mas no se confunde com os direitos pessoais, obrigacionais e de crdito. H uma correspondncia entre domnio e propriedade no esprito do Cdigo Civil de 1916, que o atual Cdigo Civil buscou evitar.
Cdigo Civil 1916 Art. 527. O domnio presume-se exclusivo e ilimitado, at prova em contrrio. Cdigo Civil 2002 Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

1. Origem da posse Desde tempos remotos, a tutela da situao de fato originada pela posse mero reflexo da paz social: algum se apodera de coisa que outro tem em seu poder, causando a quebra da paz social, e o uso da fora para o retorno situao anterior. A origem da posse controvertida. Admite-se que seu desenvolvimento tenha ocorrido em Roma. H duas correntes: 1: a posse constava do Direito antes dos interditos. 2: a posse surgiu no Direito como consequncia do processo reivindicatrio.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

1. Origem da posse

1 corrente: Roma tinha muitas vitrias: grandes extenses de terra inexploradas. Cidados recebiam terras: pequenas propriedades denominadas possesiones. Concesso da fruio dessas reas aos particulares para que no ficassem improdutivas Ttulo precrio - no podiam utilizar o reivindicato, restrito ao titular. Para defesa dessas possessiones: processo especial: interdito possessrio. adotada por Savigny.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

1. Origem da posse

2 corrente Criada por Ihering: os interditos possessrios, em sua origem, eram incidentes preliminares do processo reivindicatrio. Antes que a disputa assumisse forma contenciosa regular em juzo, o Pretor podia entregar a posse da coisa litigiosa a qualquer das partes.

Isso no eximia a parte vencedora do nus de provar seu direito, bem como no impedia a parte perdedora de tambm produzir provas. At hoje definitiva. discute-se o tema, sem concluso
15

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Teorias sobre a posse H diversas teorias: - teorias subjetivas; - teorias objetivas; - teorias sociolgicas.
A. Teoria subjetiva de SAVIGNY para ele, a posse caracterizase pela conjugao de dois elementos: o corpus, elemento objetivo que consiste na deteno fsica da coisa, e o animus, que se encontra na inteno de exercer sobre a coisa um poder no interesse prprio e de defend-la contra a interveno de outrem. No propriamente a convico de ser dono, mas a vontade de t-la como sua (animus rem sibi habendi), de exercer o direito de propriedade como se fosse o seu titular.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Teorias sobre a posse

Para Savigny, na locao, no comodato, no penhor, por exemplo, no h posse por faltar ao titular a inteno de ter a coisa como dono (animus domini). Crtica: o Direito no pode negar proteo possessria a esses titulares e outros, que podem adotar as medidas possessrias enquanto exercerem a posse, sob a alegao de que possuem a coisa em nome alheio. Negar a posse nesses casos muito srio.

O larpio e o esbulhador obteriam a proteo jurdica, contra quem no tivesse melhor posse, e o possuidor justo restaria desprotegido em face de terceiros e em face do titular da coisa.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Teorias sobre a posse

B. Teoria objetiva de IHERING o prprio Ihering denomina a teoria de objetiva porque ele no empresta inteno, ao animus, a importncia que lhe conferida por Savigny. Para ele, o animus j faz parte do corpus. Posse como exteriorizao da propriedade.

Basta o corpus para caracterizar a posse, o que no significa contato fsico com a coisa, mas sim conduta de dono.
Ela se revela no modo como o proprietrio age em face da coisa, tendo em vista sua funo econmica. Para Ihering, tem posse quem se comporta como dono.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Teorias sobre a posse

O elemento psquico no se situa na inteno de dono, mas to-somente na vontade de agir como habitualmente faz o proprietrio, sem querer ter a coisa como dono (animus domini). A posse ento, a exteriorizao da propriedade, a visibilidade do domnio, o uso econmico da coisa. protegida porque representa como o domnio se manifesta. Ihering enfatiza a destinao econmica da coisa, pois mesmo que o possuidor no esteja junto ao bem, continua possuidor. Seu comportamento em relao coisa, similar conduta do proprietrio, posse, independente do animus ou da inteno de possuir. O Cdigo Civil de 2002 adotou a teoria objetiva de Ihering.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Teorias sobre a posse

C. Teorias sociolgicas surgiram no incio do sculo XX, com estudiosos da Espanha, Itlia e Frana. Mudanas nas estruturas sociais. Fazem a posse adquirir autonomia em relao propriedade.

nfase no carter econmico e na funo social da posse.

Nova concepo do direito de propriedade - funo social.

Fortalecimento da posse - em certos casos e diante de determinadas circunstncias, prepondera sobre o direito de propriedade. Usucapio especial e coletivo.
CF, art 5 XXIII - a propriedade atender a sua funo social;

20

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

Teorias sobre a posse

Cdigo Civil Art. 1.228 4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante.

Inovao inspirada no sentido social do direito de propriedade. Implica em novo conceito de propriedade, e, em especial, em novo conceito de posse, o que se pode chamar de possetrabalho. a posse qualificada, a posse-trabalho, enriquecida com os valores do trabalho da coletividade, o que justifica que a coisa, em vez de ser restituda, passe para a coletividade que a ocupou e que nela deu destinao que atende funo social da propriedade.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

2. Posse e Propriedade A propriedade o direito real mais amplo. Dela derivam todos os outros. Foi o ponto de partida para o estudo da posse.

