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Fiana no Cdigo Civil Brasileiro

Valdirene Laginski, advogada e scia do escritrio Fraga, Bekierman e Pacheco Neto Advogados, em So Paulo, coordenadora do contencioso cvel e consumidor, ps-graduada em Direito das Relaes de Consumo pela PUCSP.

Artigo Publicado na Revista IOB de Direito Civil e Processual Civil n 60, jul-ago/2009.

Sumrio: 1. Introduo. 2. Natureza e Caractersticas da Fiana. 3. Modalidades de Fiana (Convencional ou Contratual, Judicial e Legal). 4. Condies para ser Fiador. 5. Efeitos da Fiana. 6. Benefcio de Ordem. 7. Exonerao da Fiana. 8. Extino da Fiana. 9. Fiana Bancria e Seguro Fiana (Fiana Locatcia). 10. Concluso. 11. Referncias Bibliogrficas.

1 - Introduo As origens da fiana remontam ao direito romano, onde referido instituto se desenvolveu sob as formas de sponsio, fidepromissio e fideiussio, sendo os dois primeiros institutos de direito civil e o ltimo de jus gentium. Durante muito tempo o fiador foi considerado como devedor solidrio e, somente na poca de Justiniano se reconheceu a sua qualidade de responsvel subsidirio, qualidade que permanece at os dias de hoje, salvo estipulao no contrato quanto solidariedade entre devedor e fiador. Pela teoria da responsabilidade solidria, o fiador responde pela dvida como se devedor fosse, inclusive, o credor tem o direito de acionar diretamente o garantidor para solver o dbito. No entanto, a solidariedade no se presume, decorre da lei ou da vontade das partes (art. 264 e 265, CC).1 A fiana encontra-se regulada nos artigos 818 a 839 do Cdigo Civil brasileiro, Lei n 10.406, em vigor desde janeiro de 2002, e, por esta modalidade de garantia, o fiador se obriga a cumprir a obrigao perante o credor, em todos os seus termos, caso o devedor principal
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Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda. Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.

no a cumpra em tempo e modo contratados. Pressupe-se, naturalmente, a existncia de um contrato principal, sem o qual inexiste a fiana. No contrato de fiana, salvo se houver estipulao em contrrio, a responsabilidade do fiador subsidiria, isto , ele s responde pela dvida afianada no caso de o devedor principal se tornar inadimplente e no honrar com o pagamento da dvida. Ocorrendo esta situao a lei concede ao fiador a prerrogativa de primeiro executar os bens do devedor. Entretanto, caso o fiador cumpra a obrigao pela qual assumiu a condio de garantidor, seja de forma voluntria ou por imposio legal, tem a seu favor a possibilidade de ajuizar uma medida judicial contra o devedor principal, chamada ao de regresso, com o objetivo de reaver aquilo que pagou. O contrato de fiana celebrado intuitu personae relativamente ao fiador, isto , trata-se de uma garantia pessoal realizada na base da confiana to somente entre fiador e afianado e no pode ter interpretao extensiva, isto , no passa de pessoa para pessoa. A existncia de confiana entre as partes condio sine qua non para a assinatura do contrato.

2 - Natureza e Caractersticas da Fiana A respeito da fiana, Dr. Ricardo Fiuza afirma que: um contrato mediante o qual uma parte (fiador) assume para com a outra, credor de determinada obrigao de terceiro (afianado), a garantia de por ela responder caso aquele no venha adimpli-la. Essa segurana oferecida constitui contrato acessrio ao principal, onde subsiste a obrigao por esta garantida. garantia fidejussria, por trata-se de garantia pessoal, e, como tal, uma espcie do gnero garantia. A doutrina o reconhece como um contrato unilateral, em regra no oneroso, acessrio, solene e intuitu personae.2 O contrato de fiana tem natureza absolutamente unilateral, haja vista que o fiador se obriga perante o credor, mas, em contrapartida, o credor no assume nenhum compromisso para com aquele. Inexiste relao obrigacional ou qualquer tipo de dever do credor em relao ao fiador.

Fiuza, Ricardo. Novo Cdigo Civil Comentado, 4. ed., 2005, Ed. Saraiva, p.750.

