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FTC: Faculdade de Tecnologia e Cincias

CURSO: Direito

PROF. : JOS NILTON BARBOSA LAPA

DATA: 20.03.2012
Tema: SOCIOLOGIA DO DIREITO

Organizador: Prof. Jos Nilton B. Lapa


A Sociologia do Direito mais uma especializao
das Cincias Sociais, ocupando-se em investigar os
processos de juridificao e resoluo de conflitos em
diversas sociedades e grupos.
Como um grupo produz e encaminha as diferentes
sanes e penalidades e como tais agrupamentos
elaboram uma idia de justia ocupa um territrio
nobre na Sociologia do direito.
As Cincias Sociais no Brasil tradicionalmente fora
bem relutantes em abordar tais processos, muito
devido fora do marxismo como instrumento
terico nos cursos de ps- graduao em Sociologia
nos anos 60 e 70.
A concepo de Direito em Marx uma instituio a
servio da classe social dominante e que
desapareceria em uma sociedade sem classes
imobilizava tentativas mais amplas de investigao
de tal temtica.
Atualmente os enfoques so os mais diversos
possveis, entre eles o problema da violncia, a
justia penal, os direitos humanos, o papel dos juzes
e procuradores, os processos institucionais.
A sociologia do direito (ou Sociologia Jurdica) um
ramo da sociologia que busca descrever e explicar o
fenmeno jurdico como parte da vida social. A
sociologia encara o direito no como um conjunto
de normas, mas como um conjunto de aes reais
de seres humanos.
Dentre os principais autores clssicos que
contriburam para a construo da Sociologia
Jurdica contam-se:
Max Weber: dedica um captulo de sua obra
economia e sociedade sociologia do direito.
mille Durkheim: apresenta um estudo do direito
de um ponto de vista emprico-causal, distinto da
viso normativa dos juristas, em obras como A
diviso social do trabalho e Lies de sociologia.
Eugen Erhlich: autor de um dos mais importantes
estudos em sociologia do direito, no qual busca
apresentar seus fundamentos, potencialidades e
mtodo: fundamentos de sociologia do direito.
A sociologia do direito tem que serdiscutida sob
vrias ticas, possibilitando assim uma maior
compreenso de seu objeto, do campo de atuao e
dos problemas que a ela aparecem.
Emile Durkheim, fundador da escola
sociolgica do direito e da sociologia, analisa
o direito como fato social, por isso, um dos
objetos de estudo da sociologia jurdica o
modo como as normas interagem e interferem na
sociedade.
Edmond Jorion - a sociologia jurdica tem por objeto
o fenmeno jurdico.
Recasns Siches entende que o direito deva ser
analisado como produto de processos sociais.
Siches salienta a inter-relao entre a sociedade e o
direito: um influencia outro; desta maneira a
sociedade evolui e o direito tambm evolui, pois a
funo do direito regulamentar a sociedade e
tornar o convvio social mais equilibrado, portanto
v-se que o desenvolvimento de um leva a evoluo
de outro. Mostra-se uma inter-dependncia entre o
direito e a sociedade.
Renato Treves analisa o objeto da sociologia
jurdica dialeticamente atravs de trs
principais indagaes, sintetizando: a
eficcia e os efeitos da norma jurdica; os
instrumentos humanos para a concretizao
da norma; e a opinio pblica a respeito das
instituies polticas.
Srgio Cavalieri Filho, conceitua mtodo como
meio mais racional e eficiente para atingir um fim
desejado.
A finalidade do mtodo sistematizar a busca
com o objetivo de alcanar a um
conhecimento cientfico. Mtodo a forma
mais clara e objetiva de alcanar um
resultado prximo da verdade.
O mtodo utilizado na sociologia jurdica baseia-se
em observar, interpretar e comparar.
A observao consiste em coletar dados,
verificar acontecimentos ocorridos nas mais
diversas sociedades em qualquer lapso de
tempo.
Deve-se seguir os fatos jurdicos como normas de
conduta coletiva, sem deixar-se levar pela
individualidade ou pelo subjetivismo.
O exegeta no pode cair em anacronismos,
pois a interpretao busca compreender o
tempo social em que se deram os fatos
jurdicos e como o direito de fato operou
neste tempo em especial.