A posse se distingue de propriedade. Isso se depreende to s da leitura do artigo 1196 do Cdigo Civil.
Art. 1196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.

Mas ambas tm elemento em comum: a submisso da coisa vontade da pessoa. Da surge a noo de aparncia no conceito de posse: - a forma ordinria de ser exercido o direito de propriedade.

Da tambm decorre a presuno de que o possuidor da coisa seu proprietrio. A lei lhe assegura o direito ao uso da coisa, no qual se insere a posse.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

2. Posse e Propriedade Posse Senhorio ftico Exerccio necessrio efeito Propriedade Senhorio jurdico Exerccio no necessrio causa

Aes possessrias
Jus possessionis Pode ter ttulo ou no Pode ter causa ilcita

Ao reivindicatria
Jus possidendi Exige registro Exige justo ttulo

A posse pode gerar usucapio

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

3. Juzo possessrio e juzo petitrio A proteo da posse pode ser buscada pela via judicial ou realizada por meio da autotutela, isto , extrajudicialmente. A proteo judicial da posse e as agresses posse so de trplice espcie. O esbulho pela reintegrao de posse; A turbao pela manuteno da posse; Ameaa de violncia iminente pelo interdito proibitrio. O esbulho ocorre por ato violento, clandestino ou precrio (vcio objetivo) de terceiro, que afasta o titular da posse, causando-lhe a perda da posse (elemento material), e a finalidade da reintegrao de posse restituir ao possuidor a posse perdida.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

3. Juzo possessrio e juzo petitrio A turbao atinge a normalidade do exerccio da posse sem que o titular a perca. H prejuzo para o exerccio do uso, da fruio e da disposio da posse, mas ela permanece com o titular, e a manuteno da posse visa fazer cessarem os atos prejudiciais ao exerccio possessrio, tornando-o regular e pacfico. A ameaa de violncia iminente agresso ainda no iniciada mas prestes a ocorrer. Causa receio de injusta agresso. Deve ser uma ameaa sria, prxima no tempo e plausvel, sendo o interdito proibitrio o remdio utilizado pela Justia, com antecipao, impedindo a ocorrncia do esbulho ou da turbao.

25

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

3. Juzo possessrio e juzo petitrio Por seu turno, a autotutela ocorre quando o titular da posse, em caso de turbao ou de esbulho, dispensa a proteo judicial e age com sua prpria fora, para recuperar a posse esbulhada ou para regularizar a posse turbada.

Seus atos, de desforo ou de defesa devem ser realizados logo, embora no haja definio legal desse prazo, e devem ser os necessrios e moderados.
Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. 1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

3. Juzo possessrio e juzo petitrio Juzo possessrio: reintegrao de posse, manuteno da posse e interdito proibitrio. Juzo possessrio exclusivamente questes de posse, por meio das aes possessrias (interditos). Aes petitrias (juzo petitrio) - exclusivamente o direito de propriedade. Assim, vedado examinar o domnio nas aes possessrias. Deciso que dirime conflito possessrio - no inibe nem prejulga no mbito petitrio. Poder ser provado o direito de propriedade ou outro direito real para haver a coisa e assim exercer o direito de sequela. A coisa julgada no juzo possessrio no decide acerca do domnio.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

3. Juzo possessrio e juzo petitrio O no-proprietrio pode triunfar sobre o proprietrio no juzo possessrio - ao reivindicatria (juzo petitrio), a posteriori, usada para recuperar a coisa para o proprietrio. Juzo possessrio tem carter defensivo e temporrio (suficiente para manter o estado de fato e evitar a insegurana e a incerteza social). Juzo petitrio tem carter ofensivo (titular do domnio tem que provar sua qualidade de dono da coisa) e definitivo. Muitas vezes suficiente o juzo possessrio para manter o estado de fato. Desnecessrio recurso ao juzo petitrio se o titular do direito real alcanou proteo suficiente com a defesa da sua posse - paz social restabelecida s com a possessria.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

3. Juzo possessrio e juzo petitrio O Juzo possessrio no se confunde com o juzo petitrio, o qual tem estrutura diferenciada e disciplina jurdica especfica. Por isso, a ao de manuteno da posse e a ao de reintegrao de posse no sero obstadas pela alegao do ru da possessria de que tem o domnio ou outro direito qualquer sobre a coisa.
Cdigo Civil Art. 1210. 2o No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa.

O juzo petitrio, que busca a proteo da propriedade, exercido por meio da ao reivindicatria.

FACITEC Prof Nelson Calvoso - Direitos Reais 17 de fevereiro de 2011

4. Reviso
POSSE - Dificuldades no estudo da posse - Fundamentos da posse - Definio legal - Origem da posse - Teorias sobre a posse - Posse e propriedade - Juzo possessrio e juzo petitrio
9. Prxima aula 24 de fevereiro - conceito de posse - deteno - fmulos da posse - objeto e natureza da posse - posse de direitos

30