vol 8

coleo guia da preparao para concursos e exames

Guia Jurisprudencial do Direito dos Concursos

e dos Candidatos - IV
Direito Nomeao, Desdobramentos e Contrataes Precrias
Convocao para a Posse
Curso de Formao

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Cara leitora, caro leitor,

Este documento rene um conjunto de textos que produzi em 2011, sobre aabordagem de teses jurisprudenciais relacionadas temtica dos concursos pblicos.
Registro que atribu ao tema dos referidos textos a denominao de Direito dos
Concursos e saliento que no h qualquer pretenso de preciosismo taxionmicoepistemolgico.

SOBRE O AUTOR
Rogerio Neiva Juiz do Trabalho
desde 2002, foi Procurador de
Estado e Advogado da Unio.
Atua como Professor de Direito e
Processo do Trabalho de Ps
Graduao em Direito e Cursos
Preparatrios para Concursos.
Contando com formao interdisciplinar, Psicopedagogo com
especializao em Psicopedagogia Clnica e Institucional, ps
graduado em Administrao
Financeira e ps graduando em
Neuroaprendizagem.

A inteno apenas e to somente reunir, de forma organizada e sistematizada, a

rdua, cognitivamente trabalhosa e prazerosa produo de contedo que venho desenvolvendo sobre a matria. E assim, tentar colaborar com os candidatos a concursos pblicos, bem como com os advogados que patrocinam causas na defesa de concurseiros.
Este documento que voc est tendo acesso tem como temas Direito Nomeao,
Desdobramentos e Contrataes Precrias, Convocao para a Posse e Curso de
Formao.
Espero que, efetivamente, traga alguma contribuio.
Aproveito para agradecer a colaborao dos parceiros nominados no documento, os
quais de pronto se colocaram disposio para ajudar na divulgao.
Caso voc goste, aproveite para enviar o link para baixar o documento aos seus amigos, colegas, fruns, listas de discusso e redes sociais.
Boa leitura, bom estudo!

Rogerio Neiva
3

Textos
direito nomeao, desdobramentos e contrataes
precrias
5

convocao para a posse

27 Convocao de Aprovados em Concursos Pblicos por

Direito Nomeao: o que o STF decidiu?

D.O.

13 Fim do Abuso do Cadastro de Reserva

29 Convocao para Posse e Comunicao Pessoal

16 Direito Nomeao alm das Vagas do Edital

31 Telegrama Devolvido e Convocao Pessoal para a Posse

19 E se no h Vagas no Edital?
21 Requisitos do Edital do Concurso Aps a Posse
23 Cabe o Aproveitamento de Candidatos de Concursos

Distintos?
25 Cargo de Confiana sem Confiana e Concurso Pblico

curso de formao
33 Quais os Limites das Provas do Curso de Formao?
35 O Curso de Formao nos Concursos Pblicos de Estatais
37 H Direito ao Salrio no Curso de Formao?

DIREITO NOMEAO, DESDOBRAMENTOS E CONTRATAES PRECRIAS

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Direito Nomeao: o que o

STF decidiu?
Extrato da Tese: a compreenso da tese do direito nomeao, em favor do candidato
aprovado dentro das vagas previstas no edital do concurso pblico, exige a anlise dos
seusfundamentos e dasexcees estabelecidas. Tambm foram trabalhados no precedente
do STF temas especficos e correlatos ao tema principal, os quais correspondem aos seguintes: direito nomeao no caso de contrataes temporrias, contratao de terceirizados,cadastro de reserva, disponibilidade de vagas alm da previso do edital.
Sntese da Fundamentao: (1) os fundamentos da tese principal envolvem o dever de
boa-f da Administrao Pblica, o que exige o respeito incondicional s regras do edital, o
respeito segurana jurdica como princpio do Estado de Direito; (2) as excees envolvem
situaes nas quais o direito nomeao encontra-se mitigado, devendo estar presentes as
seguintes condies: supervenincia, de modo que eventuais fatos excepcionais devem ser
posteriores ao edital, imprevisibilidade, correspondendo a circunstncias extraordinrias e
imprevisveis, gravidade, implicando em onerosidade excessiva, e necessidade, sendo que no
caso de indisponibilidade oramentria, a demonstrao de tal situao consiste em nus da
Administrao Pblica.
5

Texto completo:
Foi divulgado no Informativo de Jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal no. 636o voto do Min Gilmar Mendes, relator do emblemtico e propagado recurso extraordinrio no
qual foi consolidada a tese do direito nomeao (RE
598.099/MS), em favor do candidato aprovado dentro das
vagas previstas no editaldo concurso pblico. Considerando
os termos do voto e para que se possa promover a sua anlise
e reflexes de forma sistematizada, preciso considerartrs
aspectos relevantes, quais sejam:
1) fundamentos adotados;
2) excees regra do direito nomeao;
3) temas especficos e correlatos ao tema principal.
No presente texto sero abordados os dois primeiros aspectos, sendo que o terceiro ser objeto de anlise em outro texto, a ser publicado em seguida.
Assim,quanto fundamentao do voto,ariqueza e profundidade de fundamentos, bem como a natureza republicana
das teses articuladas,fundadas em preceitos constitucionais

