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Resumo Do Livro Do Godinho - Direito Do Trabalho
Resumo Do Livro Do Godinho - Direito Do Trabalho
1) DEFINIO
Critrios:
Subjetivistas: so as definies de direito do trabalho que tm como vrtice os
sujeitos ou pessoas a que se aplica e que figuram nas relaes jurdicas que
pertencem ao mbito de sua disciplina normativa;
Objetivistas: so as definies que consideram o objeto, a matria disciplinada
pelo direito do trabalho e no as pessoas que figuram nas relaes jurdicas que
pertencem ao seu mbito, tratam, portanto, do mbito material do direito do
trabalho;
Mistas: so as definies que abrangem as pessoas e o objeto do direito do
trabalho numa unidade considerada necessria para melhor explicar o contedo
desse ramo do direito.
O Direito Material do Trabalho, compreendendo o Direito Individual e o Direito Coletivo
e que tende a ser chamado, simplesmente, de Direito do Trabalho, no sentido lato -,
pode, finalmente, ser definido como: Complexo de princpios, regras e institutos
jurdicos que regulam a relao empregatcia de trabalho e outras relaes
normativamente especificadas, englobando, tambm, os institutos, regras e princpios
jurdicos concernentes s relaes coletivas entre trabalhadores e tomadores de
servios, em especial atravs de suas associaes coletivas. (Maurcio Godinho
Delgado)
2) CAMPO DE APLICAO
A legislao do trabalho deve regular todas as relaes surgidas da prestao do
trabalho subordinado, sejam quais forem as condies em que esta se verifique.
Delimitar o campo de aplicao de um direito especial, como o do trabalho,
responder a esta pergunta: a que pessoas este direito se aplica?
A CLT rege o empregado urbano como regra geral. No tocante aos domsticos, so
regidos pela Lei 5859/72 e a CLT aplicvel apenas em seu captulo de frias,
inobstante tenham direito a apenas 20 dias teis de descanso anual. Quanto aos
trabalhadores rurais, aplica-se a Lei 5589/73 e, supletivamente, a CLT.
O Direito do Trabalho no se aplica, no todo ou em parte, aos SERVIDORES PBLICOS;
ESTAGIRIOS; AUTNOMOS; e DIARISTAS.
3) NATUREZA JURDICA
-
desloc-lo para o campo do Direito Pblico, embora o coloque na fronteira com esta
zona, mas, ainda, em territrio de Direito Privado.
4) FONTES DO DIREITO DO TRABALHO
A) Fontes Materiais (anteriores existncia da norma jurdica momento prjurdico)
A principal fonte, na viso de Sussekind, seria a presso exercida sobre o estado
capitalista pela ao reivindicadora dos trabalhadores. Assim, ilustrativamente,
formao do capitalismo, movimento sindical, partidos de trabalhadores, greves, etc.
B) Fontes Formais (conferem regra jurdica o carter de direito positivo)
Fontes Formais Heternomas
Constituio;
Lei [complementar, ordinria e medida provisria - ROGAI regra obrigatria,
geral, abstrata e impessoal];
Tratados e Convenes Internacionais;
Regulamento Normativo Decreto;
Portarias, Avisos, Instrues e Circulares;
Sentena Normativa Calamandrei corpo de sentena e alma de lei.
Fontes Formais Autnomas
Teoria da Acumulao
Prope como procedimento de seleo, anlise e classificao das normas cotejadas, o
fracionamento do contedo dos textos normativos, retirando-se os preceitos e
institutos singulares de cada um que se destaquem por seu sentido mais favorvel ao
trabalhador. Com isso, o aplicador formaria um terceiro diploma normativo, composto
das partes mais benficas dos instrumentos observados.
Teoria do Conglobamento
Constri um procedimento de seleo, anlise e classificao das normas cotejadas
em que no se fracionam preceitos ou institutos jurdicos.
5) PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO
A) Princpio da Proteo
Informa este princpio que o Direito do Trabalho estrutura em seu interior, com suas
regras, institutos, princpios e presunes prprias, uma teia de proteo parte
hipossuficiente na relao empregatcia (obreiro), visando retificar (ou atenuar) no
plano jurdico, o desequilbrio inerente ao plano ftico do contrato de trabalho.
1 - Princpio da norma mais favorvel
Dispe que o operador do Direito do Trabalho deve optar pela regra mais favorvel ao
obreiro em trs situaes ou dimenses distintas: no instante da elaborao da regra;
no contexto de confronto entre regras concorrentes (hierarquia); e no contexto de
interpretao das regras jurdicas.
2 - Princpio da condio (ou clusula) mais benfica
Importa na garantia de preservao, ao longo do contrato, da clusula contratual mais
vantajosa ao trabalhador, que se reveste do carter de direito adquirido. Ademais,
para o princpio, no contraponto entre dispositivos contratuais concorrentes, h de
prevalecer aquele mais favorvel ao empregado. No envolve conflito de regras, mas
to somente de clusulas contratuais (tcitas ou expressas; oriundas do prprio pacto
ou de regulamento de empresa).
3 - Princpio in dubio pro misero (ou pro operario)
Diz respeito a forma de interpretao da norma jurdica, determinando que quando
uma mesma norma admitir mais de uma interpretao, deve prevalecer a mais
favorvel ao empregado. Para o prof. Godinho tal determinao j est presente no
princpio da norma mais favorvel.
Muito cuidado com a ligao de tal princpio ao Direito Processual do Trabalho, em que
ele no se aplica, prevalecendo o critrio do nus da prova.
B) Princpio da Primazia da Realidade sobre a forma
Chamado tambm de princpio do contrato realidade, busca a verdade real na relao
trabalhista, desprezando, caso necessrio, qualquer formulao escrita que traduza
situao diversa da encontrada na realidade.
C) Princpio da Continuidade da Relao de Emprego
Informa que de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do vnculo de
emprego, com a integrao do trabalhador na estrutura e dinmica empresariais.
Fundamenta, ainda, a preferncia do Direito do Trabalho pelos contratos por prazo
indeterminado e embasa o instituto jurdico da sucesso de empregadores.
Deu origem ao enunciado 212 do TST, segundo o qual o nus de comprovar a ruptura
contratual, quando negado o despedimento, do empregador.
DA RELAO DE EMPREGO
1) CARACTERSTICAS DA RELAO DE EMPREGO
A relao de emprego resulta da sntese de um diversificado conjunto de
fatores (ou elementos), sem os quais no se configura a mencionada relao.
Os elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego so cinco: a)
prestao de trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer; b) prestao efetuada
com pessoalidade pelo trabalhador; c) tambm efetuada de forma no-eventual; d)
efetuada, ainda, sob subordinao ao tomador de servios; e e) de forma onerosa.
Estes elementos encontram-se reunidos nos artigos 2 o e 3o da CLT, os quais
definem quem empregado e empregador para o Direito do Trabalho.
Esses elementos ocorrem no mundo dos fatos, existindo independentemente do
Direito, devendo por isso ser tidos como elementos fticos. Em face de sua relevncia
jurdica, so eles captados pelo Direito, que lhes confere efeitos compatveis (por este
motivo so chamados de elementos ftico-jurdicos).
No so, portanto, criao jurdica, mas simples reconhecimento pelo Direito de
realidades fticas relevantes.
Conjugados estes elementos ftico-jurdicos em uma determinada relao,
surge a relao de emprego, juridicamente considerada.
A) Pessoa fsica
A prestao de servios que o Direito do Trabalho toma em considerao
aquela pactuada por uma pessoa fsica (ou natural), sendo certo que os bens jurdicos
tutelados por esse ordenamento jurdico dizem respeito s pessoas naturais, no
podendo ser usufrudos por pessoas jurdicas ou animais.
Assim, a figura do trabalhador h de ser, sempre, uma pessoa fsica.
