As interaes sistmicas entre Direito, Economia e organizaes AS INTERAES SISTMICAS ENTRE DIREITO, ECONOMIA E ORGANIZAES: CONSIDERAES SOBRE O ROMPIMENTO

COM O CARTESIANISMO E O DIREITO COMO CUSTO PARA ATIVIDADE EMPRESARIAL SYSTEMIC INTERACTIONS BETWEEN LAW, ECONOMICS AND ORGANIZATIONS: CONSIDERATIONS ABOUT THE RUPTURE WITH THE CARTESIANISM AND THE LAW AS COST TO THE BUSINESS ACTIVITY

Luciano Vaz Ferreira *

Resumo: No estudo da epistemologia, duas vertentes opostas encontramse em constante combate. De um lado, a proposta cartesiana, que v o mundo como um objeto preciso e previsvel, capaz de ser dissecado em partes totalmente independentes, sem comunicao entre elas, de modo a facilitar sua compreenso. Como contraponto, tem-se a abordagem sistmica, a qual prega que a interao entre as diversas partes fundamental para o funcionamento do objeto como um todo. Dessa maneira, pode-se concluir, que enquanto o fundamento para a primeira est na separao das diversas disciplinas, a segunda prima pela interdisciplinaridade. A realidade rica em demonstrar variados exemplos de influncias mtuas entre Direito, Economia e Administrao. Nesse cenrio, a abordagem da Anlise Econmica do Direito e das Organizaes (Law, Economics and Organizations) revela-se ser um interessante mecanismo para a soluo das controvrsias jurdicas, por meio da superao do paradigma cartesiano. Palavras-chave: Cartesianismo. Teoria dos Sistemas. Direto. Economia. Administrao. Abstract: In the study of epistemology, two opposite theories can be found in an endless combat. On the one hand, the Cartesian proposal, which sees the world as a precise and predictable object, capable of being dissected into totally independent pieces without any communication among them, to make comprehension easier. On the other hand, there is the systemic approach, which states the contrary: the interaction between
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Professor de Direito Comercial e Tributrio nos cursos de Administrao e Contabilidade da Faculdade Porto-Alegrense, Bacharel em Direito (PUCRS) e Mestre em Direito (UNISINOS). SCIENTIA IURIS, Londrina, v. 12, p. 43-53, 2008 43

Luciano Vaz Ferreira the parts is important for the functioning of the whole object. Thus, it is possible to conclude that, while the basis of the first theory is the separation of different disciplines, the second defends interdisciplinarity. Reality is rich to show numerous examples of mutual influence among Law, Economics and Administration. In this scenario, the Law, Economics and Organizations approach appears as an interesting mechanism for the solution of law controversies by the overcoming of the Cartesian paradigm. Keywords: Cartesianism. Systems Theory. Law. Economics. Administration.

1 INTRODUO

Uma grande montadora lana um novo carro no mercado que, em poucos meses, revela ter um design falho: o tanque de gasolina foi colocado na parte traseira do veculo, em um local extremamente vulnervel. Assim, uma pequena batida traseira pode gerar a exploso do veculo em questo de segundos. Aps inmeros consumidores sofrerem graves acidentes, aes judiciais foram propostas. Em uma anlise de custo / benefcio, a empresa constata que seria mais barato pagar as indenizaes aos lesados a promover um amplo recall do modelo, ainda que a escolha da primeira alternativa implique em perda de vidas. Demorou-se quase uma dcada para que o design fosse corrigido. Uma empresa prestadora de servios possui a prtica de firmar contratos com seus consumidores por meio telefnico, sem checar os dados fornecidos. Inevitavelmente, algumas pessoas passam a utilizar a falsidade ideolgica, de modo a aproveitarem-se da situao. Os verdadeiros donos da documentao acabam sendo prejudicados, pois se tornam inadimplentes sem nunca terem usufrudo o servio. A empresa escolhe pagar as aes na justia a modificar sua forma de contratao, o que implicaria em custos elevados. Apesar do tom dramtico na apresentao dos casos acima, eles so reais. O primeiro ocorreu nas dcadas de 70 e 80; o segundo, cotidianamente. Apesar de parecerem de simples resoluo, envolve, na realidade, uma radical mudana de paradigmas epistemolgicos, que ser vista a seguir.
2 O MODELO CARTESIANO