A fiana assumida, obrigatoriamente, na forma escrita (art. 819 CC), no se admitindo estabelecer, sob qualquer hiptese, a fiana verbal, pois esta modalidade no traz nenhuma segurana dvida que ir garantir. No obstante, no se exige solenidade e pode ser feita por instrumento pblico ou particular, ou por qualquer outro documento que apresente os requisitos peculiares a ela relacionados. A priori, a fiana gratuita, pois o fiador, ao se obrigar perante o credor, o faz confiando na lealdade, honestidade e, principalmente, na solvncia do afianado. Estas so as principais garantias que, normalmente, o fiador tem em relao ao devedor no cumprimento de suas obrigaes, e, regra geral, no exige nada em troca. Porm, no h nenhum impedimento para que se ajuste uma remunerao para o fiador assumir esta obrigao. A partir da premissa de se remunerar o fiador pela prestao da fiana, comearam a surgir empresas especializadas em prestar garantias mediante remunerao, como por exemplo, a chamada fiana bancria. Esta uma modalidade de garantia pela qual os bancos assinam termos de responsabilidade em favor de seus clientes em troca de uma porcentagem sobre o montante afianado. Maria Helena Diniz tambm cita como requisito a subsidiariedade, pois o fiador s responde pela dvida se o devedor principal no a cumpre, a menos que se tenha estipulado solidariedade. Nesse caso, o fiador assumir a posio de co-devedor sem que isso descaracterize a fiana. O instituto da fiana tem como objetivo proporcionar maior garantia e possibilidade de o credor receber a sua dvida, pois, caso o devedor no honre com a obrigao assumida, o credor pode acionar o fiador como responsvel. Sobre este aspecto, a posio do fiador no nada confortvel. Quando o fiador assume a obrigao de garantir um contrato se torna responsvel nos exatos termos em que se obrigou e, caso no haja o pagamento da dvida, responde com seus bens patrimoniais pessoais. Portanto, se o devedor no pagar a dvida ou seus bens no forem suficientes para cumprir a obrigao, o credor poder voltar-se contra o fiador, reclamando o pagamento, sendo-lhe um direito legtimo.

3 - Modalidades de Fiana (Convencional ou Contratual, Judicial e Legal) a) A fiana convencional ou contratual proveniente da manifestao de vontade, um acordo entre as partes pelo qual se estipulam os termos e condies, observando as determinaes legais. muito utilizada em contratos de locao e, em regra, no onerosa. b) Para alguns atos da vida civil existe a chamada fiana legal, e, como o prprio nome sugere, decorre da lei. Sua natureza preventiva, isto , a lei determina que uma pessoa garanta a obrigao da outra em virtude de uma relao jurdica, de modo a evitar qualquer tipo de leso. Esta modalidade de fiana pode ser utilizada, por exemplo, como garantia em contratos de compra e venda para o caso de o comprador restar inadimplente antes da tradio. O devedor pode sobrestar a entrega da coisa at que tenha uma garantia do credor (art. 495, CC). c) A fiana judicial provm de determinao do juiz no curso de um processo, aps a anlise do caso concreto. O magistrado pode estipular a fiana por iniciativa prpria ou aps a manifestao das partes. Tanto a fiana judicial como a legal decorrem de ato unilateral e independem da vontade da parte.

4 - Condies para ser Fiador Segundo o Cdigo Civil, podem ser fiadores todos aqueles que so maiores ou emancipados e com direito livre disposio dos seus bens. Alm disso, deve ser pessoa idnea, domiciliada no mesmo municpio do local em que vai prestar a fiana e tenha bens passveis de honrar com o compromisso, caso contrrio, o credor pode recus-lo (art. 825, CC). Outrossim, vale ressaltar que o cnjuge, sem outorga uxria ou marital (anuncia expressa), no poder assumir esta responsabilidade, exceto no regime da separao absoluta de bens (art. 1.647, CC). A ausncia da outorga no suprida pelo juiz torna o ato anulvel. Melhor explicando, o marido ou a esposa, casados sob regime diverso da separao absoluta, devem ter o consentimento de seu cnjuge parte para contrair este tipo de obrigao, sob pena de nulidade. Sobre este assunto o Superior Tribunal de Justia editou a Smula 332: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a ineficcia total da garantia.