Por esse motivo inmeras fraudes so observadas no Direito do Trabalho, como
a criao de empresas prestadoras de servios e cooperativas. Entretanto, bastar
demonstrar que o surgimento da pessoa jurdica foi causado pela simples tentativa de
afastar o vnculo de emprego para que seja declarada a nulidade do ato que a
originou, reconhecendo-se a existncia do requisito em estudo.
B) Pessoalidade
Este elemento guarda relao com o anterior, entretanto, com ele no se
confunde. O fato de ser o trabalho prestado por pessoa fsica no significa,
necessariamente, ser ele prestado com pessoalidade.
Teoria
Teoria
Teoria
Teoria
da Descontinuidade
do Evento
dos Fins do Empreendimento
da Fixao Jurdica ao Tomador de Servios
Teoria da descontinuidade
Inicialmente, merece destaque o fato de que esta teoria no se harmoniza com
a CLT, ao contrrio das demais, sendo aplicvel relao de emprego domstica.
Esta teoria informa que eventual seria o trabalho espordico, descontnuo e
interrupto em relao ao tomador enfocado (portanto, um trabalho que se fracione no
tempo).
Para verificar que a CLT no adotou tal teoria, basta analisar a questo do
porteiro de um clube que apenas funciona aos domingos, ou nos meses de frias e
considerado empregado, por fora da expresso no-eventual. Em contrapartida, a
Lei dos Domsticos quis evitar a situao do porteiro acima, notadamente quanto
diarista, ao exigir servios de natureza contnua.
Teoria do evento
Considera como eventual o trabalhador admitido na empresa em virtude de
um determinado e especfico fato, acontecimento ou evento, ensejador de certa obra
ou servio. Seu trabalho para o tomador ter a durao do evento espordico ocorrido.
Deve-se atentar para o fato de que um evento de maior dilao temporal
poder retirar o carter eventual do servio prestado.
Teoria dos fins do empreendimento
a teoria mais prestigiada, informando que eventual ser o trabalhador
chamado realizao de tarefa no inserida nos fins normais da empresa, tarefas
estas que, por esta razo, sero espordicas e de estreita durao.
Teoria da fixao jurdica ao tomador de servios
Segundo esta teoria, na viso de Dlio Maranho, eventual o trabalhador
que no se fixa a uma fonte de trabalho, enquanto empregado o trabalhador que se
fixa numa fonte de trabalho. Para esta teoria, portanto, ter mltiplos tomadores de
servio torna o indivduo um trabalhador eventual. Entretanto, esta no uma regra
absoluta uma vez que a lei no exige a exclusividade para a configurao da relao
de emprego.
2) EMPREGADO DOMSTICO
O art. 1o da Lei 5.859/72 nos apresenta a definio de empregado domstico
como aquele que presta servios de natureza continua e de finalidade no lucrativa
pessoa ou famlia, no mbito residencial destas.
Da anlise do dispositivo legal destacado e da doutrina especializada verifica-se
que a configurao da relao de emprego domstica depende da presena de quatro
elementos ftico-jurdicos ordinrios (pessoa fsica, pessoalidade, subordinao e
onerosidade), aos quais somam-se quatro novos elementos (servios prestados
pessoa ou famlia, sem finalidade lucrativa, de forma contnua e no mbito residencial
destas).
Continuidade: a Lei 5.859/72, em seu art. 1 o, consagrou a continuidade como
elemento ftico-jurdico da relao de emprego domstica, afastando a noeventualidade. Diante disso, a teoria da descontinuidade aplicvel aos
domsticos, considerando-se como contnua, regra geral, a prestao de
servios sem interrupo temporal que no seja a destinada ao repouso
semanal, concedido preferencialmente aos domingos.
Finalidade no lucrativa dos servios: conforme lio de Maurcio Godinho
Delgado (2005:370) este elemento deve ser analisado sob a tica do tomador
de servios. A Lei do domstico exige que os servios prestados pelo
empregado no impliquem em ganho econmico para seu tomador de servios,
restringindo-se ao exclusivo interesse pessoal do tomador ou sua famlia. Ainda
na lio do autor, os servios prestados no podem constituir fator de
produo para aquele (pessoa ou famlia) que deles se utiliza, embora tenham
qualidade econmica para o obreiro.
Prestao laboral pessoa ou famlia: ao contrrio do que ocorre com os
empregadores urbano e rural, o empregador domstico no pode ser pessoa
jurdica. O empregado domstico presta servios para uma ou mais pessoas
fsicas. Segundo Maurcio Godinho Delgado (2005:372) embora a lei faa
meno expresso famlia, evidente que certo grupo unitrio de pessoas
fsicas, atuando estritamente em funo de interesses individuais de consumo
pessoal, pode tambm tomar trabalho domstico.
mbito residencial da prestao laborativa: Para o mesmo autor
(2005:373) a expresso utilizada pela Lei n. 5.859/72 designa, na verdade,
todo ambiente que esteja vinculado vida pessoal do indivduo ou da famlia,
onde no se produza valor de troca, mas essencialmente atividade de
consumo. Assim, esto abrangidos, alm da residncia habitual do
empregador, eventual casa de praia e de campo, por exemplo.
Por fim, merece destaque o fato de a natureza dos servios prestados pelo domstico
no interferem na configurao desta relao jurdica. Assim, teremos domsticos
ainda que o trabalho tenha natureza intelectual ou seja especializado, por exemplo.
3) EMPREGADO RURAL
Para a configurao da relao de emprego rural so necessrios os 05
elementos ftico-jurdicos ordinrios da relao de emprego (pessoa fsica,
pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e subordinao). Alm disso, deve o
empregado prestar seus servios em propriedade rural (situada na zona rural) ou
Importante destacar, ainda, que a Smula 205 foi cancelada pelo TST, no mais
havendo a necessidade expressa de que sejam includas no processo de conhecimento
todas as empresas do grupo econmico.
6.2.4) Sucesso Trabalhista
Preceituam os artigos 10 e 448 da CLT:
Art. 10. Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos
adquiridos por seus empregados.
Art. 448. A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar
os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Assim, a modificao na estrutura jurdica da empresa (passar de sociedade annima S/A - para sociedade por cotas de responsabilidade limitada - Ltda. -, por exemplo) ou
a transferncia da propriedade (alienao ou venda, incorporao, fuso, ciso,
arrendamento, concesso de servios pblicos, etc.) no acarretam qualquer
modificao nos contratos de trabalho em curso, os quais permanecem intactos.
A esse fenmeno d-se o nome de sucesso trabalhista ou alterao subjetiva
do contrato de trabalho.
Observaes relevantes:
assuno de todos os crditos e dbitos pelo novo titular: o novo dono
da
empresa
assume
todas
as
dvidas
do
antigo
proprietrio,
independentemente de sua vontade, devendo pagar todos os direitos dos
empregados, mesmo adquiridos anteriormente transferncia (frias vencidas,
por exemplo). Entretanto, a Jurisprudncia tem consagrado a responsabilidade
subsidiria do sucedido at a data em que operou-se a mudana de titularidade
da empresa;
intangibilidade dos contratos de trabalho: todos os contratos de trabalho
existentes permanecem intactos, exatamente como se encontravam antes da
transferncia. Se o empregado possua quatro anos de servio, por exemplo,
este perodo computado normalmente e continua a ser contado;
existncia de clusulas em contrrio: a existncia de clusulas no contrato
de compra e venda, tais como o antigo titular responde por todos os dbitos
trabalhistas at a data da transferncia, de nada adianta, pois a lei (CLT) deve
ser observada de qualquer forma, em razo do carter imperativo; Tais
clusulas valem apenas na Justia Comum, para eventual ao em que se
pleiteie direito de regresso.
toda a responsabilidade pelo pagamento das dvidas do novo dono:
se o empregado prestou servios para o novo empregador, no pode ajuizar
ao contra o antigo, a no ser em caso de fraude, ou seja, se a venda tiver
sido apenas aparente, com a inteno de burlar os direitos trabalhistas;
anuncia do empregado: no h necessidade de concordncia do
empregado.
