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Apontamentos Sobre A Integralidade Dos Direitos Humanos
Apontamentos Sobre A Integralidade Dos Direitos Humanos
A Declarao, em que pese ter sido bem acolhida pelos Estados18, tinha a
natureza de resoluo, sendo, pois, destituda de fora jurdica obrigatria; em
conseqncia, sua observncia era desprovida de exigibilidade. Por essa razo, em
1.950, a Comisso de Direitos Humanos da ONU foi encarregada de elaborar um
tratado internacional sobre direitos humanos, tendo a Assemblia Geral recomendado,
no mesmo ano, a elaborao de um nico pacto.
No entanto, em 1.951, os pases ocidentais, no af de estabelecer duas categorias
de direitos mutuamente excludentes, lograram reverter a situao, aprovando o
indicativo de adoo de dois tratados distintos. Como resultado, a Comisso elaborou,
quinze anos mais tarde, dois instrumentos: o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos19 e o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais20,
vigentes, respectivamente, desde 1.976 e 1.977.21
A hegemonia capitalista liberal deixou traos fortemente marcados nas
disposies desses pactos, notadamente quanto aos mecanismos assecuratrios do
respeito e da promoo dos direitos ali consagrados. Por um lado, o Pacto Internacional
dos Direitos Civis e Polticos estabelece a obrigatoriedade de os Estados encaminharem
relatrios peridicos ao Comit de Direitos Humanos; a possibilidade de comunicaes
interestatais, mediante as quais um Estado-parte pode denunciar outro por
descumprimento; e a adoo de medidas legislativas que possibilitem a execuo dos
direitos nele reconhecidos. Ademais, obriga os Estados-partes a respeitar e garantir os
direitos que prev, revestindo-se assim da natureza de norma auto-aplicvel.22 Por outro,
o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais prev que os direitos
ali garantidos sero implementados gradativamente e na medida dos recursos
disponveis23.
Dois anos aps a elaborao dos dois tratados internacionais, isto , em 1.968, a
Conferncia de Direitos Humanos editou a Proclamao de Teer24, que reconheceu a
indivisibilidade e a interdependncia dos direitos humanos, nos seguintes termos: 13.
Como os direitos humanos e as liberdades fundamentais so indivisveis, a realizao
dos direitos civis e polticos sem o gozo dos direitos econmicos, sociais e culturais
resulta impossvel.
Ainda assim, no mbito da Organizao dos Estados Americanos, os direitos
econmicos, sociais e culturais foram novamente relativizados, agora no bojo da
Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos)25, firmado em 1.969 e
vigente desde 18 de julho de 1.978. Com efeito, seguindo a mesma linha do Pacto
Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, o art. 26 do Pacto de So
Jos prev o implemento progressivo e subordinado existncia de recursos desse
grupamento de direitos26.
VI.
A despeito de todos os contratempos, a importncia da garantia integral dos
direitos foi novamente ressaltada na Declarao e Programa de Ao de Viena27, de
1993, que alm de consagrar a indivisibilidade dos direitos humanos, confirmou a forte
ligao entre democracia e esses direitos, ao afirmar, categoricamente, que a
democracia. O desenvolvimento e os direitos humanos so interdependentes e se
reforam mutuamente 28.
Essa declarao, somada Proclamao de Teer, representa um foco de
resistncia da comunidade internacional presso das foras liberais que insistem em
negar exigibilidade e justiciabilidade aos direitos econmicos, sociais e culturais, sob o
argumento de que compem uma classe inferior, de carter meramente moral e
programtico.
qual invoca-se o direito de dispor de seus corpos (e de sua vida) mediante o exerccio do
jus belli, justificado sob o argumento de se estar lanando guerra justa. Esses
inimigos na verdade, vtimas so compostos por toda uma exterioridade de
sujeitos, comunidades e prticas no liberais, que so sacrificados em nome do discurso
de neutralidade, apoliticidade e liberdade, que confere ares de legitimidade ao projeto
liberal luz do qual a simples alegao de violao dos direitos humanos por parte do
outro justifica a declarao biopoltica de guerra justa32.