relevantes e evoludos, de fazer qualquer brasileiro seorgulhar da nossa Corte Constitucional. Assim, destaco alguns
trechos que compe a base de fundamentao do voto:
o dever de boa-f da Administrao Pblica exige o respeito
incondicional s regras do edital, inclusive quanto previso das
vagas do concurso pblico. Isso igualmente decorre deum necessrio e incondicional respeito segurana jurdica como princpio
do Estado de Direito. Tem-se, aqui,o princpio da segurana jurdica como princpio de proteo confiana...
se o edital prev determinado nmero de vagas, a Administrao vincula-se a essas vagas,uma vez que, tal como j afirmado
pelo Min. Marco Aurlio em outro caso, o edital de concurso,
desde que consentneo com a lei de regncia em sentido formal e
material, obriga candidatos e Administrao Pblica
preciso reconhecer quea efetividade da exigncia constitucional do concurso pblico, como uma incomensurvel conquista da
cidadania no Brasil, permanece condicionada observncia, pelo
Poder Pblico, de normas de organizao e procedimento e, prin-

cipalmente, de garantias fundamentais que possibilitem o seu

pleno exerccio pelos cidados...
O princpio constitucional do concurso pblico fortalecido
quando o Poder Pblico assegura e observa as garantias fundamentais que viabilizam a efetividade desse princpio. Ao lado das
garantias de publicidade, isonomia, transparncia, impessoalidade, entre outras, o direito nomeao representa tambm uma
garantia fundamental da plena efetividade do princpio do concurso pblico
Quanto sexcees, no h como negar e ignorar que estas
foram reconhecidas. Ou seja, na mesma deciso na qual se
estabeleceu como regra o direito adquirido nomeao, foi
reconhecida a existncia de situaes nas quais este direito
encontra-se mitigado, garantindo-se a recusa da Administrao Pblica no promover a nomeao.

servidores. Para justificar o excepcionalssimo no cumprimento

do dever de nomeaopor parte da Administrao Pblica, uma
vez j preenchidas as condies acima delineadas, necessrio
que a situao justificadora seja dotada das seguintes caractersticas:
a) : os eventuais fatos ensejadores de uma
situao excepcional devem ser necessariamente posteriores
publicao do edital do certame pblico. Pressupe-se com
isso que, ao tempo da publicao do edital, a Administrao
Pblica conhece suficientemente a realidade ftica e jurdica
que lhe permite oferecer publicamente as vagas para preenchimento via concurso.

No entanto, tais excees foram especificadas e parametrizadas. Neste sentido, conforme consta no voto, sobre o tema
foi dito o seguinte:

b) : a situao deve ser determinada por

circunstncias extraordinrias, imprevisveis poca da publicao do edital. Situaes corriqueiras ou mudanas normais das circunstncias sociais, econmicas e polticas no
podem servir de justificativa para que a Administrao Pblica descumpra o dever de nomeao dos aprovados no concurso pblico conforme as regras do edital.

No se pode ignorar que determinadas situaes excepcionais

podem exigir a recusa da Administrao Pblica de nomear novos

c) :os acontecimentos extraordinrios e imprevisveis devem ser extremamente graves, implicando onerosidade
excessiva, dificuldade ou mesmo impossibilidade de cumpri7

mento efetivo das regras do edital. Crises econmicas de

grandes propores, guerras, fenmenos naturais que causem
calamidade pblica ou comoo interna podem justificar a
atuao excepcional por parte da Administrao Pblica.
d) :a soluo drstica e excepcional de no cumprimento do dever de nomeao deve ser extremamente necessria. Isso quer dizer que a Administrao somente pode
adotar tal medida quando absolutamente no existirem outros meios menos gravosos para a lidar com a situao excepcional e imprevisvel. Em outros termos, pode-se dizer que
essa medida deve ser sempre a ultima ratio da Administrao
Pblica.
Outro aspecto relevante, ainda no plano das excees, tratase da compreenso de queno caso da alegao de indisponibilidade oramentria, por parte da Administrao Pblica,
firmou-se a tese de que a demonstrao de tal situao consiste em nus da prpria entidade de direito pblico,no cabendo ao candidato aprovado demonstrar a existncia de
condies.Esta tese tem grande importncia e faz toda a diferena. Inclusive, neutraliza algumas preocupaes levantadas antes da divulgao do voto.

Sobre o tema, destaca-se o seguinte trecho do voto:

No que se refere alegao de indisponibilidade financeira
para nomeao de aprovados em concurso, o Pleno afirmou a presuno de existncia de disponibilidade oramentria quando h
preterio na ordem de classificao, inclusive decorrente de contratao temporria. Nesse sentido, cito a ementa da SS-AgR
4189, Rel. Min. Cezar Peluso, DJe 13.8.2010:
SERVIDOR PBLICO. Cargo. Nomeao. Concurso pblico. Observncia da ordem de classificao. Alegao de
leso ordem pblica. Efeito multiplicador. Necessidade
de comprovao. Contratao de temporrios. Presuno
de existncia de disponibilidade oramentria. Violao
ao art. 37, II, da Constituio Federal. Suspenso de Segurana indeferida. Agravo regimental improvido. No h
risco de grave leso ordem pblica na deciso judicial
que determina seja observada a ordem classificatria em
concurso pblico, a fim de evitar a preterio de concursados pela contratao de temporrios, quando comprovada
a necessidade do servio.
Destaque-se que as vagas previstas em edital j pressupem a
existncia de cargos e a previso na Lei Oramentria, razo pela

qual a simples alegao de indisponibilidade financeira, desacompanhada de elementos concretos, tampouco retira a obrigao da administrao de nomear os candidatos aprovados
Quanto aos temas correlatos e relevantes, estes correspondem aos seguintes:
1) direito nomeao no caso de contrataes temporrias;
2) contratao de terceirizados;
3) cadastro de reserva;
4) disponibilidade de vagas alm da previso do edital. Trata-se de assuntos que consistem em desdobramentos
evolutivos do tema principal, ou seja o direito nomeao.
A grande verdade, salvo melhor juzo e sem a pretenso de
esgotar a anlise e concluso, queos referidos temas fizeram parte do voto, mas efetivamente no compuseram o
comando da deciso, em termos de tese jurdica emitida e
firmada. Assim, para melhor compreenso, transcrevo cada
um dos trechos do voto relacionados aos temas correspondentes.