6.2.5) Poder Hierrquico (Poder Empregatcio)
Conjunto das prerrogativas com respeito direo, regulamentao, fiscalizao e
disciplinamento da economia interna da empresa e correspondente prestao de
servios.
Dispositivos legais pertinentes:
Arts. 2o, caput; 469, 468, pargrafo nico; e 474 da CLT.
Divide-se em: Poder Diretivo, Regulamentar, Fiscalizatrio e Disciplinar.
7) EFEITOS DA RELAO DE EMPREGO
Faz surgir obrigaes e direitos para ambas as partes contratantes:
EMPREGADO:
Como qualquer contrato civil, para sua validade o contrato de trabalho exige objeto
lcito. No contrato de trabalho, temos como objeto a prestao de servio pelo
empregado e o pagamento do salrio pelo empregador.
2.4.1) Objeto Ilcito: aquele que contrrio lei, compondo um tipo penal ou
concorrendo diretamente para ele.
No produz efeitos, negando-se ao empregado qualquer direito oriundo do contrato de
trabalho, inclusive salrio.
Exemplos clssicos: jogo do bicho (OJ SDI-1 n. 199, TST), prostituio e trfico de
drogas.
Existem duas teorias, as quais visam atribuir efeitos ao contrato com objeto ilcito, que
merecem estudo:
1) Desconhecimento da ilicitude (defendida por Dlio Maranho e Arnaldo
Sussekind)
2) A atividade do empregado no est relacionada ao ncleo da atividade ilcita,
como por exemplo o servente de um prostbulo ou a faxineira da casa de jogo
do bicho (defendida por Messias Pereira Donato)
Quando do ingresso em juzo acarreta a exino do processo por impossibilidade
jurdica do pedido.
Na viso de alguns autores no se poderia negar a validade do contrato por violao
ao princpio da dignidade da pessoa humana e pelo valor social do trabalho.
2.4.2) Objeto Irregular (PROIBIDO): aquele que realizado em desrespeito a norma
imperativa vedatria do labor em certas circunstncias ou com relao a certos tipos
de empregados.
Exemplos: menor em atividade noturna, insalubre ou perigosa; trabalho do menor de
16 anos; estrangeiro com visto de turista prestando servios (art. 97 da Lei 6815/80).
O contrato com objeto irregular produz efeitos, sendo a nulidade sanada ou o contrato
extinto pela autoridade judiciria.
(ATENO: Smula 363 do TST contrato com o Estado sem concurso pblico).
3) NATUREZA JURDICA DAS
INDIVIDUAL DE TRABALHO
OBRIGAES
ORIUNDAS
DO
CONTRATO
Como qualquer contrato civil, exige capacidade das partes, objeto lcito e
manifestao vlida de vontade.
Dispe o artigo 444 da CLT que as relaes contratuais de trabalho podem ser objeto
de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha s
disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhe sejam aplicveis
e s decises das autoridades competentes.
6) ELEMENTOS NATURAIS DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO
Existem trs elementos naturais do contrato de trabalho:
A) Jornada de Trabalho
B) Salrio
C) Funo
A) Jornada De Trabalho
Na ausncia de pactuao pelas partes, prevalece a jornada mxima definida pela
Constituio, ou seja, 8 horas dirias e 44 horas semanais (art. 7 o, XIII da CR/88)
Excees: Domstico, Gerente/Diretor e trabalhador externo (art. 62 da CLT)
B) Salrio
No havendo pactuao relativa ao salrio, na forma do art. 460 da CLT, ser utilizado
o denominado salrio supletivo, ou seja, ser pago o mesmo recebido por outro
empregado da empresa que realize a mesma funo ou o valor habitualmente pago na
regio. No sendo possvel, prevalecer o salrio mnimo.
C) Funo
Em caso de inexistncia de acerto quanto funo, diz o art. 456 da CLT que
presume-se que o empregado se props prestao de todo o qualquer servio
compatvel com sua condio pessoal.
7) ELEMENTOS ACIDENTAIS DO CONTRATO
A) Termo
B) Condio
Suspensiva
Resolutiva
A) TERMO: No Direito do Trabalho pode existir termo final certo ou incerto para o
contrato de trabalho. Entretanto, tal pactuao apenas possvel em hipteses legais
tipificadas e expressas (art. 443 da CLT, Lei 6.019/74 e Lei 9.601/98).
B) CONDIO: Tambm poder existir no contrato de trabalho clusula que
subordine o efeito do negcio a evento incerto e futuro.
B1) SUSPENSIVA: condio para promoo, para recebimento de um adicional
convencional, etc...
B2) RESOLUTIVA: art. 475, 2 da CLT, com a obrigatoriedade de ser expressa. Na
viso de alguns no se limita a aposentadoria por invalidez, sendo possvel quando
do afastamento do empregado por qualquer outro motivo previdencirio, como
auxlio doena, por exemplo.
8) DURAO DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO
8.1) Contrato Por Prazo Indeterminado
O vnculo pode durar apenas 03 meses, admitida uma prorrogao por igual
perodo
O contrato deve ser escrito;
garantida a isonomia de salrio, porm, a mesma fica prejudicada em alguns
casos;
No possuem direito s vantagens dos ACT e CCT pois pertencem a outra
categoria econmica;
Existe responsabilidade solidria, em caso de falncia, quanto s contribuies
previdencirias, remunerao e indenizao do empregado;
Enunciado 331 do TST: responsabilidade subsidiria de todas as demais verbas
trabalhistas;
9) ALTERAES DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO
9.1) Obrigatrias
Decorrentes de leis, como a do salrio mnimo, ou de Acordos ou Convenes
Coletivas de Trabalho.
9.2) Voluntrias Art. 468 da CLT
9.2.1) Unilaterais
Embora o art. 468 da CLT consagre o princpio da inalterabilidade contratual,
por vezes a lei permite modificaes unilaterais das condies do trabalho. Cumpre
destacar, porm, que a inalterabilidade a regra.
Alterao de funo: a possibilidade de alterar a funo do empregado, nos limites
do cargo e da qualificao profissional, legitimada pelo exerccio do jus variandi
(poder atribudo ao empregador de impor leves alteraes contratuais).
Transferncia de funo quando ocorrer acidente de trabalho ou doena
(readaptao): Ocorrendo acidente de trabalho, poder o empregador alterar o
contrato, transferindo o empregado para outra funo, em uma situao
denominada readaptao, todavia, inadmissvel a reduo salarial.
Reverso do cargo de confiana. (art. 468, pargrafo nico da CLT)
Regulamento da empresa: conforme A Smula 51 do TSTas clusulas
regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s
atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do
regulamento.
9.2.2) Bilaterais
O Direito do Trabalho visa a proteo do hipossuficiente da relao de emprego,
motivo pelo qual no prevalece a regra segundo a qual as partes podem, em
conjunto, ditar as clusulas aplicveis aos seus contratos. Desta forma, caso a
alterao implique em prejuzos para o empregado, presume-se (juris et de
jure) a existncia de coao por parte do empregador, conforme previsao
expressa do art. 468 da CLT.
Diante disso, a alterao contratual ser nula se causar prejuzos morais ou
materiais para o obreiro, direta (incide sobre o patrimnio atual, diminuindo-o)
ou indiretamente (impede um acrscimo patrimonial, normalmente esperado).
9.2.3) Transferncia de Localidade
Arts. 469 e 470 da CLT;
Local e localidade: diferenas
Pressupostos: mudana de domiclio e provisoriedade da transferncia.
Trabalho
Salrio
Tempo de servio
Suspenso
NO
NO
NO
Interrupo
NO
SIM
SIM
SUSPENSO
INTERRUPO
DA REMUNERAO E DO SALRIO
1) CONCEITO DE SALRIO: art. 457 da CLT.