Caso um dos cnjuges venha a contrair este tipo de obrigao, sem anuncia do outro, a parte interessada pode argir a falta de outorga para no responder pela dvida. A nulidade no pode ser requerida pelo cnjuge que anuiu e nem mesmo pode ser decretada ex officio pelo juiz. O prazo para requerer a nulidade da fiana, que antes era de quatro anos, contados a partir da dissoluo da sociedade conjugal, com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, foi reduzido para at dois anos, depois de terminada a sociedade conjugal (art. 1.649, CC). Quando a fiana exceder ou for mais onerosa que o valor da dvida, no valer seno at o limite da obrigao afianada (art. 823, CC) e pode ser prestada ainda que o devedor no d seu consentimento, pois, a fiana contrato restrito a fiador e credor e pode ser aceita pelo credor mesmo contra a vontade do afianado. No entanto, se a fiana for prestada com o consentimento do devedor, vindo o fiador a ficar insolvente ou incapaz, o devedor obrigado a substitu-lo (art. 826, CC), o que no ocorre se foi prestada sua revelia. No que diz respeito aos contratos de locao, regra geral, quando do encerramento do prazo inicialmente ajustado feito um novo contrato, permanecendo ou no o mesmo fiador. Sobre a responsabilidade do fiador neste tipo de contrato, em 1988, o Superior Tribunal de Justia editou a Smula 214 cujo teor o seguinte: O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu. A mesma E. Corte, desde a vigncia do Cdigo Civil de 1916, j se posicionava no sentido de que a clusula at a entrega das chaves no poderia ser interpretada como renncia absoluta exonerao da fiana3. Maria Helena Diniz, em comentrio ao art. 1483 do Cdigo de 1916 afirmava que: o fiador s responder pelo que estiver expresso no instrumento da fiana, e, se alguma dvida houver, ser ela solucionada em favor dele.4 No obstante a divergncia jurisprudencial sobre a extenso da responsabilidade do fiador nos contratos de locao, a obrigao pode ir at a efetiva entrega das chaves, ainda que esta venha a ocorrer posteriormente ao encerramento do prazo especificado no contrato.

3 A clusula de validade de fiana at a entrega das chaves, no pode ser interpretada como um beco sem sada para o fiador, nico a no poder dar por finda a locao e nico a dela no extrair qualquer proveito. Por isso essa clusula no implica em renncia absoluta faculdade de exonerao da fiana, prevista no art. 1.500 do Cdigo Civil. Controvrsia que se resolve pela adoo de tese que restabelece o equilbrio entre as partes. Recurso especial conhecido e provido. (Resp n. 45.214/SP, Rel. Min. Assis Toledo, DJU de 30/05/1994). 4

Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Teoria das Obrigaes Contratuais e Extracontratuais, v. 3. SP. Ed. Saraiva, 1997.

5 - Efeitos da Fiana A fiana um contrato acessrio em relao ao contrato principal, seus efeitos esto restritos forma contratada e no pode ir alm da dvida nem lhe ser mais onerosa. O credor no pode exigir o cumprimento da fiana do fiador antes do inadimplemento da obrigao, pois, a fiana s poder ser acionada mediante o descumprimento da obrigao pelo devedor principal. No entanto, o credor s poder exigir aquilo que foi afianado para a obrigao principal. Sobre este aspecto, vale ressaltar que na fiana locatcia, se o devedor principal no cumprir a obrigao e sofrer ao de despejo e o fiador no figurar como co-ru no plo passivo, ele no responder pela execuo de eventual sentena condenatria. Sobre este assunto, em 2002, o Superior Tribunal de Justia editou a Smula 268, com o seguinte teor: O fiador que no integrou a relao processual na ao de despejo no responde pela execuo do julgado. Considerando a caracterstica acessria da fiana, segue esta o destino do contrato principal, ou seja, se a obrigao principal for nula, a acessria tambm ser. Porm, a recproca no verdadeira, de forma que, se a fiana for nula por qualquer motivo, no quer dizer que o contrato principal tambm o ser.