No recente julgamento da SS-AgR 4196, Rel. Min. Cezar Peluso, DJe 27.8.2010, o Plenrio desta Corte, por deciso unnime,
entendeu queno causa grave leso ordem pblica a deciso judicial que determina a observncia da ordem classificatria em
concurso pblico, a fim de evitar preterio de concursados pela
contratao de temporrios, quando comprovada a necessidade
do servio. O acrdo restou assim ementado:
SERVIDOR PBLICO. CONCURSO PBLICO. Cargo.
Nomeao. Preterio da ordem de classificao e contratao precria. Fatos no demonstrados. Segurana concedida em parte. Suspenso. Indeferimento. Inexistncia
de leso ordem pblica. Agravo regimental improvido.
No h risco de grave leso ordem pblica na deciso
judicial que determina seja observada a ordem classificatria em concurso pblico, a fim de evitar preterio de
concursados pela contratao de temporrios, quando
comprovada a necessidade do servio

Cito tambm julgados com votaes unnimes das duas Turmas da Corte: AI-AgR 777.644, Rel. Min. Eros Grau, Segunda
Turma, deciso unnime, Dje 14.5.2010; e AI-AgR 440.895, Rel.
Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, deciso unnime, DJ
20.10.2006, este ltimo assim ementado:
Concurso pblico: terceirizao da vaga: preterio de
candidatos aprovados: direito nomeao: uma vez comprovada a existncia da vaga, sendo esta preenchida, ainda que precariamente, fica caracterizada a preterio do
candidato aprovado em concurso.2. Recurso extraordinrio: no se presta para o reexame das provas e fatos em
que se fundamentou o acrdo recorrido: incidncia da
Smula 279

Recentemente, no RE 581.113, Rel. Min. Dias Tooli, julgado

em 5.4.2011 e noticiado no Informativo n 622, a 1 Turma desta Corte reiterou esse entendimento.

Nesse ltimo caso, o Min. Relator consignou que os recorrentes

foram aprovados fora do nmero de vagas previstas no edital.
Contudo, por ocasio do surgimento de novas vagas pela Lei
10.842/2004,o TRE de Santa Catarina utilizava-se de servidores cedidos por outros rgos da Administrao.
Assim, nota-se que, nesse caso, o direito subjetivo surgiu em decorrncia da preterio, uma vez que havia candidatos aprovados
em concurso vlido
Registro que o precedente citado trata exatamente de tese
no sentido de que, estando previsto no edital o cadastro de
reserva, todas as vagas disponveis durante a vigncia do
concurso devem ser preenchidas.

Em um trecho do voto contou o seguinte:

Divergindo da antiga jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,a 1 Turma desta Corte teve a oportunidade de afirmar que
candidatos aprovados em concurso pblico tm direito subjetivo
nomeao para posse que vier a ser dada nos cargos vagos existentes ou nos que vierem a existir no prazo de validade do

10

concurso.Assim foi o julgamento do RE 227.480, Relatora para o

acrdo Min. Crmen Lcia, DJe 21.8.2009, do qual se extrai a
seguinte ementa:
DIREITOS CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO.
NOMEAO DE APROVADOS EM CONCURSO PBLICO. EXISTNCIA DE VAGAS PARA CARGO PBLICO COM LISTA DE APROVADOS EM CONCURSO VIGENTE: DIREITO ADQUIRIDO E EXPECTATIVA DE
DIREITO. DIREITO SUBJETIVO NOMEAO. RECUSA DA ADMINISTRAO EM PROVER CARGOS
VAGOS: NECESSIDADE DE MOTIVAO. ARTIGOS
37, INCISOS II E IV, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. RECURSO EXTRAORDINRIO AO QUAL SE
NEGA PROVIMENTO.
1. Os candidatos aprovados em concurso pblico tm direito subjetivo nomeao para a posse que vier a ser
dada nos cargos vagos existentes ou nos que vierem a
vagar no prazo de validade do concurso.
2. A recusa da Administrao Pblica em prover cargos
vagos quando existentes candidatos aprovados em
concurso pblico deve ser motivada, e esta motivao
suscetvel de apreciao pelo Poder Judicirio.

3. Recurso extraordinrio ao qual se nega proviment.

Na Sesso Plenria de 3.2.2011, ao julgar o MS 24.660, o
Tribunal, por maioria, nos termos do voto condutor da Min.
Crmen Lcia, concedeu a segurana em caso em que se discutia o
direito nomeao da impetrante no cargo de Promotora da Justia Militar, em razo da improcedncia da fundamentao apresentada pela Administrao.
Nesse julgamento, a Min. Crmen Lcia, ao tratar do art. 37, inciso IV, da Constituio Federal, ressaltou que, nos termos constitucionalmente postos, no inibe a abertura de novo concurso a
existncia de candidatos classificados em evento ocorrido antes.
O queno se permite, no entanto, no sistema vigente, que, durante o prazo de validade do primeiro, os candidatos classificados
para os cargos na seleo anterior sejam preteridos por aprovados em novo certame.
Porm, em outro trecho foi consignado o seguinte:
O que no se tem admitido a obrigao da Administrao
Pblica de nomear candidato aprovado fora do nmero de vagas
previstas no edital, simplesmente pelo surgimento de vaga, seja
por nova lei, seja em decorrncia de vacncia.Com efeito, proceder dessa forma seria engessar a Administrao Pblica, que per-

11

deria sua discricionariedade quanto melhor alocao das vagas,

inclusive quanto a eventual necessidade de transformao ou extino dos cargos vagos.