Para o Prof. Godinho: salrio o conjunto de parcelas contraprestativas pagas pelo
empregador ao empregado em funo do contrato de trabalho. Trata-se de um
complexo de parcelas (Jos Martins Catharino) e no de uma nica verba. Todas tm
carter contraprestativo, no necessariamente em funo da precisa prestao de
servios, mas em funo do contrato (nos perodos de interrupo o salrio continua
devido e pago); todas so tambm devidas e pagas diretamente pelo empregador,
segundo modelo referido pela CLT...
Assim, decorre do contrato de trabalho e no da efetiva prestao de servios, como
nos casos de interrupo do contrato, horas in itinere e tempo disposio.
2) CONCEITO DE REMUNERAO: art. 457 da CLT.
A conceituao da remunerao objeto de divergncias doutrinrias, existindo trs
acepes diferenciadas para a expresso em exame:
Uso das expresses salrio e remunerao como sinnimas no cotidiano trabalhista;
Remunerao como gnero de parcelas contraprestativas devidas e pagas ao
empregado em funo do contrato e salrio como espcie mais importante das
parcelas integrantes da remunerao;
Remunerao foi uma expresso criada apenas para incluir as gorjetas (pagas por
terceiros), uma vez que o salrio conceituado como verba paga diretamente pelo
empregador ao empregado.
R = SB + OVS + G
3) GORJETAS
Considerando a importncia das gorjetas na celeuma formada em torno da expresso
remunerao, alguns pontos a seu respeito merecem destaque:
No podem ser usadas como forma de atingir o salrio mnimo do empregado, pois o
art. 76 da CLT exige que o mesmo seja pago integralmente pelo empregador;
5.2.2) Instrumentais
So chamadas assim por constiturem utilidades (bens ou servios) ofertadas pelo
empregador ao empregado essencialmente como mecanismo viabilizador da prpria
realizao do servio contratado ou, ainda, por terem sua natureza jurdica salarial
esterilizada por norma jurdica (como educao, sade, transporte, etc.)
Excluses do salrio in natura previstas no art. 458, 2 da CLT;
Excluso do art. 9, 5 da Lei 5889/73.
5.2.3) Direitos intelectuais
Direitos do autor (art. 5, XXVII e XXVIII da CR/88 e Lei 9.610/98)
Direitos de propriedade industrial (art. 5, XXIX da CR/88 e Lei 9.279/96)
Direitos intelectuais relativos criao de software (Lei 9.609/98)
5.2.4) Participao nos lucros empresariais
A participao nos lucros e resultados, em princpio, teria natureza salarial,
entretanto, foi desvinculada da remunerao por fora do art. 7, XI da CR/88 e foi
parcialmente regulamentada pela Lei 10.101/00.
Pode deixar de ser paga em exerccios negativos, embora no seja possvel a
supresso da regra abstrata da PLR (salvo por ACT/CCT).
Quanto ao modo de aferio do salrio (salrio por unidade de tempo, salrio por
unidade de obra e salrio tarefa);
Quanto origem de fixao da parcela: podem ser espontneas ou imperativas
(derivadas de leis, ACT/CCT e sentenas normativas);
Quanto ao posicionamento original da parcela no conjunto do Direito: podem ser
parcelas tpicas do Direito do Trabalho (adicionais, gratificaes, salrio base, etc...)
ou parcelas compatveis com o Direito do trabalho (comisses do Direito Comercial e
indenizaes do Direito Civil, etc...).
***Considerando a importncia das duas primeiras classificaes, passa-se a uma
anlise um pouco mais profunda.
7.1) Modos de aferio do salrio
7.1.1) Salrio por unidade de tempo
A jornada de trabalho o critrio para o pagamento, desprezada a produo do
empregado no perodo;
Constitui o modo mais comum de aferio do salrio, podendo ser estipulado por
hora, dia, etc, desde que respeitado o parmetro mximo mensal;
a forma de pagamento que melhor se coaduna com a alteridade inerente ao
empregador.
7.1.2) Salrio por unidade de obra
A produo do empregado o parmetro para o pagamento (nmero de peas, p.
ex.), independente do tempo gasto;
Cada unidade recebe um valor fixado previamente pelo empregador, irredutvel e
denominado tarifa;
Comum quando o empregador no pode fiscalizar a jornada do empregado, como no
caso dos empregados em domiclio (art. 6 da CLT) e dos externos (art. 62, I da CLT);
garantido o salrio mnimo (art. 7, VII da CR/88, Lei 8.716/93 e 78 da CLT), sendo
vedada qualquer compensao posterior. Pela CLT, tais empregados teriam
direito ao salrio mnimo dia, mas a jurisprudncia e a lei citada aplicam o
parmetro mensal para a aludida garantia constitucional, desprezando
quaisquer outro critrio seja ele dirio, semanal, por hora, etc.
A reduo das peas ou tarefas do empregado, reduzindo sensivelmente seu salrio,
pode dar ensejo a extino contratual por justa causa patronal (art. 483, g) da
CLT).
7.1.3) Salrio Tarefa
Manifesta-se como uma espcie de mix dos dois critrios anteriores. Acopla-se um
certo parmetro temporal (hora, dia, semana, ms) a um certo montante mnimo de
produo a ser alcanada pelo empregado;
Quando o empregado atinge a meta antes do tempo previsto restam duas
possibilidades: ele liberado do restante do tempo de trabalho (com manuteno
integral do pagamento) ou recebe um valor extra pela produo adicional;
Caso a meta do empregado no seja cumprida, o valor do salrio no pode ser
reduzido;
Caso o empregado precise de prorrogar a jornada para cumprir a meta, receber
pelas horas extraordinrias;
Os empregados tm direito ao salrio mnimo, nos moldes da modalidade anterior.
7.2) Meios de pagamento salarial
7.2.1) Dinheiro
Pagamento feito em moeda nacional, sendo devido pelo menos 30% do salrio
mnimo em espcie, independentemente do valor fixado para o salrio base)
7.2.2) Salrio Utilidade (Salrio in natura)
Encontra sua regulamentao legal no art. 458 da CLT e consiste no fornecimento pelo
empregador de bens e/ou servios, com algumas excluses legais.
7.2.2.1) Requisitos e observaes gerais
Habitualidade no recebimento: Para o Prof. Godinho habitualidade significa
repetio uniforme em certo contexto temporal, podendo ser, p. ex. diria,
semanal, mensal, semestral ou anual. Quando o parmetro superior ao mensal a
figura do salrio utilidade passa a ser de gratificao, mantendo a natureza salarial.
Sendo a utilidade fornecida no mximo mensalmente, caracterizada como prprio
salrio base do empregado.
Carter contraprestativo do fornecimento: preciso que o fornecimento da
utilidade signifique um acrscimo de vantagens ao empregado, pois, caso seja
para viabilizar ou aperfeioar a prestao do servio no se configura o salrio in
natura;
Excludentes do salrio utilidade: o vale transporte (Leis 7.418/85 e 7.619/87), o
PAT (Programa de alimentao do trabalhador OJ 133, TST), as hipteses do art.
458, 2 da CLT e do art. 9, 5 da Lei 5889/73, cigarros (Nova Smula 367, TST),
bebidas alcolicas e drogas nocivas NO constituem salrio in natura;
Observaes: normas jurdicas (leis, ACT/CCT) podem suprimir o carter salarial de
uma utilidade; O vale para refeio tem natureza salarial (En. 241, TST).
7.2.2.2) Rol de utilidades
O rol do art. 458 meramente exemplificativo e, portanto, outros bens e servios
(viagens anuais, entradas gratuitas a cinemas, clubes, etc) podem ser considerados
como utilidades, desde que preenchidos os requisitos da habitualidade e do carter
contraprestativo.