Tambm muito importante ao intrprete que


compreenda e dimensione os efeitos sociais
produzidos pelas normas em seu tempo de validade.
Tambm muito importante ao intrprete que
compreenda e dimensione os efeitos sociais
produzidos pelas normas em seu tempo de validade.
A comparao, ltima operao do mtodo,
confronta diferentes observaes e
interpretaes obtidas, com a finalidade de
conseguir uma viso mais dinmica e
completa do direito como fato.
Deve-se comparar historicamente e
geograficamente para se perceber as
alteraes em relao aos diferentes
momentos histricos e em diferentes regies,
pois muitas vezes os fatores sociais que
influenciam uma determinada sociedade
num determinado tempo e espao no
influenciam outra em diferente tempo ou
espao.
DEFINIES SOCIOLGICAS DO
DIREITO

Kant observou em 1781, que os juristas ainda


estavam buscando uma definio adequada
do direito - no sabiam qual era exatamente o
objeto de seus estudos.

Esta constatao foi confirmada, mais de dois


sculos depois, em uma coletnea de
controvrsias de juristas sobre a definio
do direito e, em um manual de direito
alemo.
Sabem os socilogos do direito qual o seu
objeto de estudo?
Os especialistas no podem chegar a um
acordo sobre a definio do fenmeno
estudado. As cincias humanas, no so
epistemologicamente fechadas: o
posicionamento poltico e as escolhas
tericas de cada autor so diferentes e
influem sobre os resultados do seu trabalho.
No caso da sociologia jurdica, os problemas
complicam-se ainda mais pelo fato de
existirem hoje duas grandes famlias de
sistemas jurdicos. Os sistemas
fundamentados na supremacia do legislador
e aqueles fundamentados na jurisprudncia.
No primeiro caso, a principal fonte do direito
o conjunto das normas escritas, que
corresponde vontade das autoridades polticas.
Este modelo tem origem Europeia, sendo adotado,
hoje, na Amrica Latina e em parte do mundo
(legicentrismo).
No segundo caso, o elemento mais
importante do sistema jurdico a tradio
estabelecida na vida poltica e nos tribunais
com relao a determinados problemas. Este
o sistema que se formou na Inglaterra e que
continua vlido em quase todas as ex-
colnias (direito comum)
Dependendo do sistema jurdico de cada
pas, os socilogos do direito possuem uma
viso do que o direito e orientam a pesquisa
de forma diferente. A sociologia jurdica nos
pases legicentristas interessa-se pelos
mecanismos de formao e eficcia das leis;
na tradio da pesquisa anglo-sax prevalece
o interesse pelos operadores do direito.
Esta diferena to forte que pode-se dividir em
duas partes, estudando separadamente a fora da
lei, nos pases de direito legicntrico e a fora da
deciso judiciria (Servem, 2000).
- No h consenso entre os socilogos do direito
sobre o objeto de sua disciplina entre os vrios
pases.
- As diferenas na definio do direito aumentam se
forem consideradas outras culturas jurdicas, que se
fundamentam nos costumes (direito dos povos
indgenas) e nos mandamentos religiosos (direito
Islmico).
Aps ter estudado estes conceitos, aspectos e
teorias da sociologia jurdica, pode-se
apresentar as principais definies do direito na
perspectiva sociolgica. Trs so as definies mais
importantes para aqueles que consideram o direito
como fenmeno social.
1 DEFINIO MONISTA AMPLIADA

Considera o sistema jurdico composto por normas


legais que possuem validade em determinado
territrio, sendo estabelecidas e aplicadas pelos
rgos do Estado.
Esta definio, de origem positivista, sofre uma
importante ampliao no mbito da sociologia
jurdica. O jurista-socilogo que adota a perspectiva
positivista, no considera como direito somente o
que determina a lei, mas tambm o que acontece na
prtica jurdica (direito em ao).
Assim, o termo legislar no possui o significado
estrito de ser constitucional-mente habilitado para
estabelecer normas jurdicas. Na perspectiva
sociolgica, criar normas jurdicas significa tambm
ter o poder de determinar o sentido destas na
prtica.
Os juristas-socilogos que adotam a definio
monista ampliada, estudam o direito estatal
privilegiando os seus aspectos prticos, as formas de
aplicao: o direito pode ser empiricamente
observado atravs do comportamento dos
operadores jurdicos (Rehbinder, 2000).
2 DEFINIO PLURALISTA