O pensador francs Ren Descartes, no Sculo VII, com sua obra Discurso sobre o Mtodo, props um mtodo cientfico universal, baseado nas cincias exatas, para aplicao em todos os ramos do conhecimento. A obra cartesiana foi, em sua poca, revolucionria, pois propunha um mtodo racional e laico
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(basta lembrar da clebre frase de Descartes, penso logo existo, derrubando qualquer influncia religiosa), de acordo com o pensamento iluminista. Para o autor, o universo funcionava como uma mquina (por isso suas idias foram conhecidas como mecanicistas), de forma precisa e previsvel. Sua abordagem reducionista propunha a diviso dos objetos de estudo em diversas partes, reduzindo-os aos seus componentes mais bsicos (DESCARTES, 2000). Sendo assim, no se analisa o problema como um todo, mas sim o funcionamento das partes individualizadas, isoladas das demais. Com a dissecao de cada parcela, entende-se ser possvel deduzir como o objeto em sua totalidade se comporta. Os mecanicistas utilizaram o relgio de pndulo como modelo de sua teoria. Esse artefato artificial construdo pelo homem autmato, funcionando por meio de um pndulo (sem fora de energia externa). Caso uma engrenagem do relgio estrague, apesar de impedir seu correto funcionamento, no compromete, em si, as outras partes que o compe. Dessa maneira, bastaria identificar, isolar e substituir a parte defeituosa, sem a necessidade de executar diagnsticos nos demais componentes, uma vez que sua suposta independncia impede que sejam afetados. Como o conhecimento humano, por sculos, era considerado como uno, vivenciava-se, antes de Descartes, um ecletismo que hoje seria considerado inacreditvel: os pensadores de outrora eram, ao mesmo tempo, filsofos, matemticos, mdicos, pintores e juristas (Leonardo da Vinci, como maior exemplo). O projeto do filsofo francs superou esse modelo, ao compartimentalizar o conhecimento de modo a facilitar sua compreenso, permitindo uma crescente especializao das reas profissionais. Nesse sentindo, no h comunicao entre diferentes cincias, visto que cada qual cumpre o seu papel de forma paralela.
3 O MODELO SISTMICO

Uma alternativa abordagem cartesiana foi proposta por Ludwig Von Bertanlanffy, por meio da Teoria Geral dos Sistemas, sendo que a inspirao de seu contedo est nas cincias naturais. Conforme a viso sistmica, o conhecimento estaria dividido em uma pliade de sistemas. H uma necessidade da individualizao dessas estruturas, medida que a eliminao completa de barreiras no permite a criao de diferenciao entre as partes, causando confuso. No entanto, essa relativa autonomia no exclui a interdependncia entre os diversos sistemas (TEUBNER, 1993), uma vez que
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eles se encontram inseridos no mesmo ambiente, comunicando-se entre si, de forma contnua. Assim como a teoria mecanicista, a teoria sistmica tambm possui uma pretenso epistemolgica universal de ser utilizada em todos os campos do conhecimento. Contudo, enquanto o primeiro prev um comportamento esttico das partes, a proposta sistmica apresenta o oposto, ao estabelecer a capacidade de interao constante, de forma dinmica, entre os vrios sistemas. Desse modo, ao invs de promover o isolamento e fragmentao das diversas disciplinas cientficas (DUTRA; ROCHA, 2005), prima pela coordenao e interdisciplinaridade. A interao entre sistemas, caracterstica principal dessa abordagem, realizada por meio de entradas (inputs) e sadas (outputs) de elementos oriundos do ambiente e de outros sistemas. Um conceito bastante utilizado o de realimentao (feedbacks), em que um elemento sai de um determinado sistema, sofre transformaes ambientais e entra novamente no mesmo sistema. Os diversos sistemas constituem um todo organizado, com propriedades diferentes daquelas encontradas na simples soma de partes que o compem (DUTRA; ROCHA, 2005). A mera anlise de um s componente do todo, como propunha Descartes, altamente reprovvel para essa teoria. O modelo das cincias naturais faz-se notar aqui. Conforme uma concepo orgnica, a precariedade de um determinado rgo de uma entidade biolgica pode comprometer o funcionamento do organismo como um todo. Um problema celular, como um cncer, por exemplo, pode entrar em processo de metstase, propagando-se em outras regies. De nada adiantaria isolar o componente afetado, uma vez que o dano pode facilmente migrar para outro sistema. Dessa maneira, compreendem-se os sistemas como estruturas complexas, de modo que a contnua comunicao pode conduzir tanto a evoluo do todo, como a difuso dos seus problemas.