7.2.2.3) Repercusses no contrato de trabalho
Por se tratar de parcela salarial, o fornecimento de utilidades produz efeitos na
relao de emprego. Contudo, para se delimitar o efeito preciso determinar o
enquadramento da utilidade em certa modalidade salarial (salrio base, adicional
gratificao, etc...)
Salrio base: seu enquadramento mais comum (parmetro mensal o mximo),
ocasio em que repercute em todas as verbas trabalhistas. Ateno especial s
frias: s repercute se a utilidade tambm for usufruda no perodo de descanso;
Gratificao peridica: quando fornecida em lapso superior ao mensal (semestral,
anual, etc) produz repercusses apenas no FGTS e no 13 o salrio (En. 253, TST);
Adicional: quando a utilidade fornecida em razo do exerccio do trabalho em
circunstncias mais gravosas a sua repercusso igual ao caso do salrio base. A
nica distino diz respeito possibilidade de supresso da utilidade quando
desaparecer a condio que lhe deu origem.
7.2.2.4) Valor da utilidade no contrato
Determina o art. 82, nico da CLT que pelo menos 30% do salrio mnimo deve ser
entregue ao empregado em espcie;
Conforme art. 458, 3 da CLT a alimentao e a moradia dadas pelo empregador
no podem exceder de 20 e 25% do salrio contratual do empregado;
Quando o empregado receber mais que o salrio mnimo o valor de cada utilidade
o seu valor real (En. 258, TST), contudo, as limitaes de alimentao e moradia
permanecem.
7.2.2.5) Especificidades do Trabalhador rural
O rol do artigo 9 da Lei 5889/73 taxativo, admitindo apenas alimentao e
moradia;
Independente do salrio contratual do empregado os descontos de alimentao e
moradia no podem exceder de 25 e 20% do salrio mnimo;
Qualquer outra utilidade fornecida no pode ser suprimida mas no produz o efeito
expansionista circular do salrio, integrando apenas o contrato;
No tocante moradia, conforme art. 9, 2, no pode abrigar mais de uma famlia
em nenhuma hiptese, bem como, sendo coletiva, o percentual de 20% de desconto
deve ser dividido entre os ocupantes da habitao, sendo indevido o desconto
integral dos 20% de cada um dos empregados;
As dedues de alimentao e moradia dependem de autorizao prvia e expressa
do empregado (art. 9, 1);
Ajuste individual, no contrato de trabalho escrito e com previso expressa podem
retirar o carter salarial da alimentao e da moradia. Requisitos: clusula expressa;
contrato escrito; duas testemunhas e notificao obrigatria do sindicato dos
trabalhadores rurais (art. 9, 5).
Decorrentes de lei;
Moradia e alimentao: respectivamente 25% e 20% sobre o salrio base (ou
contratual).
ACT/CCT;
Danos dolosos;
Danos culposos mediante estipulao no contrato de trabalho
Enunciado 342, TST: permite estipulao por acordo individual.
14.2) Rural
(ver artigo 9 da Lei 5889/73)
Adiantamentos;
Decorrentes de lei ou deciso judicial;
Moradia e alimentao (respectivamente 20% e 25% sobre o salrio mnimo)
15) Truck System
Art. 462 da CLT
Vedada a coao ao empregado por parte da empresa que mantenha armazm ou
prestadora de servios;
Caso o empregado no tenha acesso a outros locais, sendo obrigado ao uso dos
mantidos pelo empregador, lcito a autoridade competente determinar as medidas
adequadas, visando a que as mercadorias e os servios seja fornecidos a preos
razoveis, sem o intuito de lucro e sempre em benefcio dos empregados.
16) Equiparao Salarial
(Ver nova Smula 6 do TST)
16.1) Requisitos legais (art. 461)
Identidade de funo;
Mesmo empregador (admitido o grupo econmico);
Mesma localidade (admitida a mesma regio metropolitana);
Simultaneidade do exerccio funcional
16.2) Impedimentos aquisio da equiparao salarial
Diferena de tempo na funo entre paradigma e paragonado superior a 2 anos;
Produtividade e perfeio tcnica (trabalho de igual valor);
Pessoal organizado em quadro de carreira, hiptese em que as promoes se daro
pelos critrios de antigidade e merecimento;
Paradigma readaptado em virtude de deficincia fsica ou mental.
PROTEO AO SALRIO
1) INTRODUO
Extenso s vrias parcelas trabalhistas, embora o ncleo bsico seja o salrio.
Princpios: imperatividade das normas; indisponiblidade dos direitos
inalterabilidade contratual lesiva (art. 468, CLT);
****Desdobram-se em protees jurdicas:
Quanto ao valor do salrio;
Contra abusos do empregador;
Contra os credores do empregador;
Salrio
Salrio
Salrio
Salrio
mnimo legal
Normativo
Convencional (piso da categoria)
profissional
5.1.1) Solidria
Grupo econmico (art. 2, 2 da CLT);
Empreiteiro e subempreiteiro (art. 455 da CLT);
Falncia no trab. Temporrio (art. 16 da L. 6.019/74)
5.1.2) Subsidiria
Scio da empresa;
Terceirizao (En. 331, IV do TST)
5.2) Falncia
(Lei 11.101/05)
Privilegiado: at 150 salrios mnimos (Art. 83. A classificao dos crditos na
falncia obedece seguinte ordem: I os crditos derivados da legislao do
trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta) salrios-mnimos por credor, e os
decorrentes de acidentes de trabalho; (...));
Quirografrio: aquilo que exceder de 150 salrios mnimos (Art. 83 (...) VI
crditos quirografrios, a saber: (...) c) os saldos dos crditos derivados da
legislao do trabalho que excederem o limite estabelecido no inciso I do caput
deste artigo;);
Possibilidade de que os empregados assumam o controle da empresa (autogesto) mediante a permuta de seus crditos por cotas da empresa (assumem
os dbitos e crditos) ou pelo ativo (ocasio em que no assumem o passivo) da
empresa (Art. 145. O juiz homologar qualquer outra modalidade de realizao
do ativo, desde que aprovada pela assemblia-geral de credores, inclusive com a
constituio de sociedade de credores ou dos empregados do prprio devedor,
com a participao, se necessria, dos atuais scios ou de terceiros. 1 o Aplicase sociedade mencionada neste artigo o disposto no art. 141 desta Lei. 2o No
caso de constituio de sociedade formada por empregados do prprio
devedor, estes podero utilizar crditos derivados da legislao do
trabalho para a aquisio ou arrendamento da empresa.);
A cesso do ativo da falida a qualquer pessoa no produz os efeitos relativos
sucesso de empregadores regida pelos arts. 10 e 448 da CLT (Art. 141. Na
alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais,
promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: (...) II o
objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do
arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as
derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
1o O disposto no inciso II do caput deste artigo no se aplica quando o
arrematante for: I scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo
falido; II parente, em linha reta ou colateral at o 4 o (quarto) grau,
consangneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida; ou III
identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso. 2 o
Empregados do devedor contratados pelo arrematante sero admitidos mediante
novos contratos de trabalho e o arrematante no responde por obrigaes
decorrentes do contrato anterior.);
Suspenso de todas as aes, incluindo as trabalhistas (Art. 6 o A decretao da
falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial
suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em
face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.
1o Ter prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que
demandar quantia ilquida.).
5.3) Recuperao Judicial ou Extrajudicial da Empresa
(Lei 11.101/05)
Suspenso de todas as aes, incluindo as trabalhistas;
O horrio de trabalho diz respeito ao lapso temporal existente entre o incio e final de
cada jornada de trabalho e, na forma do art. 74 da CLT, deve ser afixado em local
visvel, no mbito do estabelecimento.