A biopoltica se correlaciona diretamente com a prtica que Bringas chama de
colonialismo do poder, por meio da qual se exerce autoridade baseada na
discriminao antropolgica, axiolgica, tica e moral, que facilitada pelo menor
desenvolvimento tecnolgico, cientfico, econmico e, obviamente, militar. Assim, o
liberalismo encontra sua sustentabilidade apropriando-se do domnio de corpos e
culturas e, se necessrio, recorrendo a prticas racistas, de genocdio, de excluso
sistemtica e de inanio existencial. Constri-se, com o colonialismo do poder, uma
unidade artificial mediante a destruio de espaos naturais nos quais vivem e
constituem-se cosmovises.33
Mais uma vez, a quebra da indivisibilidade dos direitos humanos e a alegao de
escassez de recursos para a promoo dos direitos sociais, econmicos e culturais
despontam como justificativas do liberalismo para prolongar o tratamento biopoltico e
moldar as formas jurdicas de acordo com seus prprios projetos. Diante dessa
constatao, Bringas prope uma hermenutica da indivisibilidade fundada no direito
vida, porquanto referncia transliberal e transcultural e critrio fundante dos direitos
metaindividuais.
Essa concepo do direito vida como condensador de todos os direitos e norte
de sua unicidade, encerra uma universalidade constitutiva dos direitos humanos vida
digna e uma universalidade ftica e contingente a das vtimas, o lugar onde a vida
se espanta e afugenta. Aqui, a universalidade constitutiva (dignidade) encerra uma
prioridade estratgica na universalidade ftica das vtimas, para que a existncia e a
promoo dos direitos humanos (portanto, processos de vida) destas se faam plenos.34
VIII. Ao encerrar este pequeno ensaio sobre a indivisibilidade dos direitos
humanos, faz-se oportuna uma brevssima anlise crtica, especialmente luz da
experincia brasileira.
No se pode negar que, nos ltimos anos, juntamente com a compreenso da
indivisibilidade dos direitos humanos, tem crescido a tendncia de aperfeioamento da
exigibilidade e da justiciabilidade dos direitos sociais, econmicos e culturais ao redor
do globo35.
No mbito do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, Marrul ressalta que
a consagrao da indivisibilidade vem sendo construda por meio da consolidao de
uma base jurdica e pelo fortalecimento dos mecanismos que o compem e que a Corte
interamericana tem exercido um papel fundamental para o maior reconhecimento dos
direitos econmicos, sociais e culturais e a conseqente consagrao da indivisibilidade
dos direitos humanos 36.
Interessante notar que, no Brasil, cuja Constituio separa os direitos e garantias
fundamentais individuais e coletivos (art. 5) dos sociais (arts. 6, 7 e 8), as idias
sobre a aplicabilidade das normas constitucionais de Jos Afonso da Silva tiveram
grande peso na formao de tendncias doutrinrias e, por via reflexa, jurisprudenciais.
De acordo com o jurista referido, as normas que dizem respeito ao atendimento dos fins
sociais do Estado v.g., sade, educao, cultura, cincia e tecnologia, proteo
criana no seriam dotadas de eficcia social, imediata, direta e integral, mas apenas
Juiz do Trabalho na 1 Regio. Especialista em Direito Processual Civil e Direito Processual do Trabalho pela
EMATRA/UniverCidade. MBA em Administrao Judiciria pela Fundao Getlio Vargas. Mestrando em Teoria
Crtica dos Direitos Humanos pela Universidade Pablo de Olavide, Espanha.
2
Indira Marrul indica a seguinte proposta de categorizao, adotada pelo Secretariado da FoodFirst Information &
Action Network. O rol, apesar de evidentemente exemplificativo, ilustra bem as categorias de direitos de que trata o
presente trabalho:
Direitos Econmicos: direito a alimentar-se, moradia e ao trabalho, direitos trabalhistas;
Direitos Sociais: direito segurana social, direitos das famlias, mes e crianas, direito
sade mental e fsica; Direitos Culturais: direito educao, direito a participar da vida
cultural e progresso cientfico, direitos das minorias; Direitos Civis: direito ao
reconhecimento e igualdade perante a lei, direito dos prisioneiros, direito a um julgamento
justo, direito de ir e vir, direito liberdade de opinio; Direitos Polticos: liberdade de
reunio, liberdade de associao, direito participao na vida poltica. (Cf. MARRUL,
Indira Bastos. A indivisibilidade dos direitos humanos: da desagregao integrao.
Bahia anlise & dados. v. 14, n. 1, p. 9-24, jun. 2004.)
3
COURTIS, Christian. Los derechos sociales como derechos.Ano no identificado. Disponvel em <
http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct >. Acesso: 19 Abr. 2008.
4
Neste sentido, salienta Paul Hunt que it is misleading to suggest that civil and political rights require only non
interference by the state. The prohibition against torture, inhuman and degrading treatment, for example, obliges the
state to provide places of detention which conform to international standards and to establish training programmes for
prison and police officers. As the work of the United Nations Committee against Torture shows, a state does not
discharge its international responsibilities simply by passing a national law banning the practice of torture. Yet the
construction of humane places of detention and the creation of training programmes for state officials are costly
exercises. HUNT, Paul. Reclaiming economic, social and cultural rights. Ano no identificado. Disponvel em: <http://
www.waikato.ac.nz/law/wlr/1993/article6-hunt.html>. Acesso: 01 Mai. 2008.
