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RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX (Relator): A UNIO FEDERAL ope embargos de declarao contra acrdo de minha relatoria, nos termos da seguinte ementa: "PROCESSUAL CIVIL. AO CAUTELAR DE PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS. NO-INCIDNCIA DO PRAZO DO ART. 806 DO CPC. 1. "A divergncia entre julgados do mesmo Tribunal no enseja recurso especial." (Smula 13 do STJ). 2. A ao cautelar de produo antecipada de provas, ou de assegurao de provas, segundo Ovdio Baptista, visa assegurar trs grandes tipos de provas: o depoimento pessoal, o depoimento testemunhal e a prova pericial (vistoria ad perpetuam rei memoriam), Essa medida acautelatria no favorece uma parte em detrimento da outra, pois zela pela prpria finalidade do processo que a justa composio dos litgios e a salvaguarda do princpio processual da busca da verdade. 3. Ao interpretar o art. 806, do CPC, a doutrina e a jurisprudncia ptrias tm se posicionado no sentido de que este prazo extintivo no seria aplicvel ao cautelar de produo antecipada de provas, tendo em vista a sua finalidade apenas de produo e resguardo da prova, no gerando, em tese, quaisquer restries aos direitos da parte contrria. 4. Na hiptese dos autos, a liminar concedida na cautelar de produo antecipada de provas suspendeu os efeitos da Portaria 447/2001 expedida pela FUNAI, impedindo que esta procedesse demarcao das reas consideradas indgenas, configurando, assim, restrio de direito. 5. Entretanto, a medida de antecipao de provas levada a efeito por auxiliares do juzo e dela depende a propositura da ao principal, onde, atravs de provimento de urgncia, pode-se evitar um mal maior e irreversvel. 6. O prazo do trintdio tem como ratio essendi a impossibilidade de o autor cautelar satisfazer-se da medida provisria, conferindo-lhe carter definitivo. 7. In casu, a propositura da ao principal no depende do autor, posto inconclusa a percia. Destarte, declarada essa caducidade, o periculum in mora que se pretende evitar com a percia ser irreversvel e infinitamente maior do que aguardar a prova e demarcar oportuno tempore a rea. 8. Recurso especial provido." Em suas razes, aduz a Unio nulidade do acrdo recorrido tendo em vista
Documento: 1918732 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 1 de 5
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Deveras, a FUNAI e o Estado do Mato Grosso no foram intimados quando da incluso do presente feito em pauta para julgamento. A intimao da FUNAI e do Estado do Mato Grosso na presente lide era mister, porquanto litigantes no presente processo ab initio, o que redundou na violao dos postulados da ampla defesa e do contraditrio, corolrios do princpio mais amplo do due process of law.
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Nesse sentido, o entendimento da Corte: "CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. FUNAI DESPEJO. LEGITIMIDADE ATIVA. o disposto no art. 129, V da Constituio da Repblica, conferindo ao Ministrio Pblico defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas no retira FUNAI legitimidade para a ao." (Resp 170.718/MS, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJ de 04/08/98) Ante o exposto, ACOLHO os embargos de declarao, viabilizandoa defesa da FUNAI no processo, juntamente com a interveno obrigatria do Ministrio Pblico, no termos do art. 232 da CF/88.
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