O que no podemos negar consiste no fato de que,se por um

lado, ainda existem passos a serem dados sobre o tema, por
outro, muito j se avanou no sentido da consolidao do
democrtico e republicano mecanismo do concurso pblico.

A reflexo est lanada!Ainda que o acrdo no contemple

um posicionamento definitivo sobre os temas levantados, o
fato de constar no voto tem sua relevncia em termos jurisprudenciais.

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TEXTO 2

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Fim do Abuso do Cadastro de

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Extrato da Tese: havendo previso no edital apenas de cadastro

de reserva, sem indicar a quantidade de vagas,aplica-se, em favor
dos candidatos aprovados no concurso pblico, a tese do direito
adquirido nomeao quanto todos os cargos.
Sntese da Fundamentao: (1) no cabe a nomeao conforme
a discricionariedade da Administrao; (2) princpios da vinculao lei, dignidade humana, economicidade e eficincia.

13

Texto completo:
Quais os direitos dos candidatos aprovados em concursos
pblicos em relao ao cadastro de reserva?Havendo previso no edital apenas de cadastro de reserva, sem indicar a
quantidade de vagas,aplica-se a teoria do direito adquirido
nomeao quanto aos cargos vagos?
Em recente e emblemtica deciso proferida pelo Supremo
Tribunal Federal, foi reconhecida a tese do direito adquirido
nomeao diante da adoo do cadastro de reserva. O referido entendimento for firmado noRE 581113/SC, conforme
divulgado noInformativo de JurisprudnciaNmero 622.
No caso, o Tribunal Regional Eleitoral de Santa Catarina havia convocado concurso pblico com previso de cadastro de
reserva, sendo quehavia cargos vagos e o rgo estava contratando servidores requisitados, enquanto transcorria o
prazo de validade do certame. Diante do referido cenrio,o
STF, por meio de deciso relatada pelo Min Dias Tofolli, reconheceu o direito subjetivo nomeao em favor de todos

os candidatos aprovados, conforme as vagas disponveis, at

o prazo final de validade do concurso.
Nos termos do voto do relator (RE 581.113), segundo divulgado no Informativo,adotou-se como fundamento a tese de
que no caberia a nomeao conforme a discricionariedade
da Administrao.Mas alm da mencionada compreenso,o
Informativo tambm divulgou o fundamento adotado pelos
demais ministrosque acompanharam o relator, reforando a
tese do direito adquirido nomeao e mitigando o uso discricionrio do cadastro de reserva, nos seguintes termos:

. : a vinculao da Administrao Pblica

lei seria a base da prpria cidadania;

. : princpio da dignidade humana;

. : a Administrao sujeita-se
no apenas ao princpio da legalidade, mas tambm ao da
economicidade e da eficincia;

14

. : apesar do direito dos candidatos

no ser absoluto, surgiria tal direito quando demonstrada a necessidade pela Administrao Pblica, o que teria
ocorrido com a requisio de outros servidores fora do
quadro para prestar servios no rgo.

Temos a uma relevante manifestao do Poder Judicirio,

voltada consolidao do democrtico e republicano mecanismo do concurso pblico, com a conteno do uso abusivo
e indevidamente discricionrio do cadastro de reserva!

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TEXTO 3

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Direito Nomeao alm das

Vagas do Edital

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Extrato da Tese: cabvel a aplicao da tese do direito adquirido nomeao, em favor do candidato aprovado no concurso pblico fora do nmero de vagas do edital, caso sejam promovidas contrataes de natureza precria durante o prazo de
validade do concurso pblico.
Sntese da Fundamentao: a expectativa de direito
nomeao alm das vagas do edital se transforma em direito subjetivo nomeao do candidato aprovado se, no prazo de vigncia
do edital, ocorrer contrataes precrias.
16

Texto completo:
cabvel a aplicao da tese do direito adquirido nomeao, em favor do candidato aprovado no concurso pblico,
mas fora do nmero de vagas do edital?H possibilidade de
ampliar o mencionado entendimento, para alcanar as vagas
que vo alm das previstas no edital? Conforme publicado
no Informativo de Jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justiano. 488, foi firmadoprecedente que reconhece a tese
do direito adquirido nomeao alm das vagas previstas no
edital.
Vale lembrar que recentemente, em emblemtica deciso estabelecida peloSupremo Tribunal Federal,foi definitivamente consolidada a compreenso de que h direito adquirido
nomeao em favor do candidato aprovado dentro do nmero de vagas. Mas pela leitura do acrdo, tanto em relao
aos fundamentos, quanto concluso firmada, no havia
elementos indicativos do reconhecimento do direito nomeao alm das vagas previstas no edital.
Porm, ao julgar oRMS 31.847-RS, oSTJ reconheceu a tese
do direito nomeao alm das vagas previstas no edital. Tal

entendimento foi adotado de forma condicionada realizao de contratao precria, ao longo do prazo de validade do
concurso pblico.
Dentre os fundamentos adotados, considerou-se que
eventuais vagas criadas/surgidas no decorrer da vigncia do
concurso pblico, por si s, geram apenas mera expectativa
de direito ao candidato aprovado em concurso pblico, pois o
preenchimento das referidas vagas est submetido discricionariedade da Administrao Pblica Entretanto, talexpectativa de direito transformada em direito subjetivo
nomeao do candidato aprovado se, no decorrer do prazo
de validade do edital, houver a contratao precria de terceiros para o exerccio dos cargos vagos, salvo situaes excepcionais plenamente justificadas pela Administrao, de
acordo com o interesse pblico....
Entendeu-se ainda que a realizao de contrataes precrias, estando vigente concurso pblico com candidatos aprovados, ainda que fora do nmero de vagas do edital, configurapreterio.