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DIREITO

ECONOMIA

ADMINISTRAO

SISTEMAS INTERAES: INPUTS, OUTPUTS E FEEDBACKS

Figura 1. representao da dinmica sistmica, utilizando direito, economia e administrao.

4 INTERAES SISTMICAS

O cartesianismo foi adotado majoritariamente, pois se encontra, mesmo na contemporaneidade, enraizado em diversas matrizes tericas (CAPRA, 1986). A prpria educao acadmica e profissional d-se nesse sentido, ao estimular um rigorismo cientfico que prefere a fragmentao interdisciplinaridade. Essa abertura de uma grande distncia entre as reas especializadas influenciou na construo dos arcabouos tericos de diversos autores. No campo do direito, foi criada por Hans Kelsen, na primeira metade do Sculo XX, a Teoria Pura do Direito. Para o jurista austraco, o fenmeno jurdico deveria ser observado de forma independente, restringindo-se ao estrito estudo da norma, sem influncias externas de outras reas que poderiam macular a cincia do direito, como a filosofia e a sociologia (por isso Kelsen adjetiva sua teoria como pura) (KELSEN, 2000). Os ensinamentos de Hans Kelsen foram bem aceitos no meio acadmico brasileiro, contribuindo para o estabelecimento de um ensino jurdico compartimentalizado e afastado de outros ramos. As interaes entre direito, economia e administrao, sob a tica do modelo cartesiano, inexistente. O profissional do direito evita a utilizao de conceitos econmicos, pois no fazem parte de seu vocabulrio, a despeito de viver-se em uma economia globalizada e cada vez mais determinante das normas jurdicas; tcnicas de negociao, teis para a mediao de conflitos, que poderiam ser absorvidas das cincias administrativas, inexistem no contexto
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do ensino jurdico. Em contrapartida, o profissional de administrao pouco estuda o direito, e geralmente quando o faz, de forma totalmente desvinculada a sua atividade fim; da mesma maneira, a formao do economista no d destaque algum s disciplinas jurdicas. Nota-se, assim, que o mtodo introduzido por Descartes pouco privilegia a interdisciplinaridade, revelandose uma barreira para a evoluo do conhecimento. Enquanto o ensino encontra-se atrelado a uma viso de mundo retrgrada, os problemas enfrentados no mundo contemporneo revelam-se sistmicos por excelncia, o que torna a proposta cartesiana, dogmaticamente utilizada pelas instituies, insuficiente. O isolamento do direito, advogado por Kelsen, uma completa falcia: leis so criadas ao sabor da conjuntura polticoeconmica, entre outros fatores. E no s o direito, enquanto sistema, que influenciado por outras reas, como tambm toma o papel de agente influenciador das demais. A realidade transparece inmeras situaes em que o disposto acima pode ser provado. O direito tributrio prev o princpio da anterioridade, a saber: um aumento de tributo publicado em um determinado ano, s pode ser cobrado a partir do prximo exerccio fiscal. No entanto, os impostos de importao, exportao e sobre produtos industrializados no padecem dessa disposio legal (HARADA, 2008). No se trata de mera aleatoriedade. Esses tributos so fundamentais para a regulao da economia por parte do poder pblico, e de nada adiantariam se fossem engessados pelo princpio esculpido na Constituio Federal. Basta imaginar a urgncia em equilibrar a balana comercial internacional por meio da alterao dos tributos de importao ou exportao. O direito comercial, em seu turno, prev o