5
Ob. cit.
6
Cf., v.g., arts. 5, inc. XXIII, 170, inc. III, 182, pargrafo 2, 185, pargrafo nico, e 186 da Constituio da Repblica;
arts. 116, pargrafo nico, e 154 da Lei 6.404/76; art. 51da Lei 8.078/90; art. 1, pargrafo nico, da Lei 10.257/01; arts.
187, 421, 1228 e 2035, pargrafo nico, do Cdigo Civil.
7
Para Asbjorn Eide, citado por Christian Courtis (ob. cit), essas obrigaes estariam distribudas em quatro nveis
comuns aos direitos econmicos, sociais e culturais e civis e polticos - respeitar, proteger, assistir e promover. Desta
forma, somente se as obrigaes estatais ficassem restritas, quanto a estes ltimos, ao nvel do respeito e, quanto
queles, aos nveis da assistncia e da satisfao, que se poderia fazer alguma distino levando-se em conta a
utilizao de recursos pblicos.
8
Da se poder afirmar que no se faz distino hierrquica entre os direitos civis e polticos, com [sic] os direitos
sociais e culturais, tendo em vista que, ao contrrio do que ocorria no passado, ambos se encontram no mesmo plano.
Desrespeitar uns (social e cultural, por exemplo), significa desrespeitar os outros (civis e polticos). ZANOTI, Luiz
Antonio Ramalho. A funo social da empresa como forma de valorizao da dignidade da pessoa humana. 2006,
240f. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de Marlia. p. 127-128. Disponvel em: <http://www.unimar.br/
pos/trabalhos/arquivos/e8922b8638926d9e888105b1db9a3c3c.pdf>. Acesso: 08 Mai. 2008.
9
COURTIS, Christian. Ob. cit.
10
It has historically been argued and accepted that socio-economic rights are non-justiciable. Advocates of this
position have proposed that, while rights to housing, health care, education and other forms of social welfare may have
value as moral statements of a nation's ideals, they should not be viewed as a legal declaration of enforceable rights.
CHRISTIANSEN, Eric C. Adjudicating Non-Justiciable Rights: Socio-Economic Rights and the South African
Constitutional Court. Columbia human rights law review, vol. 38, n. 2, 2007. Disponvel em: <http://papers.ssrn.com/
sol3/papers.cfm?abstract_id=999700>. Acesso: 02 Mai. 2008.
11
Sobre o tema, cf. FLORES, Joaqun Herrera. Los derechos humanos como produtos culturales: crtica del humanismo
abstracto. Madri: Libros de Catarata, 2005.
12
VEROSA, Fabrcio. Instrumentos de exigibilidade e justiciabilidade dos direitos humanos. Ano no identificado.
Disponvel em <http://www.fase.org.br/noar/acervo/10_Fabricio%20Vercosa_12.doc>.
13
De acordo com Hinkelammert, Francisco de Vitoria foi quem exps a primeira teoria poltica de carter liberal, aps a
perda de legitimidade da expanso imperial baseada no direito divino e na concesso papal das terras conquistadas. Cf.
HINKELAMMERT, Fraz J. La inversin de los derechos humanos: el caso de John Locke. Texto avulso. Ano no
identificado.
14
HINKELAMMERT, Franz J. Ob. cit.
15
Idem.
16
Em sentido diverso, pregando que, a despeito de pr a propriedade na posio de direito precpuo do ser humano,
John Locke merece ser reconhecido como adversrio da tirania e do abuso de poder e precursor das teorias da funo
social da propriedade e do valor-trabalho, confira-se ARAJO, Maria Darlene Braga. A propriedade privada no
pensamento
de
John
Locke.
Ano
no
identificado.
Disponvel
em
<http://www.darlenebraga.com.br/artigos/A_propriedade_privada_no_pensamento_de_John_Locke.pdf>. Acesso: 03
Mai. 2008.
17
MODELL, Flvia Leda. Direitos civis e polticos e direitos econmicos, sociais e culturais: dicotomia ou integrao?
Ano no identificado. Disponvel em <http://www.cjf.jus.br/revista/artigo15.htm. Acesso: 04 Mai. 2008.
18
Foram oito as abstenes: Unio Sovitica, Ucrnia, Rssia Branca, Tchecoslovquia, Polnia, Iugoslvia, Arbia
Saudita e frica do Sul.