17

O presente entendimento consiste emdesdobramento e evoluo da tese do direito adquirido nomeao. E neste sentido, contribui com o fortalecimento do democrtico e republicano mecanismo do concurso pblico, bem como implica
na consolidao dos princpios constitucionais da Administrao Pblica, preservando os legtimos interesses dos candidatos.

Torcemos para que o precedente seja mantido, consolidado e

respeitado pela Administrao Pblica, sem exigir que os
candidatos tenham que buscar o Judicirio para fazer valer a
presente tese jurdica.

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TEXTO 4

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E se no h Vagas no Edital?
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Extrato da Tese: no sendo estabelecido o nmero de vagas no

edital, no mnimo o candidato aprovado em primeiro lugar tem
direito nomeao.
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Sntese da Fundamentao: considerando a tese do direito adquirido nomeao e no sendo estabelecido o nmero de vagas
no edital, presume-se que ao menos uma vaga estaria disponvel,
de modo que a referida vaga seria garantida ao primeiro colocado
na ordem de classificao.
19

Texto completo:
Diante da tese do direito adquirido nomeao, em favor do
aprovado no concurso pblico,o que ocorre se no for estabelecido o nmero de vagas no edital? Ao menos parte da
resposta foi dada pela1 Turma do Superior Tribunal de Justia, conforme precedente divulgado no Informativo de Jurisprudncia no. 481.
No caso analisado, umacandidata aprovada no concurso pblico buscou judicialmente obrigar a Administrao Pblica a
promover a sua nomeao.O edital do certame no contava
com previso de nmero de vagas. Porm, a referida candidata havia sido aprovada em primeiro lugar.
Vale lembrar querecentemente, ao julgar recurso extraordinrio em sede de repercusso geral,o Supremo Tribunal Federal consolidou a tese do direito subjetivo nomeao, em
favor do aprovado no concurso pblico dentro do nmero de
vagas previstas no edital.

No entanto, diante da situao mencionada, a dvida seria

em relao falta de previso de vagas no edital.
Ao analisar o caso, no julgamento doAgRg-RMS 33.426-RS,
a 1 Turma do STJ, em deciso da relatoria do Min. Teori Albino Zavascki, entendeu quese o nmero de vagas no consta no edital, no mnimo o candidato aprovado em primeiro
lugar tem direito nomeao. Entendeu-se presumir que,
no havendo disposio contrria, ao menos uma vaga estaria disponvel. Por conseguinte, a referida vaga seria garantida ao primeiro colocado na ordem de classificao.
Vale destacar que a evoluo jurisprudencial consiste em
processo permanente e dinmico. O presente tema consiste
em desdobramento da tese principal, correspondente ao entendimento que garantiu o direito nomeao. A presente
deciso do STJ j tem sua importncia, mas h muito ainda o
que avanar no tema.

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TEXTO 6

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Requisitos do Edital do Concurso

Aps a Posse

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Extrato da Tese: cabvel osuprimento de requisitos previstos

no edital do concurso pblico aps o momento da posse, no caso
de exigncia de diploma de curso superior, validado posteriormente por meio do reconhecimento (posterior) da instituio de
ensino, por parte do MEC.
Sntese da Fundamentao: nos concursos pblicos deve ser
observada a sua finalidade principal,sendo necessrio temperar
a rigidez do princpio da legalidade, para harmonizar com o
princpio da boa-f e outros essenciais ao Estado de Direito.
21

Texto completo:
Cabe osuprimento de requisitos previstos no edital do concurso pblico aps o momento da posse? Pode o candidato
aprovado no concursotomar posse, mesmo no preenchendo rigorosamente os requisitosno referido momento? Cabe
aconvalidao do ato de posse, com o suprimento posterior
de requisitosno atendidos pelo candidato empossado?
A resposta natural aos referidos questionamentos seria no
sentido de queos requisitos para a posse devem estar rigorosamente atendidos no momento previsto no edital e, seguramente, at o ato de posse. Porm, conforme recente precedente firmado pelo Superior Tribunal de Justia, divulgado
no Informativo de Jurisprudncia 464,foi flexibilizado o carter absoluto da referida compreenso.
No caso, uma candidata a concurso pblico contava com o
diploma de curso superior exigido para a posse e foi empossada. Porm, a instituio de ensino no era, na ocasio, reconhecida pelo MEC, o que veio ocorrer apenas posteriormente. Descoberto o fato, a Administrao Pblica instaurou

processo administrativo disciplinar, com a inteno de desligar a ento servidora pblica.

Ao analisar a situao, no julgamentodo RMS 25.219-PR, o
STJ entendeu pelavalidade da posse, ante o suprimento do
vcio, com o reconhecimento pelo MEC, ainda que posterior.
Considerou-se que em concurso pblico, no se deve perder
de vista a finalidade para a qual se dirige o procedimento,sendo necessrio, na avaliao da nulidade do ato, temperar a rigidez do princpio da legalidade para que esteja em
harmonia com os princpios da estabilidade das relaes jurdicas, da boa-f e outros essenciais perpetuao do Estado de direito.
Trata-se de mais uma relevante manifestao da jurisprudncia, no sentido de limitar os rigores da Administrao
Pblica perante os candidatos a concursos pblicos.

22

TEXTO 6

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Cabe o Aproveitamento de Candidatos

de Concursos Distintos?

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Extrato da Tese: sendo um candidato aprovado em concurso

pblico para determinado cargo, no possvel a sua nomeao
para ocupar, no mesmo rgo ou em outra entidade pblica, outro cargo, ainda que de mesma natureza.