instituto da ao renovatria de aluguel comercial. No caso do proprietrio de um determinado estabelecimento comercial pedir a retomada do imvel, a Lei de Locaes permite que o empresrio promova uma ao que estabelea a compulsoriedade da renovao contratual, desde que haja um contrato escrito pelo prazo de cinco anos (ou a soma dos contratos seja equivalente) e que a atividade comercial tenha sido a mesma durante trs anos consecutivos (COELHO, 2003). Essa prerrogativa exclusiva da locao comercial, no existindo precedente na modalidade residencial, uma vez que existe uma proteo ao ponto comercial criado pelo locatrio. Nota-se aqui, uma influncia da estrutura empresarial no direito. De modo similar, observa-se a mudana proporcionada pela nova Lei de Falncias (Lei n 11.101/2005), conhecida como Lei de Recuperao Judicial e
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Extra-Judicial do Empresrio e da Sociedade Empresria. A alterao do ttulo fundamental: no se busca, prioritariamente, a imposio da falncia como pena para a m gerncia, e sim a recuperao da estrutura empresarial. Essa tomada de posicionamento leva em conta as interaes sistmicas em vrios planos: o direito instituiu um novo modelo, pelo menos primeira vista, mais benfico ao meio empresrio (dessa maneira, importando-se com os reflexos causados no sistema representado pelas cincias administrativas) e economia, visto que, ao priorizar a recuperao de uma empresa ao seu fechamento, impede os prejuzos econmicos de tal ato, especialmente, no que tange gerao de empregos. A Lei de Arbitragem (Lei n 9.037/96) tambm um exemplo concreto de como a administrao definiu o direito, por meio da prtica empresarial. A arbitragem um mtodo alternativo de soluo de controvrsias que pode ser utilizado pelos empresrios de forma extremamente eficaz. No caso de uma disputa de interesses, em vez de levar o caso para a anlise do judicirio, escolhese um rbitro para dirimir o conflito, sem a participao de um poder estatal. Na escolha do rbitro, pode ser solicitado um profissional especializado no assunto da controvrsia, algo difcil de conseguir ser atingido em uma demanda judicial, visto que os rgos judicirios, no seu dia-a-dia, esto acostumados a enfrentar nas lides forenses situaes variadas. Assim, se o assunto propriedade industrial, pode-se escolher uma autoridade sobre o tema; caso a controvrsia verse sobre a quebra de segredo industrial de uma frmula qumica, o ideal seria nomear uma pessoa com amplo conhecimento tcnico, algo que a formao jurdica no fornece. Alm disso, j notria a morosidade que os litigantes enfrentam na ao judicial, que pode durar dcadas. O mtodo arbitral, por no envolver a mquina do Estado, conhecido por ser mais clere. A ltima vantagem est na manuteno dos segredos empresariais, uma vez que, enquanto as aes judiciais so, em regra, pblicas, a arbitragem concede certo sigilo. Os grandes conglomerados empresariais de atuao internacional costumam optar por esse mtodo, por todas as vantagens aqui expostas. A Lei de Arbitragem veio para coroar essa prtica de dcadas, demonstrando, mais uma vez, as trocas entre o sistema de administrao e direito. O meio empresarial criou o uso da arbitragem, estimulando o sistema jurdico a estabelecer uma regulao desse instituto, que por ter, agora, maior segurana, passou a ser difundido, com maior amplitude nas empresas. Observa-se, aqui, a movimentao cclica de elementos, caracterstica da teoria dos sistemas.