19
Texto integral disponvel em <http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/doc/pacto2.htm>.
20
Inteiro teor disponvel em
<http://www.interlegis.gov.br/processo_legislativo/copy_of_20020319150524/20030616104212/20030616110115>
21
Confira-se MARRUL, Indira Bastos. ob. cit. p. 11.
22
MODELL, Flvia Leda. ob. cit.
23
Art. 2, 1. Cada Estado Membro no presente Pacto compromete-se a adotar medidas, tanto por esforo prprio
como pela assistncia e cooperao internacionais, principalmente nos planos econmico e tcnico, at o mximo de
seus recursos disponveis, que visem a assegurar, progressivamente, por todos os meios apropriados, o pleno exerccio
dos direitos reconhecidos no presente Pacto, incluindo, em particular, a adoo de medidas legislativas.
24
Disponvel em <http://www.dhnet.org.br/direitos/sip/onu/doc/teera.htm>.
25
Cf. <http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/instrumentos/sanjose.htm>.
26
Eis a redao do art. 26: Os Estados-partes comprometem-se a adotar as providncias, tanto no mbito interno,
como mediante cooperao internacional, especialmente econmica e tcnica, a fim de conseguir progressivamente a
plena efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura,
constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires, na medida
dos recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios apropriados.
27
Texto integral disponvel em <http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/instrumentos/viena.htm>.
28
MARRUL, Indira Bastos. ob. cit. p. 18.
29
A parte final do verbete vinculante n. 4, recentemente editado pelo Supremo Tribunal Federal, uma confirmao
emblemtica do que acaba de ser afirmado.
30
Confira-se o texto da Ontario Human Rights Comission, Human rights comissions and economic and social rights ,
disponvel em
<http://www.ohrc.on.ca/en/resources/discussion_consultation/EconomicSocialRights/pdf >. Acesso em: 09 Mai 2008.
31
COURTIS, Christian. ob. cit.
32
BRINGAS. Asier Martinez de. Hacia um estatuto crtico para la teoria social: biopoltica y derechos humanos. Ano
no identificado. Disponvel em
<http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct>. Acesso: 30 Abr. 2008.
33
Ob. cit.
34
Idem. Tambm Indira Bastos Marrul (ob. cit. p. 21) aponta uma mudana do paradigma de interpretao do direito
vida, de uma considerao negativa em favor de uma considerao positiva, que agrega aspectos como o direito a uma
vida com dignidade e com o respeito a todos os direitos humanos, seja, eles polticos, econmicos, sociais, civis ou
culturais.
35
Diversos exemplos so citados no texto acima aludido da Ontario Human Rights Comission. Confira-se tambm o
trabalho da International Comission of Jurists entitulado Justiciability of economic, social and cultural rights: national,
regional and international experiences. Ano no identificado. Disponvel em < http://www.icj.org/IMG/pdf/3.pdf>.
Acesso: 10 Mai. 2008.
36
Ob. cit. p. 22-23.
37
SILVA. Jos Afonso. Aplicabilidade das normas constitucionais. 3. ed. 2. tiragem. So Paulo: Malheiros, 1999. Nas
palavras do autor, essas normas seriam esquemas genricos, simples programas a serem desenvolvidos ulteriormente
pela atividade dos legisladores ordinrios (p. 137).
38
Neste sentido, com indicao dos julgados, ANDRADE, Wilson Tlio Alves de. Direito prestacional sade. Ano
no identificado. Disponvel em: < http://www.epm.sp.gov.br/SiteEPM/Artigos/200.htm >. Acesso: 19 Abr. 2008.
Confira-se, ainda, GANDINI, Agnaldo Donizete; BARIONI, Samantha Ferreira; SOUZA, Andr Evangelista de. A
judicializao do direito sade: a obteno de atendimento mdico, medicamentos e insumos teraputicos por via
judicial critrios e experincias. Ano no identificado. Disponvel em < http://www.epm.sp.gov.br/SiteEPM/Artigos/
215.htm > Acesso: 19 Abr. 2008.
39
Exemplos de demandas, decises, recomendaes, manuais e monografias podem ser vistos em <
http://www.prsp.mpf.gov.br/cidadania/deconSocCult/i_deconSocCult.htm>. Acesso: 02 Mai. 2008.
40
CUNHA, Jos Ricardo; SILVA, Alexandre Garrido. Direitos humanos e justiciabilidade noTribunal de Justia do
Rio de Janeiro. Ano no identificado. Disponvel em <http://conpedi.org/manaus/arquivos/Anais/Jose%20Ricardo
%20Cunha%20e%20Alexandre%20Garrido%20da%20Silva.pdf>. Acesso: 10 Mai. 2008.