2) COMPOSIO DA JORNADA DE TRABALHO
2.1) Critrios bsicos de fixao da jornada
A) Tempo efetivamente trabalhado
Tal critrio considera como componente da jornada apenas o tempo efetivamente
trabalhado pelo empregado, desprezando qualquer outro perodo. O art. 4 o da CLT
afasta tal critrio como regra geral, entretanto, importa salientar que o empregado cujo
salrio seja fixado por pea ou tarefa muito se aproxima do critrio em estudo.
B) Tempo a disposio
Este critrio despreza a efetiva prestao dos servios, admitindo como jornada o
tempo a disposio do empregador no centro de trabalho (como leciona Maurcio
Godinho Delgado: a expresso centro de trabalho no traduz, necessariamente, a idia
de local de trabalho. Embora normalmente coincidam, na prtica, os dois conceitos com
o lugar em que se presta o servio, pode haver, entretanto, significativa diferena entre
eles. o que se passa em uma mina de subsolo, em que o centro de trabalho se situa
na sede da mina, onde se apresentam os trabalhadores diariamente, ao passo que o
local de trabalho localiza-se, s vezes, a larga distncia, no fundo da prpria mina).
Este o critrio escolhido pelo art. 4o da CLT.
C) Tempo de deslocamento
Este o critrio mais amplo dos trs, admitindo como parte integrante da jornada dos
empregado o tempo despendido no deslocamento residncia-trabalho e trabalhoresidncia.
Importa destacar que este critrio foi utilizado no tocante ao acidente de trabalho, na
forma do art. 21, IV, d da Lei 8.213/91. Entretanto, no constitui regra geral para o
Direito Material do trabalho, excepcionado o art. 58, pargrafo 2 o da CLT.
2.2) Horas in itinere
O instituto jurdico em questo encontra-se regulado no art. 58, pargrafo 2 o da CLT,
segundo o qual, nas palavras de Maurcio Godinho: considera-se integrante da jornada
laborativa o perodo que o obreiro despenda no deslocamento ida-e-volta para local de
trabalho considerado de difcil acesso ou no servido por transporte regular pblico,
desde que transportado em conduo fornecida pelo empregador.
So requisitos para que o tempo seja computado na jornada:
Polmicas:
Presunes relativas quanto o acesso urbano e rural
Insuficincia do transporte pblico (Smula 324)
5) COMPENSAO DE JORNADA
(Art. 59 da CLT)
5.1) Ttulo jurdico autorizador
Para iniciar a discusso, deve-se verificar a possibilidade jurdica de pactuao da
compensao de jornada por:
6) MODALIDADES DE JORNADA
6.1) Jornadas controladas
C) OBSERVAES
O trabalho noturno na rea petrolfera e conexa, disciplinado pela lei 5.811/72,
no prev hora ficta noturna, percebendo o empregado apenas o adicional de
20% sobre o valor da hora normal;
Nos turnos ininterruptos de revezamento, incide a hora ficta noturna e o adicional
(S. 213, STF);
O trabalho noturno que decorra da natureza da atividade da empresa d direito
ao pagamento do adicional e hora ficta, sendo inconstitucional a disposio
contida no art. 73, pargrafo 3o da CLT.
11.2) Restries ao trabalho noturno
at 05 faltas;
entre 6 e 14 faltas;
entre 15 e 23 faltas;
entre 24 e 32 faltas;
(variam em 8)
durao
durao
durao
durao
durao
durao
2) FRIAS COLETIVAS
Podero ser concedidas a todos os empregados da empresa, ou de determinados
setores ou estabelecimentos da empresa (art. 139)
2.1) Fracionamento
Podero ser fracionadas em dois perodos anuais, desde que nenhum deles seja
inferior a 10 dias corridos (art. 139, 1)
2.2) Comunicao (art. 139, 2 e 3)
empregador deve comunicar, com antecedncia mnima de 15 dias as datas de
incio e fim das frias, bem como quais os estabelecimentos ou setores abrangidos
pela medida;
A comunicao ser feita ao rgo local do MTb, sindicatos representativos das
categorias profissionais e ser afixado o aviso nos locais de trabalho.
2.3) Proporcionais
Os empregados com menos de 12 meses na empresa gozaro de frias
proporcionais, iniciando-se novo perodo aquisitivo (art. 140).
2.4) Abono de frias
A converso independe de requerimento individual, devendo ser objeto de acordo
coletivo entre o empregador e o sindicato obreiro (art. 143, 2).
3) Forma de remunerao
Simples acrescida de 1/3
Dobro acrescida de 1/3 (vencida)
proporcionais acrescidas de 1/3
4) Momento do pagamento
at dois dias antes da concesso das frias; (art. 145)
mediante recibo do empregado.
5) Perda do direito de frias
Hipteses previstas no art. 133 da CLT
6) Prescrio
Art. 149 da CLT: A contagem do prazo prescricional tem incio com o trmino do perodo
concessivo ou com a extino contratual.
AVISO PRVIO
1) Destinatrios: urbanos, rurais e domsticos;
2) Prazo: 30 dias, no mnimo.
3) Modalidades: Pode ser trabalhado ou indenizado.
ATENO: NO EXISTE A FIGURA DO AVISO PRVIO CUMPRIDO EM CASA!
4) Efeitos:
O perodo do aviso, ainda que indenizado, integra o contrato de trabalho para todos
os efeitos legais;
A data da baixa da CTPS deve coincidir com o fim do aviso prvio, ainda que
indenizado (SDI 82)
Quando concedido pelo empregador, na modalidade trabalhado, do ao empregado
urbano o direito de optar entre a reduo de 2 horas dirias de trabalho ou a folga
por 7 dias corridos;
Sendo o empregado rural, na forma do art. 15 da Lei 5889/73 ter direito a folga de
1 dia por semana durante o aviso concedido pelo empregador;
5) Regras:
no exige forma especial;
direito bilateral;
no comporta aceitao pela outra parte; (potestativo)
o arrependimento apenas produz efeitos se a outra parte aceitar a
reconsiderao;
direito irrenuncivel;
admite-se a aplicao de justa causa;
incompatvel com causas de suspenso e interrupo do contrato (frias, p. ex)
6) Pagamento
Uma vez trabalhado, o aviso prvio salrio propriamente dito e dever ser
pago, juntamente com as demais verbas rescisrias, at o 1 o dia til aps o
trmino do aviso (art. 477, 6o, a da CLT).
Se indenizado, sobre ele no incide o INSS, pois perde a natureza salarial (contraprestao). No entanto, gera reflexos no FGTS (enunciado 305 do TST). Neste
caso, as verbas rescisrias devero ser pagas at o 10 o dia da dao do aviso
(art. 477, 6o, b da CLT).
JUSTA CAUSA
1) Faltas cometidas pelo empregado
A extino do contrato por parte do empregador chama-se dispensa, a qual pode
ser com ou sem justa causa.
A deciso do empregador de dispensar o empregado, embora sem justo motivo,
ato unilateral, no dependendo de qualquer anuncia do obreiro, sendo que qualquer
Tal como acontece em relao justa causa do empregador, exige-se que a falta
cometida seja grave e que a iniciativa do obreiro seja imediata, sob pena de configurarse o perdo tcito.
So consideradas faltas graves cometidas pelo empregador as previstas no art.
483 da CLT.
Os atos faltosos do empregador surgem da violao de trs direitos fundamentais
do empregado: o direito ao respeito sua pessoa fsica e moral, compreendendo nesta
ltima o decoro e o prestgio, tutela das condies essenciais do contrato e,
finalmente, observncia pelo empregador das obrigaes que constituem a
contraprestao dos servios.
Cumpre dizer, ainda, que em caso de atraso no pagamento de salrio, enquadrado
na letra d do artigo 483 da CLT, os Juzes do Trabalho tm entendido que somente a
mora (atraso) contumaz (de trs meses) que justifica a despedida indireta.