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Sntese da Fundamentao: o aproveitamento de candidatos

em cargos distintos configura violao ao art. 37, II da Constituio Federal, considerando a ocorrncia de inscries para concursos distintos.

23

Texto completo:
Sendo um candidato aprovado em concurso pblico para determinado cargo, possvel a sua nomeao para ocupar, no
mesmo rgo ou entidade pblica, outro cargo de natureza
semelhante? O presente tema foi enfrentado recentemente
pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento de questionamento a deciso do Conselho Nacional de Justia, a qual
havia invalidado o referido aproveitamento.

Porm,o fundamento adotado no foi no sentido da distino da natureza do cargo, mas do fato do candidato ter se
inscrito para as vagas voltadas ao cargo de Oficial de Justia
na 2 Instncia, e no na 1 Instncia. Inclusive,o Min Marco Aurlio foi voto vencido, sustentando que deveria ser considerada a identidade da natureza do cargo, e no o fato de
ter sido realizado concursos distintos.

No caso analisado um candidato havia realizado concurso

pblico para o cargo de Oficial de Justia da Segunda Instancia de determinado Tribunal. Porm, foinomeado para ocupar o cargo de Oficial de Justia, com atuao na Primeira
Instancia.O CNJ, no entanto, entendeu invlida a nomeao
e desconstituiu o ato, o que ensejou o questionamento por
parte do candidato.

O presente tema exige a reflexo principalmente nos casos

de aproveitamento de candidatos aprovados em cargos semelhantes, mas em rgos distintos. No caso do Poder Judicirio da Unio, comum o aproveitamento de candidatos
aprovados em concurso de um determinado Tribunal, em
outro Tribunal. Refletindo sobre a mencionada tese do STF,
que no considera a identidade de natureza dos cargos, mas
a distino de concursos e inscries, o referido procedimento seria passvel de dvida.

Ao analisar o ato questionado, no mbito do julgamento do

MS 26294, o STF entendeu pela invalidade da nomeao decorrente do aproveitamento. Considerou configurada a violao ao art. 37, II da Constituio Federal, o qual prev a
imposio do concurso pblico.

De qualquer forma, considerando que se trata de uma jurisprudncia consolidada sobre o tema, que os administradores
pblicos e candidatos fiquem atentos presente restrio.

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TEXTO 7

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Cargo de Confiana sem Confiana

e Concurso Pblico

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Extrato da Tese: inconstitucional lei que cria cargos em

comisso, livres de nomeao e exonerao, para atividades tipicamente tcnicas.
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Sntese da Fundamentao: considera-se configurada a violao ao art. 37, II, da Constituio Federal, pois os mencionados
cargos devem ser preenchidos e ocupados pela via do concurso
pblico.

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Texto completo:
Mais um avano por parte da jurisprudncia quanto ao prestgio ao concurso pblico! Cabe a criao de cargos em comisso, livres de nomeao e exonerao, para atividades tipicamente tcnicas?
O presente tema foi analisado recentemente pelo Supremo
Tribunal Federal, ao julgar a ADI 3602/GO, conforme publicado noInformativo de Jurisprudncia no. 623.

Na realidade,o principal fundamento adotado para a declarao de inconstitucionalidade foi a compreenso de que os
mencionados cargos deveriam ser preenchidos e ocupado
pela via do concurso pblico,com a observncia do art. 37, II
da CF.
Temos a mais uma relevante manifestao do Poder Judicirio, voltada ao fortalecimento do democrtico e republicano
mecanismo do concurso pblico!

No caso,havia sido aprovada no Estado deGois lei que criava cargos de provimento comissionadopara as atividades de
perito mdico-psiquitrico, perito mdico-clnico, auditor de
controle interno, produtor jornalstico, reprter fotogrfico,
perito psiclogo, enfermeiro, motorista. Ou seja,atribuies
puramente tcnicas e no envolvendo relao de confiana
entre nomeante e nomeado. Assim, entendeu-se configurada
a violao ao art. 37, II, da Constituio Federal.

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CONVOCAO PARA A POSSE

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Convocao de Aprovados em
Concursos Pblicos por D.O.

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Extrato da Tese: a convocao do candidato aprovado no concurso pblico no depende apenas da a publicao no Dirio Oficial, sendo necessria a comunicao pessoal.
Sntese da Fundamentao:no faz sentido exigir que o candidato leia o Dirio Oficial todos os dias.

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Texto completo:
Para promover aconvocao do candidato aprovado no concurso pblico no basta a publicao no Dirio Oficial. Foi
este o entendimento estabelecido pela 5 Turma do Superior
Tribunal de Justia, ao julgar o RMS 23.106-RR, divulgado
no ltimo Informativo de Jurisprudncia.
No processo no qual foi estabelecido o referido precedente, o
impetrante do mandado de segurana, candidato aprovado
em concurso pblico, procurava defender o seu direito titularizao no cargo, sendo que no havia se apresentado no
prazo publicado no Dirio Oficial.Assim,sustentou a tese de
que deveria ser comunicado pessoalmente, ante a insuficincia da publicao na forma realizada, para efeito de convocao.

bem verdade que atualmente, principalmente com a pluralidade de mecanismos de veiculao da informao via web,
tais como fruns voltados a concursos pblicos, as nomeaes so facilmente acessveis e divulgadas.
No entanto, inegavelmente, a mencionada deciso consiste
emmais um relevante precedente para a consolidao da interpretao normativa sobre o funcionamento dos concursos
pblicos, bem como voltada preservao dos interesses dos
candidatos.

Conforme decidido pelo STJ,havendo prazo razovel entre a

homologao do resultado do concurso pblico e a nomeao, o candidato deve ser comunicado pessoalmente.Um dos
fundamentos considerados foi de queno faz sentido exigir
que o candidato leia o Dirio Oficial todos os dias.