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Luciano Vaz Ferreira 5 A ANLISE ECONMICA DO DIREITO E DAS ORGANIZAES

A percepo sistmica das cincias funciona como um estmulo para o desenvolvimento de uma epistemologia interdisciplinar. Uma abordagem que est se destacando ultimamente no meio acadmico o da Anlise Econmica do Direito e das Organizaes (tambm conhecido como Law and Economics, ou em sua vertente mais recente, Law, Economics and Organizations), iniciado por Ronald Coase e Guido Calebresi, (VIEIRA, 2006), com importantes contribuies de outros autores como Richard Posner, Douglass North e Oliver Williamson, sendo este responsvel pela insero da Teoria das Organizaes no Law and Economics (WILLIAMSON, 2005). Consoante esse mtodo, o direito ao estabelecer regras de condutas que modelam as relaes interpessoais, deve prever tambm o impacto econmico das normas, bem como os efeitos sobre a distribuio de recursos e incentivos que atuam sobre o comportamento dos agentes privados. Dessa maneira, o direito influencia e influenciado pela economia, e as organizaes influenciam e so influenciadas por esse ambiente institucional criado (SZTAJN; ZYLBERSZTAJN, 2005), o que demonstra reflexos do pensamento sistmico. A teoria concentra-se em analisar a eficincia econmica das normas jurdicas, de modo a reduzir os custos de transao de recursos (SZTAJN; GOGA, 2005). Os empresrios executam, h anos, polticas de gesto dependentes da anlise econmica da realidade, sob um ponto de vista sistmico, ainda que instintivamente. Para definir o preo dos produtos e servios que fornece ao mercado, o empresrio realiza um clculo complexo, que envolve o preo dos seus insumos, a mo-de-obra, os tributos, a margem de lucro esperada e tambm as outras contingncias, como greves prolongadas, quebra de safra e situaes de instabilidade poltica. Esses fatos interferem de forma acentuada nas contas do empresrio, reduzindo ou comprometendo sua lucratividade ou at mesmo levando-o falncia (COELHO, 2003). Nessa perspectiva, o prprio direito pode figurar como um importante elemento de custo social para os atores empreendedores. Os dois exemplos apresentados na introduo do artigo, da indstria automobilstica e da prestadora de servios, refletem justamente a afirmativa de como o direito est sendo considerado, na tomada das decises empresariais, como integrante do custo da atividade. No entanto, deve-se questionar como um direito, inserido em uma tradio cartesiana, ir lidar com essas variveis. Um dos preceitos fundamentais do direito est na manuteno do equilbrio das relaes jurdicas, por meio de um ideal de igualdade. Caso seja constatado um desequilbrio, o direito age
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de uma forma restaurativa, restabelecendo um status quo anterior (PINHEIRO, 2005). Por exemplo, se algum compra um automvel prestao em um estabelecimento comercial e depois de alguns meses torna-se inadimplente, o direito ir atuar para devolver o objeto ao comerciante. Da mesma forma, aquele que causa um dano a outrem, dever ressarcir, de alguma forma, o dano causado, retornando a uma situao anterior em que inexistia a ao danosa. Um mdico cirurgio plstico, que erra em uma cirurgia, dever indenizar o paciente, com o pagamento de futuras plsticas corretivas e, se houver um dano irreversvel, dever pagar a ttulo de dano moral, todo o sofrimento que seu paciente ir carregar pelo o restante de sua vida. Constata-se, aqui, a busca pelo equilbrio e o retorno situao anterior: no objetivo de uma ao indenizatria conceder ao paciente um acrscimo patrimonial elevadssimo, de modo a modificar sua vida para sempre, em nveis econmicos. Isso extrapolaria a margem do razovel, caracterizando um enriquecimento sem causa, o que proibido pelo direito civil. Nos casos apresentados acima, ocorreram condutas danosas que ao final de um processo judicial foram indenizadas de acordo com a necessidade de cada pessoa lesada, seguindo um parmetro de razoabilidade. Entretanto, questionase: ser que a lgica cartesiana, que prega a interferncia isolada do sistema jurdico, suficiente para soluo do problema? claro que no. O direito no pode atuar sozinho em um mundo em que os problemas so de natureza sistmica. Nota-se que a condenao civil de nada adiantou para essas empresas. Em uma anlise de custo e benefcio, escolheram continuar a fornecer o produto ou servio defeituoso e pagar as referidas indenizaes, alternativa mais lucrativa do que promover uma mudana de postura (realizar um recall generalizado ou extinguir as contrataes por telefone). necessrio, nesses casos, que o jurista se vincule a uma interpretao sistmica da realidade, de modo a permitir que a interdisciplinaridade contamine seu pensamento. No caso de opo por uma anlise econmica das relaes jurdicas, deveria questionar pela eficincia econmica da norma. Observa-se que a concesso de indenizaes, levando em considerao apenas critrios pessoais dos lesados, no foi o bastante para causar um impacto econmico relevante para essas empresas, de forma a for-las a modificar a sua conduta. A sada estaria na imposio de punies mais severas, ainda que levasse a um enriquecimento sem causa individual, visto que, somente por meio de um grave prejuzo econmico que as empresas sentir-se-iam compelidas mudana de seus servios.
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Luciano Vaz Ferreira 6 CONCLUSO

A concepo das cincias de modo cartesiano demonstrou ser uma barreira para a evoluo do conhecimento, visto que os problemas da contemporaneidade no possuem fronteiras, transpassando diversos sistemas, como direito, economia e administrao. Essas interaes sistmicas clamam por um novo tipo de abordagem, que seja contrria compartimentalizao do conhecimento. Somente por meio da superao do paradigma de Descartes e da adoo de uma viso sistmica e interdisciplinar que se tem a expanso dos horizontes do profissional. Como se observou, o direito incapaz, atuando sozinho, de fornecer respostas a um mundo que possui problemas sistmicos. A realidade repleta de exemplos, conforme foi tratado no presente trabalho. Nesse contexto, a adoo da anlise econmica do direito e das organizaes, por juristas, economistas e administradores, pode ser uma alternativa interessante na difuso de um mtodo eminentemente interdisciplinar, to necessrio para a construo de uma nova postura epistemolgica.
REFERNCIAS

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