A definio pluralista amplia ainda mais o conceito


sociolgico do direito. Considera como direito
qualquer sistema de normas sociais que regule
efetivamente a vida social.
Um sistema de normas que adquire validade e
eficcia na prtica social considerado como parte
do campo jurdico, mesmo quando contrrio ao
direito estatal (por exemplo, a mfia siciliana).
Definio pluralista do direito por Sousa Santos: o
direito um corpo de procedimentos regularizados e
de padres normativos, considerados justificveis
num dado grupo social, que contribui para a criao
e preveno de litgios, e para sua resoluo atravs
de um discurso argumentativo, articulado com a
ameaa de fora (2000, p. 290).
As definies pluralistas enfrentam um problema.
Qual o critrio que permite saber se um sistema de
normas reconhecido no mbito de um grupo
social?
Foram propostos trs critrios:

O critrio do constrangimento (coao), adotado por


Max Weber: existe um ordenamento jurdico quando
um aparelho de poder pode aplicar violncia fsica
em caso de descumprimento das normas em vigor.
Critrio de juridicidade a capacidade de exercer
coao organizada em caso de violao de normas.
So definidos como jurdicos os sistemas de normas
garantidos por uma agncia que possui prestgio e
fora, sendo esta capaz de impor suas decises em
caso de conflito (Junqueira e Rodrigues, 1988)
b) o critrio da eficcia social de um
sistema de normas. considerado como direito
o conjunto de normas que cria e confirma
expectativas sobre o comportamento dos demais. Se
um indivduo sabe que os outros se comportam
conforme as normas, ento ele tambm tender a
respeitar as leis em vigor.
Neste caso, critrio de juridicidade a capacidade de
um sistema normativo de influenciar o
comportamento das pessoas (Krawietz, 1988).
c) O terceiro critrio o individual-psicolgico.
Segue a tradio do direito natural racional - a
definio do direito depende do sentimento de
justia dos indivduos. Uma das primeiras definies
individuais-psicolgicas na sociologia jurdica de
Ehrlich: os diversos tipos de normas provocam
diversos sentimentos.
- A violao de normas morais provoca indignao, o
descaso s regras de cortesia causa raiva e a
inobservncia das regras de boas maneiras expe o
transgressor ao ridculo. A violao das normas
jurdicas desperta nos membros da sociedade o
sentimento de revolta (Ehrlich, 1986, p. 129)
As definies que fazem depender o direito de sua
aceitao pelo grupo social constituem o ponto de
partida do pluralismo jurdico e so aceitas por
muitos juristas-socilogos.
Sendo estes interessados pela realidade social do
direito, consideram importante a eficcia das
normas, isto , sua capacidade de regular a vida
social, graas ao fato de serem reconhecidas pelo
grupo social.
DEFINIO CONSTRUTIVISTA-
COMUNICATIVA

Uma terceira possibilidade de definio sociolgica


do direito aquela que adota a perspectiva do
construtivismo e da teoria sistmica.
O direito um sistema social criado atravs de atos
de comunicao social sobre a juridicidade. O
sistema jurdico possui um cdigo de
funcionamento: legal/ilegal.
O comportamento do vizinho que no cumprimenta
ilegal ou somente mal-educado?
A postura de um cientista que falsifica os
experimentos fingindo ter feito uma descoberta viola
somente o dever cientfico da verdade ou constitui
tambm fraude?
As relaes sexuais extraconjugais so atos
moralmente reprovveis ou um ilcito penal
(adultrio)?
A resposta depende do que pensa determinada
sociedade. Se esta caracteriza, o adultrio, atravs do
cdigo jurdico (ilegal), ento este um
comportamento juridicamente relevante, enquadra-
se no sistema jurdico.