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TEXTO 9

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Convocao para Posse e

Comunicao Pessoal

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Extrato da Tese: se a comunicao postal para apresentao de

documentos e posse recebida em data posterior ao prazo fixado,
assegura-se o direito titularizao no cargo.
Sntese da Fundamentao: o candidato aprovado no concurso
pblico tem direito subjetivo ao recebimento de comunicao
pessoal da nomeao e convocao para posse.

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Texto completo:
O candidato aprovado no concurso pblico tem direito subjetivo ao recebimento de comunicao pessoal da nomeao
e convocao para posse? Ou basta a publicao no Dirio
Oficial?O presente tema foi objeto de recente deciso proferida pelo Tribunal Regional Federal da 1 Regio.
No casouma candidata havia recebido, por via postal, a convocao para apresentao de documentos para a posse. Porm, o detalhe curioso foi quea referida comunicao foi recebida quase 1 ms aps a data de expirao da validade do
concurso. Para ser mais preciso, o recebimento da comunicao ocorreu no dia 09 de maro, sendo que o seu contedo
determinava que a candidata teria 30 dias para se apresentar, a partir de 19 de janeiro.

Vale lembrar queo Superior Tribunal de Justia j havia firmado a tese de que para consumar a convocao do candidato aprovado no concurso pblico no basta a publicao no
Dirio Oficial. Tal entendimento foi estabelecido no julgamento doRMS 23.106-RR, no qual adotou-se a compreenso de que no faria sentido exigir que os candidatos aprovados lessem o Dirio Oficial todos os dias.
Com a mencionada deciso do TRF da 1 Regio, temos mais
um precedente importante, construdo pela jurisprudncia,
no sentido de preservar os interesses dos candidatos a concursos pblicos e coibir injustias praticadas pela Administrao Pblica.

Porm, ao julgar o mandado de segurana no.

2008.34.00.003821-3, o TRF entendeu que a candidata no
poderia perder o direito posse em funo do no comparecimento no prazo. Assim, assegurou que a candidata fosse
empossada.

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TEXTO 10

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Telegrama Devolvido e Convocao

Pessoal para a Posse

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Extrato da Tese: a devoluo de telegrama enviado ao candidato, voltado convocao para tomar posse, no afasta o direito
titularizao no cargo, no caso de no apresentao no prazo estabelecido.
Sntese da Fundamentao: a devoluo da comunicao
postal sem a sua efetivao faz presumir que no houve a convocao.

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Texto completo:
A devoluo de telegrama enviado ao candidato, voltado
convocao para tomar posse, afasta o direito titularizao
no cargo, no caso de no apresentao no prazo estabelecido? O presente tema, que tem relao com o debate sobre
o direito convocao pessoal do candidato aprovado no
concurso pblico,foi enfrentado recentemente pelo Tribunal
Regional Federal da 1 Regio.
No caso analisando, o telegrama enviado ao candidato contava com a informao da devoluo por motivo desconhecido, sendo que ante o no comparecimento no prazo estipulado para tomar posse, o candidato teria perdido o direito
ocupao do cargo. Diante do questionamento judicial apresentado,a instituio responsvel pelo concurso pblico sustentou queo candidato teria dado causa frustrao do recebimento do telegrama, por conta da ausncia de atualizao do endereo.
Ao decidir sobre o requerimento apresentado, o TRF-1 (Processo no. 2009.33.00.004938-2), entendeu que este deveria
ser acolhido, poiso motivo do retorno do telegrama constava

como desconhecido. Assim, reconheceu o direito posse em

favor do candidato.
Vale lembrar que o Superior Tribunal de Justia j decidiu
que a convocao apenas pelo Dirio Oficial no
vlida.Adotando lgica semelhante, o prprio TRF da 1 Regio tambm conta com outro precedente no sentido do direito convocao pessoal.
O presente cenrio jurisprudencial sobre a matria indica
que, por um lado, a tendncia , de fato, o reconhecimento
do direito convocao pessoal, o que, inclusive por uma
questo de cautela e evitar problemas, exige queos candidatos estejam atentos para a atualizao do endereo.Por outro lado, com tantos recursos de comunicao digital e telemtica, inclusive as redes sociais, as organizadoras e instituies que realizam concursos precisam ampliar os mecanismos utilizados para a convocao dos candidatos.
Quem sabe um dia, ferramentas como o Twitter e o Facebook, para a finalidade mencionada, tenham uma eficcia, ao
menos informalmente, maior que o prprio Dirio Oficial.

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CURSO DE FORMAO

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Quais os Limites das Provas do

Curso de Formao?

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Extrato da Tese: os limites do contedo e das provas dos cursos

de formao que contam com carter eliminatrio em concursos
pblicos correspondem s matrias e contedos previstos no edital, no cabendo a imposio de provas de matrias e contedos
no previstos.
Sntese da Fundamentao:princpio da vinculao ao instrumento convocatrio.