6 - Benefcio de Ordem O benefcio de ordem, legalmente previsto, um direito que tem o fiador de s responder pela dvida se, primeiramente, for acionado o devedor principal e este no cumprir a obrigao de pagar. Segundo as disposies do Cdigo Civil, constantes no artigo 827, que manteve a mesma redao do artigo 1.491 do Cdigo Civil de 1916, o fiador tem direito de exigir, at a contestao da lide, se demandado em ao de cobrana ou no prazo da nomeao de bens penhora, se demandado em execuo, que primeiro sejam executados os bens do devedor.5 Todavia, este benefcio de ordem no aproveita ao fiador se ele o renuncia expressamente ou se ele se obriga como principal pagador, ou devedor solidrio, nestes casos,

Fiuza, Ricardo, op. cit., pg. 758/759.

independentemente de o devedor ter patrimnio suficiente para honrar com a obrigao, o credor da obrigao poder, a seu critrio, em primeiro lugar, executar os bens do fiador. Alm disso, o fiador no poder aproveitar-se do benefcio de ordem se o devedor se tornar insolvente ou falido (art. 828, CC). A esse respeito, Ricardo Fiuza afirma que: Em regra, quando nada estipula as partes em contrrio, todo fiador tem o direito de gozar do benefcio de ordem, desde que: a) a ele no tenha renunciado expressamente, seja por clusula inserta no instrumento mesmo da fiana, seja em documento apartado (inciso I); b) no tenha assumido o nus de pagar a dvida como principal pagador, ou seja, no tenha pactuado fiana com clusula de solidariedade (RT, 204/497) (inciso II); ou c) o devedor principal no seja insolvente ou falido, pois curial , se instaurada a falncia do devedor ou contra ele instaurado concurso de credores, fica afastada, em ambas as hipteses, a possibilidade de ser feita a indicao de bens livres e desembargados, indicao esta requisito inseparvel do privilgio (inciso III). Em tais hipteses, independentemente do afianado possuir patrimnio capaz de responder pelo pagamento do dbito, primeiramente sero constritos os bens do dador em garantia.6 Importante observar que o fiador tem um prazo para alegar o benefcio de ordem, assim como deve nomear bens do devedor existentes no mesmo municpio, livres e desembaraados, tantos quantos sejam suficientes para quitar a dvida, sob pena de tal benefcio no ter efeito prtico (pargrafo nico do art. 827, CC). Portanto, caso o devedor principal no cumpra a obrigao e o fiador venha a ser acionado para responder pela dvida, sem que antes tenha sido acionado aquele, o fiador poder alegar o benefcio de ordem para que os bens do devedor sejam excutidos em primeiro lugar. Mas, importante ressaltar que se foi estipulada solidariedade entre devedor e fiador, esta situao permite ao credor cobrar a dvida tanto do devedor principal como do fiador, sem distino da ordem de preferncia. No caso de haver pluralidade de fiadores, isto , mais de um fiador respondendo pela mesma obrigao, surge a responsabilidade solidria entre os co-fiadores e cada um deles responde integralmente pela dvida, exceto se foi declarado o benefcio de diviso (art. 829, CC), caso em que cada um dos fiadores responder to somente pela sua parte no pagamento. Antes

Fiuza, Ricardo, op. cit., pg. 759.

de assumir uma obrigao conjunta necessrio analisar se h solidariedade ou no entre os cofiadores. Portanto, a responsabilidade de cada fiador pode ser limitada, sendo responsvel to somente pela sua parte (art. 830, CC). Porm, havendo obrigao solidria em relao ao pagamento da dvida o benefcio de ordem inaplicvel entre os fiadores, pois, ao credor lcito escolher qual devedor pode ser acionado para cumprimento integral da obrigao (art. 275, CC)7. Mas, o fiador que pagar integralmente a dvida sub-roga-se em todos os direitos que competiam ao credor originrio. No h, todavia, disposio alguma que sub-rogue o fiador nos direitos do afianado para acionar o credor quanto este fica inadimplente.8 Um ponto importante a ser observado sobre a fiana locatcia e a penhorabilidade do bem de famlia para responder pela obrigao assumida. O art. 82 da Lei n. 8245/91 (Lei do Inquilinato), que acrescentou o inciso VII ao art. 3 da Lei n. 8009/90, dispondo sobre a impenhorabilidade de bens, prev que o fiador no pode alegar impenhorabilidade de seu nico imvel destinado moradia. A esse respeito o Superior Tribunal de Justia j se posicionou entendendo que ...A teor do art. 1 da Lei n. 8.009/1990, o bem imvel destinado moradia da entidade familiar impenhorvel e no responder pela dvida contrada pelos cnjuges, pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas no artigo 3 da aludida norma. Esse dispositivo excetua em seu inciso VII, tido por ofendido, a obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao, isto , autoriza a constrio de imvel pertencente a fiador....9 No mesmo sentido deciso contida no acrdo 1.023.858RJ:10 1. Pacfico o entendimento deste Superior Tribunal de ser penhorvel o imvel familiar dado em garantia de contrato locativo, em face da exceo introduzida no inciso VII do artigo 3 da Lei n. 8.009, de

Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto. 8 O fiador s se torna credor do afianado decidiu o Tribunal quando efetua o pagamento da dvida por aquele contrada, sub-rogando ento nos direitos do primitivo credor. At ento no detm, frente ao afianado, ttulo que exprima obrigao lquida e certa,requisito legal ao deferimento do arresto (in RT 767/293. 9 Precedentes citados: REsp 772.230-MS, DJ 23/10/2006; REsp 263.114-SP, DJ 28/5/2001. REsp 1.081.963-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 18/6/2009. 10 Recurso Especial n 799.508 - SP (2005/0194084-7).

1990 pela Lei do Inquilinato. 2. O Supremo Tribunal Federal j decidiu que essa compreenso no ofende o direito de moradia previsto no artigo 6 da Carta Magna.11 O Ministro Relator argumentou que a orientao divergente de Tribunal estadual no tem o condo de afastar o entendimento predominante nos Tribunais Superiores no sentido de ser penhorvel o imvel familiar do fiador em contrato de locao (art. 3, VII, da Lei n. 8.009/1990). aplicvel, portanto, o art. 82 da Lei n. 8.245/91 que possibilita a penhora do nico bem de famlia por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato locatcio, logo, esta questo j est definitivamente resolvida.

7 - Exonerao da Fiana No que diz respeito exonerao da fiana, primeiramente, deve-se analisar se o contrato foi assinado por tempo determinado ou indeterminado, pois, no primeiro caso, a fiana se extingue no momento em que se d por encerrado o prazo contratado. No segundo caso, isto , se o contrato por prazo indeterminado, o fiador pode dela se exonerar. Segundo a disposio contida no artigo 835 do Cdigo Civil, se a fiana no tiver limite temporal, isto , vigorar por prazo indeterminado, poder o fiador dela se exonerar se assim lhe convier, no obstante, se responsabiliza por todos os efeitos dela decorrentes, ficando obrigado at sessenta dias aps a notificao ao credor. Da redao do artigo 835, em comparao com artigo 1.500 do Cdigo de 1916, que exigia anuncia do afianado ou deciso judicial, verifica-se que o fiador poder se exonerar da fiana sempre que lhe aprouver e de maneira bem mais simplificada, bastando para tanto enviar uma notificao ao credor cientificando-o da sua deciso. O perodo de sessenta dias, determinado pelo legislador, tempo hbil para que o devedor constitua novo fiador em substituio.

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EDcl no AgRg nos EDcl no AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.023.858 - RJ (20080050299-4). RELATRIO: O SENHOR MINISTRO JORGE MUSSI (Relator): Edylaina Cardoso do Nascimento Silva ope embargos de declarao contra acrdo assim ementado: LOCAO. FIANA. PENHORA EM BEM DE FAMLIA DE FIADOR. POSSIBILIDADE. PRECEDENTE DO STF. DECISO MANTIDA. I. Pacfico o entendimento deste Superior Tribunal de ser penhorvel o imvel familiar dado em garantia de contrato locativo, em face da exceo introduzida no inciso VII do artigo 3 da Lei n. 8.009, de 1990 pela Lei do Inquilinato. II. O Supremo Tribunal Federal j decidiu que essa compreenso no ofende o direito de moradia previsto no artigo 6 da Carta Magna. III. Agravo regimental improvido (fl. 257).