Por outro lado, percebe-se que a CLT faculta ao empregado permanecer ou no no
emprego nas hipteses das letras d e g. Nos demais casos, a lei exige o
afastamento, terminando a relao de emprego neste momento e sujeitando-se o
empregado aos riscos da ao judicial. Se o Juiz entender que no h falta grave
configuradora da dispensa oblqua, caracterizar-se- abandono de emprego ou o pedido
de demisso (existem os dois entendimentos).
ESTABILIDADE
1) PREVISES LEGAIS DE GARANTIA DE EMPREGO
Estvel decenal: art. 492 da CLT (extinta pela universalizao do FGTS ocorrida com
a Constituio de 1988, respeitado o direito adquirido);
Dirigente sindical (e suplentes): art. 8, III da CF e art. 543 da CLT;
Gestante: art. 10, II, b do ADCT;
Membros da CIPA (e suplentes): art. 165 da CLT e Smula 339 do TST;
Membros das comisses de conciliao prvia(e suplentes): art 625-B, 1 da CLT;
Trabalhador que sofreu acidente do trabalho: art. 118 da Lei 8.213/91;
Servidores pblicos civis estveis na forma do art. 19 da ADCT (5 anos de servio
pblico quando da promulgao da CR/88);
Representantes dos empregados no Conselho Curador do FGTS (Lei 8.036/90, art. 3 o,
pargrafo 9o);
Empregado de empresa que seja eleito diretor de sociedade cooperativa pelos
demais empregados (Lei 5.764/71, art. 55);
Representantes dos empregados no Conselho Nacional de Previdncia Social (Lei
8.213/91, art. 3o, pargrafo 7o).
2.6) Contribuintes
So contribuintes do FGTS o empregador, seja pessoa fsica ou jurdica, de direito
privado ou de direito pblico, da administrao direta, indireta ou fundacional de
qualquer dos poderes da Unio, dos Estados-membros, do Distrito Federal ou dos
municpios, que admitir trabalhadores regidos pela C.L.T. a seu servio. Os
trabalhadores sujeitos a legislao especial que no a de funcionrios pblicos, como os
trabalhadores temporrios (Lei 6.019), tambm sero contribuintes do sistema. A
prpria lei determina que se considera como empregador o fornecedor ou tomador de
mo-de-obra.
2.7) Beneficirios
Tero direito aos depsitos os trabalhadores regidos pela C.L.T., os avulsos, os
empregados rurais, o trabalhador temporrio, ficando excludos os autnomos,
eventuais, os domsticos e os servidores pblicos civis e militares. No tocante aos
domsticos, alterao legislativa recente assegurou a FACULDADE de o empregador
realizar os depsitos. Importante destacar que, uma vez feito um depsito, os demais
passam a ser direito do empregado domstico.
2.8) Incidncia do FGTS
O depsito calculado sobre todas as verbas trabalhistas, inclusive adicionais,
abonos, comisses, gratificaes ajustadas, 13 salrio, gorjetas, prmios e salrios em
utilidades, aviso-prvio, trabalhado ou no.
No incidem sobre as parcelas de natureza indenizatria, tais como ajuda de custo,
dirias para viagem inferiores a 50% do salrio ou pagas mediante prestao de contas,
converso de 1/3 das frias em dinheiro (abono pecunirio), etc. A incidncia tambm
no acontece quando expressamente afastada por lei, como acontece com o valetransporte, salrio-famlia e participao nos lucros e resultados.
2.9) Depsitos
O Fundo de Garantia do Tempo de Servio formado mediante o depsito feito
pelo empregador, mensalmente, na conta do empregado do valor correspondente a 8%
(oito por cento) recebido por este no ms anterior, sendo vedado o pagamento direto ao
trabalhador.
2.10) Depsitos em situaes especiais
Em alguns casos especiais, mesmo quando o empregado no est recebendo
pagamento salarial, o empregador tambm est obrigado a proceder ao depsito do
FGTS. Isso ocorre nos casos de afastamento do empregado para prestao de servio
militar, da empregada grvida e de acidente de trabalho.
Nos demais casos de interrupo do contrato de trabalho, em que o empregado
no trabalha mas recebe o pagamento do salrio, so igualmente devidos pelo
empregador os aludidos depsitos.
2.12) Prazo
Todos os empregados ficam obrigados a depositar, at o dia sete de cada ms, em
conta bancria vinculada, a importncia correspondente a oito por cento da
remunerao paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador.
2.13) Hipteses de Levantamento dos Depsitos
No que tange s hipteses em que o empregado pode movimentar a conta relativa
ao FGTS, dispe o art. 20:
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas
seguintes situaes:
I - despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recproca e de fora maior,
comprovada com o depsito dos valores de que trata o artigo 18.
II - extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos,
filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades, ou ainda falecimento do
empregador individual sempre que qualquer dessas ocorrncias implique resciso de
contrato de trabalho, comprovada por declarao escrita da empresa, suprida, quando
for o caso, por deciso judicial transitada em julgado;
III aposentadoria concedida pela Previdncia Social;
IV falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim
habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso
de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da
conta vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial,
expedido a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento;
V pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento habitacional
concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao SFH, desde que:
a) o muturio conte com o mnimo de trs anos de trabalho sob regime do FGTS, na
mesma empresa ou em empresas diferentes;
b) o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de doze meses;
c) o valor do abatimento atinja, no mximo, oitenta por cento do montante da
prestao.
VI liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento
imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo Conselho Curador, dentre elas a
de que o financiamento seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio mnimo de
dois anos para cada movimentao;
VII pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria, observadas
as seguintes condies:
a) o muturio dever contar com o mnimo de trs anos de trabalho sob o regime do
FGTS, na mesma empresa ou empresas diferentes;
b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH.
VIII quando permanecer trs anos ininterruptos, a partir da vigncia desta Lei, sem
crdito de depsitos;
IX extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores temporrios
regidos pela Lei no. 6.019, de 3 de janeiro de 1979;
X suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a noventa dias,
comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional.
XI quando o trabalhador ou qualquer dependente for acometido de neoplasia maligna
ou quando o trabalhador por portador do vrus da AIDS;
XII aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos pela Lei n 6.385,
de 07 de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima de 50% (cinqenta por
cento) do saldo existente e disponvel em sua conta vinculada do Fundo de Garantia do
Tempo de Servio, na data em que exercer a opo.
(...)
3 O direito de adquirir moradia com recursos do FGTS, pelo trabalhador, s poder
ser exercido para um nico imvel. (...)
2.14) Competncia para Julgar Questes do FGTS
Compete Justia do Trabalho dirimir questes sobre o FGTS.
No entanto, quando figurar no plo passivo a Caixa Econmica Federal ou o
Ministrio do Trabalho como litisconsortes, a competncia convertida. Ser da Justia
Federal, segundo entendimento dominante de que a parte final do artigo 26 da Lei
8.036, que diz ser competncia da Justia do Trabalho, mesmo nestes casos,
inconstitucional.
2.15) Prescrio dos Depsitos
Diz o Enunciado 362 do TST, na nova Redao que lhe foi conferida pela Resoluo
121/03: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da
contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 anos aps o trmino do contrato.
A matria , contudo, controvertida, pois parte da jurisprudncia entende que a
partir da promulgao da Constituio de 1988, onde o FGTS foi expressamente
elencado como direito trabalhista, o seu prazo prescricional passou a ser o comum, ou
seja, de cinco anos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato, para os
urbanos, e at o limite de dois anos aps a extino do pacto, para os rurais (inciso
XXIX do art.7).
saldo de salrio;
50% do aviso prvio;
50% das frias proporcionais;
50% do 13o salrio proporcional;
levantamento dos depsitos do FGTS;
multa de 20% sobre o FGTS;
eventuais frias vencidas integrais;
1.4) Falncia
O empregado tem o direito a todas as verbas comuns dispensa sem justa causa.