REFERNCIAS:
ANDRADE, Wilson Tlio Alves de. Direito prestacional sade. Ano no identificado.
Disponvel em: < http://www.epm.sp.gov.br/SiteEPM/Artigos/200.htm >. Acesso: 19 Abr. 2008.
ARAJO, Maria Darlene Braga. A propriedade privada no pensamento de John Locke. Ano no
identificado.
Disponvel
em
<http://www.darlenebraga.com.br/artigos/A_propriedade_privada_no_pensamento_de_John_Locke
.pdf>. Acesso: 03 Mai. 2008.
BRINGAS. Asier Martinez de. Hacia um estatuto crtico para la teoria social: biopoltica y
derechos humanos. Ano no identificado. Disponvel em <http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/
lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct>. Acesso: 30 Abr. 2008.
CHRISTIANSEN, Eric C. Adjudicating Non-Justiciable Rights: Socio-Economic Rights and the
South African Constitutional Court. Columbia human rights law review, vol. 38, n. 2, 2007.
Disponvel em: <http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=999700>. Acesso: 02 Mai.
2008.
COURTIS, Christian. Los derechos sociales como derechos.Ano no identificado. Disponvel em
<http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct>. Acesso:
19 Abr. 2008.
CUNHA, Jos Ricardo; SILVA, Alexandre Garrido. Direitos humanos e justiciabilidade
noTribunal de Justia do Rio de Janeiro. Ano no identificado. Disponvel em <http://conpedi.org/
manaus/arquivos/Anais/Jose%20Ricardo%20Cunha%20e%20Alexandre%20Garrido%20da
%20Silva.pdf>. Acesso: 10 Mai. 2008.
FLORES, Joaqun Herrera. Los derechos humanos como produtos culturales: crtica del
humanismo abstracto. Madri: Libros de Catarata, 2005.
GANDINI, Agnaldo Donizete; BARIONI, Samantha Ferreira; SOUZA, Andr Evangelista de. A
judicializao do direito sade: a obteno de atendimento mdico, medicamentos e insumos
teraputicos por via judicial critrios e experincias. Ano no identificado. Disponvel em <
http://www.epm.sp.gov.br/SiteEPM/Artigos/215.htm > Acesso: 19 Abr. 2008.
HINKELAMMERT, Fraz J. La inversin de los derechos humanos: el caso de John Locke. Texto
avulso. Ano no identificado.
HUNT, Paul. Reclaiming economic, social and cultural rights. Ano no identificado. Disponvel
em: <http://www.waikato.ac.nz/law/wlr/1993/article6-hunt.html>. Acesso: 01 Mai. 2008.
INTERNATIONAL COMISSION OF JURISTS. Justiciability of economic, social and cultural
rights: national, regional and international experiences. Ano no identificado. Disponvel em <
http://www.icj.org/IMG/pdf/3.pdf>. Acesso: 10 Mai. 2008.
MARRUL, Indira Bastos. A indivisibilidade dos direitos humanos: da desagregao integrao.
Bahia anlise & dados. v. 14, n. 1, p. 9-24, jun. 2004.
MODELL, Flvia Leda. Direitos civis e polticos e direitos econmicos, sociais e culturais:
dicotomia
ou
integrao?
Ano
no
identificado.
Disponvel
em
<http://www.cjf.jus.br/revista/artigo15.htm. Acesso: 04 Mai. 2008.
ONTARIO HUMAN RIGHTS COMISSION. Human rights comissions and economic and social
rights
,
disponvel
em
<http://www.ohrc.on.ca/en/resources/discussion_consultation/EconomicSocialRights/pdf >. Acesso
em: 09 Mai 2008.
SILVA. Jos Afonso. Aplicabilidade das normas constitucionais. 3. ed. 2. tiragem. So Paulo:
Malheiros, 1999.
VEROSA, Fabrcio. Instrumentos de exigibilidade e justiciabilidade dos direitos humanos. Ano
no
identificado.
Disponvel
em
<http://www.fase.org.br/noar/acervo/10_Fabricio
%20Vercosa_12.doc>.
ZANOTI, Luiz Antonio Ramalho. A funo social da empresa como forma de valorizao da
dignidade da pessoa humana. 2006, 240f. Dissertao (Mestrado em Direito). Universidade de
Marlia.
p.
127-128.
Disponvel
em:
<http://www.unimar.br/pos/trabalhos/arquivos/e8922b8638926d9e888105b1db9a3c3c.pdf>.
Acesso: 08 Mai. 2008.