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Tocante ao contrato firmado por tempo determinado, a fiana vigora enquanto o contrato principal estiver em vigncia. No entanto, importante ressaltar que, se um contrato foi assinado por tempo determinado e, eventualmente, venha a se transmudar para tempo indeterminado, o fiador deve ser comunicado para que manifeste a sua concordncia em continuar ou no a prestar fiana. Caso no haja a expressa manifestao de vontade do fiador, ainda que conste no contrato a clusula escrita de no renunciar, referida clusula no deve prevalecer. Sobre este assunto, em maro de 2009, o Superior Tribunal de Justia publicou um acrdo decorrente da anlise concreta de um caso em que se discutia se a fiana prestada pelo pai sua filha, em contrato de abertura de crdito em conta corrente, poderia ir alm do prazo inicialmente previsto de 90 dias. O Ministro Relator, Dr. Aldir Passarinho Junior, baseando-se em entendimento jurisprudencial pacificado da E. Corte proferiu seu voto sustentando que: ... O instituto da fiana tem que ser interpretado restritamente, no sendo possvel admitir a responsabilidade do fiador por encargos contratuais decorrentes de contra de abertura de crdito em conta-corrente, prorrogado automaticamente pela instituio financeira sem a anuncia do mesmo, ainda que exista clusula contratual em sentido contrrio. Com efeito, o contrato foi firmado inicialmente pelo prazo de 90 dias, perodo em que vigeu a garantia dada pelo fiador, no podendo ser ele responsabilizado por dbitos posteriores a contratao, sem que com isto tenha anudo, sob pena de interpretao extensiva aos contratos desta natureza. O fato de existir previso contratual dispondo sobre a prorrogao automtica dos contratos desta natureza, clusula 3, fl. 31, fato irrelevante na hiptese, diante regra do art. 1483 do CCB. Logo o fiador somente pode ser responsabilizado pelos encargos que tiveram origem dentro do prazo expressamente convencionado pelas partes 90 dias....12

12 RECURSO ESPECIAL N 594.502 - RS (20030177818-5). EMENTA: CIVIL E PROCESSUAL. FIANA DADA EM CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA-CORRENTE. CLUSULA DE PRORROGAO AUTOMTICA DA AVENA. GARANTIA. LIMITAO AO PRAZO ORIGINAL. CC ANTERIOR, ART. 1.483. EXEGESE. I. A norma do art. 1.483 do Cdigo Civil revogado clara em exigir a formalidade na concesso da fiana e que no seja dada ao instituto interpretao extensiva. II. Destarte, tem-se como correto o acrdo estadual que, afastando a clusula que previa a prorrogao automtica da fiana para alm do prazo original de vigncia do contrato de crdito em conta-corrente, exonerou o autor da garantia por valores tomados pela muturia aps findado o lapso original, sem que tivesse havido anuncia expressa do garante nesse sentido. III. Recurso especial no conhecido. Braslia (DF), 10 de fevereiro de 2009 (Data do Julgamento) - DJ: 09/03/2009.

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O Cdigo Civil ainda prev que os herdeiros do fiador so responsveis pela obrigao contrada, mas, a responsabilidade fica restrita e limitada at a morte do fiador e no pode ultrapassar as foras da herana (art. 836, CC). No que diz respeito exonerao da fiana contratada por prazo determinado, inaplicvel a disposio do artigo 835 acima mencionado, pois a regra especifica para contratos por prazo indeterminado. Assumindo o fiador a fiana por prazo determinado e dela querendo se exonerar, deve requerer a substituio ou acionar o Poder Judicirio, que analisar os argumentos frente ao caso concreto.