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Texto completo:
Quais so os limites do contedo e das provas dos cursos de
formao que contam com carter eliminatrio em concursos pblicos? Cabe a incluso de matrias no previstas no
edital?Cabe a imposio de provas destas matrias no previstas?Recentementeo Superior Tribunal de Justia enfrentou o presente tema, ao julgar o questionamento judicial
promovido por candidatos reprovados em curso de formao, por conta do resultado em provas de matrias no previstas no edital.
No caso analisando, aps a aprovao nas etapas anteriores
ao curso de formao, previsto no edital como de natureza
eliminatria, alguns candidatos foram excludos do concurso, diante da reprovao na mencionada etapa. As matrias
nas quais no foi alcanado xito no estavam previstas no
edital.
Atese sustentada pela Administrao Pblicafoi no sentido
deque o contedo do curso de formao deve ter carter dinmico, no podendo ficar preso ao edital. Sustentou-se ainda que outros candidatos teriam sido submetidos s referidas matrias e alcanado a aprovao, cabendo a observncia

das mesmas provas por todos. Inclusive, estas teses foram

reconhecidas nas instancias anteriores.
Porm, ao julgar o REsp 1217346, o STJ entendeu indevida a
reprovao dos candidatos. Para firmar tal entendimento foi
considerado o princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, vez que as matrias objeto de reprovao no estavam previstas no edital. Considerou-se tambm o princpio
da isonomia, vez que outras turmas de curso de formao
no teriam sido submetidas s aludidas matrias.
Assim, foi reconhecido o direito aprovao e nomeao em
favor dos candidatos.
A presente deciso, por um lado, consiste em parmetro jurisprudencial importante, voltado ao estabelecimento de limites s exigncias e provas impostas nos cursos de formao. Por outro lado, trata-se de mais uma relevante manifestao doprincpio da vinculao ao instrumento convocatrio, enquanto mecanismo de promoo de segurana jurdicanos concursos pblicos.

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TEXTO 12

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O Curso de Formao nos Concursos

Pblicos de Estatais

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Extrato da Tese: o curso de formao em concursos pblicos de

empresas estatais, nos casos em que a referida etapa conta com
carter eliminatrio, no configura perodo de vnculo empregatcio.
Sntese da Fundamentao: se o curso de formao consiste
apenas em etapa do concurso pblico, durante esta fase no seria
possvel afirmar que o candidato estaria aprovado, condio necessria para o estabelecimento do vnculo de emprego pblico.

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Texto completo:
O Tribunal Superior do Trabalho enfrentou recentemente o
debate sobre osefeitos do curso de formao em concursos
pblicos de empresas estatais, nos casos em que a referida
etapa conta com carter eliminatrio. O cerne da discusso,
travada no processo no qual foi analisado o tema, envolvia
aconfigurao ou no de vnculo empregatciodurante o referido perodo.
Vale destacar que, no caso, o Juiz de primeiro grau, considerando que houveprestao de servio e remunerao, havia
entendido pelo reconhecimento do vnculo. No entanto, o
TRT reformou a deciso, adotando a tese de no configurao da relao de emprego durante o perodo do curso de
formao. A deciso foi proferida no julgamento do
AIRR-26440-93.2007.5.09.0654.

Esta definio de grande importncia para o funcionamento dos concursos pblicos no mbito das empresas pblicas e
sociedades de economia mista, voltados ocupao de empregos pblicos por servidores celetistas.
E assim, temos mais um parmetro voltado orientao das
bancas e que garante segurana jurdica aos candidatos,
construdo a partir da produo jurisprudencial desenvolvida
pelo Poder Judicirio.

Partindo da premissa de que o curso de formao consiste

apenas em etapa do concurso pblico, durante esta fase no
seria possvel afirmar que o candidato estaria aprovado. O
entendimento adotado guardacoerncia com a Smula 363,
que considera nulo o contrato de trabalho no precedido do
concurso pblico.
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TEXTO 13

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H Direito ao Salrio no Curso

de Formao?

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Extrato da Tese: devido o pagamento de remunerao no

curso de formao.
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Sntese da Fundamentao: no reconhecer o direito remunerao no curso de formao inviabilizaria o prosseguimento no

concurso pblico por parte de muitos candidatos, ante a falta de
condies para prover o prprio sustento.

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Texto completo:
Qual a natureza jurdica do curso de formao em concursos pblicos? devido o pagamento de remunerao? Tal perodo deve ser considerado para fins de aposentadoria?O
presente tema foi analisado recentemente pelo Tribunal de
Justia do Distrito Federal.

os fundamentos adotados, considerou-se queno reconhecer

o direito remunerao, inviabilizaria o prosseguimento no
concurso pblico por parte de muitos candidatos, vez que
faltariam condies para prover o prprio sustento e da respectiva famlia durante o o curso de formao.

No caso,um grupo de candidatos ao concurso pblico da Polcia Civil do DFparticiparam de curso de formao e no receberam qualquer remunerao. Com isto, postularam, judicialmente o recebimento de remunerao e a considerao
do perodo para efeito de aposentadoria.

No caso dos empregos pblicos, o presente tema j foi objeto

de anlise pelo Tribunal Superior do Trabalho, suscitando a
reflexo sobre a natureza jurdica da relao e o direito aos
depsitos do FGTS. Inclusive j tive oportunidade de julgar
processo envolvendo a presente matria.

Como tese de defesa, o ente da Administrao Pblica demandado, sustentou que os requerimentos formulados somente seriam devidos apenas para aqueles que j fossem titulares do cargo. Ou seja,como o curso de formao seria
uma etapa do concurso e os candidatos ainda no estavam
titularizados, no seriam devidas as vantagens postuladas.

No entanto, na referida esfera no se discute o direito ao recebimento de contraprestao, o que se trata, conforme
compreendido no precedente mencionado, de condio de
sobrevivncia para que o candidato possa avanar no concurso.

Ao analisar o caso, conforme decidido pelo 2 Juizado da Fazenda Pblica do TJ-DF, em sentena mantida pela 2 Turma
Recursal, no julgamento do processo 2010.01.1.177309-9,
entendeu-se devido o requerimento dos candidatos. Dentre

E com a presente deciso, temos mais uma manifestao importante do Poder Judicirio, no sentido da preservao dos
legtimos interesses dos candidatos e da represso s injustias cometidas contra esses por parte da Administrao Pblica.
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