Se a sociedade o caracteriza segundo cdigos morais


(imoral), religiosos (pecado) ou sentimentais
(tristeza), ento se trata de comportamento que no
possui relevncia jurdica.
Os atributos juridicidade e legal/ilegal dependem
de uma srie de fatores sociais. Nas nossas
sociedades, as normas produzidas pelo Estado
possuem as maiores chances de serem consideradas
jurdicas.
Tambm a atuao dos operadores jurdicos
primordial para a aplicao do cdigo legal/ilegal e
para a caracterizao de uma norma como jurdica. O
Estado e os operadores jurdicos produzem o direito.
Toda a sociedade participa do processo que se
denomina atualizao da referncia direito (Fgen,
1997, p. 81).
Seguir esta linha de definio significa estar atento
ao que a sociedade pensa. O jurista-socilogo
examina assim a realidade do direito, que
historicamente mutvel, colocando a seguinte
questo; podemos considerar aqui e agora uma
norma como jurdica?
Se a quota de eficcia da norma penal que pune o
adultrio zero, este preceito no considerado
jurdico pela sociedade, apesar de possuir validade
formal.
O socilogo do direito deve examinar as causas desta
total, ineficcia. No pode, porm, considerar tal
norma como parte do sistema jurdico, j que se trata
de uma letra morta.
Neste caso, a sociedade atualizou a sua referncia
jurdica. Excluiu esta norma do sistema jurdico em
vigor, julgando a relao sexual extraconjugal em
base a cdigos de outros sistemas sociais (moral,
religio, sentimentos).
O exemplo mais claro de problemas de validade do
direito oferecido, pelo direito internacional. H um
direito universal independentemente da vontade e da
atuao dos Estados.
A observao que o direito internacional sociolgica
e poltica nos ensina que no suficiente fazer uma
Declarao Universal de Direitos para alcanar a
validade jurdica. Tampouco pode ser sustentado,
no existe e que as Declaraes e Convenes
sobre direitos humanos so somente um texto
poltico ou uma pura ideologia.
As sociedades atuais ainda no decidiram se os textos
normativos de direito internacional possuem validade
jurdica, ou seja, permitem uma comunicao social
fundamentada no cdigo legal/ilegal.
A criao de tribunais internacionais, na segunda
metade do sculo XX, e as iniciativas de proteo dos
direitos humanos atravs de sanes internacionais,
anunciam uma transformao na comunicao social
sobre o direito internacional. Este considerado, como
um tema jurdico.
Esta evoluo no exclui que muitas decises das
organizaes e dos tribunais internacionais
continuem, protegendo os interesses das grandes
potncias, no se colocando a servio dos direitos
humanos. Interessa o fato dos governos e a opinio
pblica comearem a reconhecer uma legalidade
internacional.
A perspectiva construtivista-comunicativa considera
que a sociedade constri, em cada momento
histrico, uma provncia de sentido chamada
Direito, atravs de iatos de comunicao social.
O meio principal da comunicao social a linguagem,
que d um determinado sentido aos comportamentos e
s instituies sociais.
O cdigo jurdico estvel. As normas e os
comportamentos que, em cada momento histrico,
pertencem a esta provncia de sentido so
extremamente mutveis.
O comportamento que ontem era crime converte-se hoje
em exerccio legtimo de um direito e vice-versa.
Reduzir uma pessoa condio de escravo hoje crime,
sendo que o ato era considerado, como exerccio legtimo
do direito de propriedade at o sculo XIX.
A homossexualidade constitui hoje manifestao da
liberdade sexual, sendo que alguns sculos atrs era
um delito nefando, passvel de pena de morte.
Existem ainda pases que punem a
homossexualidade como delito.
Por esta razo, o jurista-socilogo deve pesquisar a
realidade social, para encontrar aquilo que
determinada sociedade considera como realidade
jurdica, atravs dos seus atos de comunicao.
Muitos autores criticam a viso construtivista do
direito, afirmando que muito abstrata ou que no
consegue liberar-se do idealismo e do dogmatismo
que caracterizam outras concepes.
Em todo caso, a perspectiva construtivista aplicada,
de forma bem sucedida, em estudos sobre a
realidade do direito.
Esta abordagem permite tratar alguns problemas
que surgem nas recentes pesquisas de sociologia
jurdica. O direito deixou de ser rgido e positivo e
passou a ser ps- moderno, flexvel, plural e
flutuante?
A sociedade continua considerando como direito o
sistema jurdico do Estado ou reconhece como
direito as regras mutantes do capitalismo
internacional e das comunidades locais?
Ningum pode dizer qual definio do direito
prevalecer nas pesquisas da sociologia jurdica do
futuro, j que a disciplina passa por uma crise de
orientao e desenvolvem-se acirradas polmicas
sobre a sua finalidade e identidade (Cotterrell, 1996;
Tamanaha, 1999).
O caminho certo refletir sobre os trs modelos de
definio hoje concorrentes e testar a adequao de
cada um s necessidades e aos resultados da
pesquisa jurdico-sociolgica.

Isto permitir sociologia do direito afirmar-se


como componente da sociologia e como elemento
imprescindvel para a formao dos operadores
jurdicos, com esprito (auto) crtico e em estrita
conexo com os desenvolvimentos em outras reas
do saber.
Isto permitir sociologia do direito afirmar-se
como componente da sociologia e como elemento
imprescindvel para a formao dos operadores
jurdicos, com esprito (auto)crtico e em estrita
conexo com os desenvolvimentos em outras reas
do saber

SABADELL, Ana Lucia. Manual de Sociologia


Jurdica: Introduo a uma leitura externa do direito