1.5) Fato do prncipe
Sero devidas ao empregado todas as verbas comuns dispensa sem justa causa.
Entretanto, as verbas estritamente rescisrias sero suportadas pela autoridade
pblica responsvel;
1.6) Morte do empregador pessoa fsica
Permite que o empregado pleiteie, caso queira, a resciso indireta do contrato de
trabalho.
1.7) Extino da empresa
O obreiro far jus a todas as verbas comuns dispensa sem justa causa, caso a
extino da empresa no esteja fundada em fora maior, oportunidade em que as
verbas devidas sero pagas pela metade ao empregado, com exceo do aviso prvio,
que no ser devido.
2) CONTRATOS POR PRAZO DETERMINADO
2.1) Extino normal
Levantamento do FGTS;
13o salrio proporcional;
frias proporcionais;
saldo de salrio;
eventuais frias vencidas;
GREVE
1) INTRODUO
Considerando os meios de soluo dos conflitos coletivos, unnime o entendimento de
que a greve constitui mecanismo de autotutela do interesse dos trabalhadores,
atravs do qual lhes assegurado, de certa forma, o direito de causar prejuzo.
Como indica Maurcio Godinho Delgado (2005:1406) a greve funciona como eficaz meio
de enfrentamento da fora empresarial, possibilitando o exerccio de presso pelos
trabalhadores e assegurando a equivalncia entre os contratantes coletivos.
Destaca Segadas Vianna (2003:1255) que a greve no deve ser analisada como ltimo
recurso a ser usado pelos trabalhadores para a soluo do conflito coletivo. Segundo o
autor, a greve tem como momento prprio para eclodir o instante em que a negociao
coletiva entre as partes no produz frutos e o ltimo recurso a submisso do conflito
ao Judicirio ou a um rbitro.
O art. 9o da Constituio consagra este direito, contudo, no de forma ampla, uma vez
que suas limitaes foram devidamente regulamentadas pela Lei 7783/89.
2) CONCEITUAO
Na forma do art. 2o da Lei 7783/89, a greve a suspenso coletiva, temporria e
pacfica, total ou parcial, de prestao pessoal de servios ao empregador. Entretanto,
para Maurcio Godinho Delgado (2005:1412) podemos acrescentar a este conceito o
objetivo da greve, que seria o exerccio de presso sobre os empregadores, visando a
defesa ou conquista de interesses coletivos ou, at mesmo, de interesses sociais mais
amplos. Para Arnaldo Sussekind (2003:1258) tambm h omisso quanto ao sujeito
ativo.
Ademais, a expresso empregador muito restrita, sendo mais acertada a expresso
tomador de servios, uma vez que os trabalhadores avulsos e os terceirizados, por
exemplo, tambm so detentores deste direito.
Por fim, importante salientar que a greve pode ser classificada em greve de
cumprimento (quando visa compelir o empregador a cumprir determinaes contratuais
ou legais j existentes) ou greve de reivindicao (quando tem como objetivo o
estabelecimento de novas condies de trabalho).
3) ELEMENTOS CARACTERIZADORES
Na lio de Segadas Vianna (2003:1242) so elementos que caracterizam o exerccio do
direito de greve:
suspenso dos servios sem o consentimento patronal;
suspenso como conseqncia de um planejamento prvio e executada por
nmero significativo de empregados (carter coletivo);
presena de um fim que corresponda luta entre o trabalho e o capital;
inteno obreira de retomar os servios quando alcanado o objetivo ou quando
encerrado o movimento por outro meio (carter temporrio);
observncia das disposies legais que garantam a legalidade do movimento.
4) TIPOS DE GREVE E FIGURAS PRXIMAS
Consultando a doutrina especializada, possvel perceber que existem diversos tipos de
greve, bem como algumas figuras prximas ao movimento, que merecem anlise:
piquete: trata-se de instrumento para a prpria realizao do movimento de
greve. permitido, nos termos do art. 6 o, I da Lei 7783/89, enquanto meio
pacfico tendente a persuadir ou aliciar os trabalhadores a aderirem greve.
operao tartaruga: no constitui greve propriamente dita, diante da no
ocorrncia da paralisao efetiva dos servios. Consiste na reduo da produo
NEGOCIAO COLETIVA
1) INTRODUO
Segundo Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1170) o Direito Coletivo do Trabalho encontra
sua identidade na interao de quatro fatores: o papel do Estado, a estrutura sindical, a
negociao coletiva e o direito de greve.
Como informa Maurcio Godinho Delgado (2005: 1368): A negociao coletiva um dos
mais importantes mtodos de soluo de conflitos existentes na sociedade
forem as partes acordantes, alm de uma que ser levada a registro no Ministrio do
Trabalho e Emprego.
Tal registro, tratado no art. 614 da CLT, deve ser realizado em at 08 dias contados da
assinatura do instrumento, para que a vigncia tenha incio 03 dias aps a entrega do
documento; A entrega deve ser feita no Departamento Nacional do Trabalho
(atualmente Secretaria de Emprego e Salrio) se o instrumento tiver abrangncia
nacional ou interestadual. Nos demais casos, o registro ser feito nos rgos regionais
do Ministrio do Trabalho.
4.9) Nulidade
Destaca Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1203) que o art. 623 da CLT no foi
recepcionado pela Constituio, sendo impossvel a anulao de clusula de ACT ou CCT
pelo Ministro do Trabalho.
No tocante ao Poder Judicirio, este detm legitimidade para anular clusula ou a
integralidade do instrumento coletivo, desde que provocado pelo Ministrio Pblico do
Trabalho em ao anulatria. (art. 83, IV da LC 75/93)
4.10) Vigncia
Conforme pargrafo 3o do art. 614, os diplomas negociais no podem ser estipulados
por mais de 02 anos. Acerca do assunto, destacam os autores serem mais comuns as
disposies com durao anual, bem como a inocorrncia de nulidade do instrumento
caso pactuado por perodo superior, ocasio em que ter vigncia pelo prazo mximo,
ou seja, 02 anos. (V. OJ 322 da SDI-1)
4.11) Prorrogao, Reviso, Denncia, Revogao e Extenso
Inicialmente, cumpre destacar que impossvel a extenso de ACT ou CCT para fora das
bases representadas no instrumento, devendo ser realizado todo o procedimento j
destacado, usando, se for o caso, um diploma j existente como base para a elaborao
da pauta de negociaes.
No tocante prorrogao, reviso, denncia ou revogao deve ser observado todo o
rito j exposto, na forma do art. 615 da CLT.
4.12) Publicidade
Dispe o pargrafo 2o do art. 614 da CLT que cpias autenticas do instrumento devero
ser afixadas de modo visvel nas sedes dos Sindicatos e nos estabelecimentos das
empresas envolvidas, no prazo de 05 dias contados do depsito.
4.13) Efeitos jurdicos
Os dispositivos obrigacionais produzem efeitos inter partes, ao passo que os
dispositivos normativos produzem efeitos erga omnes, respeitadas as fronteiras da
representao e a base territorial.
Entretanto, dispe a Smula 374: NORMA COLETIVA. CATEGORIA DIFERENCIADA.
ABRANGENCIA. Empregado integrante de categoria profissional diferenciada no tem o
direito de haver de seu empregador vantagens previstas em instrumento coletivo no
qual a empresa no foi representada por rgo de classe de sua categoria.
Como leciona Maurcio Godinho Delgado (2005:1389) a participao de empregadores
nas Convenes Coletivas de categorias profissionais diferenciadas raramente ocorre no
plano real, motivo pelo qual ele destaca que h uma certa restrio eficcia erga
omnes de tais instrumentos coletivos.
No tocante a eventual aderncia das clausulas negociadas nos contratos individuais
existem trs correntes destacadas por Maurcio Godinho Delgado (2005:1396): da