8 - Extino da Fiana A fiana tambm pode ser extinta, pois, se o contrato principal for extinto, automaticamente extingue-se a fiana, considerando se tratar de um contrato acessrio em relao ao principal. No existe nenhuma possibilidade de a fiana persistir se o contrato principal for extinto. O Cdigo Civil, em seus artigos 838, incisos I a III e 839, tambm apresenta quatro hipteses de extino da fiana por liberao do fiador, por motivos inerentes sua prpria natureza, afastando a responsabilidade do fiador, ainda que tenha assumido a condio de devedor solidrio com o principal. A primeira causa (inciso I) a moratria concedida pelo credor ao devedor, sem o consentimento do fiador, isto , o credor concede novo prazo ao devedor para que cumpra a obrigao aps o vencimento desta. Esta matria j foi objeto de apreciao e manifestao pelo Superior Tribunal de Justia, que entendeu que a moratria condio de exonerao de fiana e, em havendo dois fiadores, se houver o consentimento de apenas um deles, o co-fiador que no anuiu fica desobrigado da fiana.13 A segunda causa (inciso II), muito embora difcil de ser demonstrada na prtica, qualquer causa que traga como conseqncia a frustrao do fiador na sub-rogao dos direitos do credor em relao ao devedor principal. O fiador, ao prestar fiana, tem conhecimento de que
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Direito Civil. Fiana. Moratria. Ausncia de consentimento. Exonerao da responsabilidade fidejussria. Cdigo Civil, arts. 907, 1483 e 1503, I. Recurso provido. Prestada garantia fidejussria por dois fiadores, a concesso de moratria ao afianado, com anuncia de apenas um deles, desobriga o outro co-fiador (art. 1503, I, CC), no havendo, em casos tais, de cogitar-se da solidariedade e indivisibilidade previstas no art. 1493 da Lei Civil.(4 Turma, REsp n. 15.963MS, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, unnime, DJU de 29.09.1992).

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poder ser compelido a pagar a dvida, no entanto, existe a expectativa da possibilidade de reaver o que pagou ao credor, junto ao devedor. Logo, se de alguma maneira o credor frustra essa expectativa, extingue-se a garantia. A terceira causa (inciso III) ocorre com a dao em pagamento (datio in solutum) que constitui forma de quitao, ainda que indireta. Exemplificando, a fiana se extingue se o credor aceitar do devedor um bem como pagamento da dvida. Extinta a fiana, esta no se revigorar se a coisa dada em pagamento vier a sofrer evico, isto , se o credor vier a perder total ou parcialmente a coisa adquirida em favor de terceiro por deciso judicial. A quarta causa, contida no artigo 839 do Cdigo Civil, a demora do credor na execuo em que se alegou benefcio de ordem. Se desta demora do credor resultar que o devedor venha a ficar em estado de insolvncia, o fiador tambm fica exonerado de pagar a dvida, mas, somente se provar que os bens indicados, poca do benefcio de ordem, eram suficientes para quitao da dvida afianada. A esse respeito a lio de Araken de Assis que afirma: O fiador possui legitimidade para promover a execuo se o credor permanece inerte ou retard-la frente ao afianado. Identicamente, o fiador ou o abonador, dotados de legitimidade para propor a execuo, ostentam jurdico interesse para intervir em processo pendente, objetivo bem menos ambicioso do que executar, e, nada obstante, aceitvel.14

9 - Fiana Bancria e Seguro Fiana (Fiana Locatcia) Considerando os inmeros percalos que a fiana provoca para o fiador, nos casos em que o afianado no honra com a sua obrigao, outras modalidades de fiana vm ganhando fora, entre elas a fiana bancria e o seguro fiana ou fiana locatcia. a) A fiana bancria uma modalidade bastante utilizada pelas empresas que participam de concorrncias. Decorre de um compromisso contratual pelo qual as instituies financeiras garantem o cumprimento das obrigaes de seus clientes perante terceiros. O pblico alvo das instituies tanto as pessoas fsicas como as jurdicas.

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Araken de Assis, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro, Forense, 2000. v. VI. p. 46.

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Os prazos da garantia so definidos em funo da natureza da obrigao a ser garantida e, regra geral, no h um valor especfico, pois determinada de acordo com o valor da obrigao e condicionada capacidade de pagamento dos clientes. Muitas vezes as instituies financeiras exigem dos clientes algum tipo de garantia para a concesso da fiana, como penhor, hipoteca etc.. A vantagem em se utilizar desta modalidade de fiana a garantia oferecida pelos bancos, que gozam de respeitabilidade e proporcionam maior rapidez e segurana na concretizao dos negcios. Mas, no caso de se utilizar da fiana bancria como garantia de um processo de execuo judicial, esta somente poder ser cobrada aps o trnsito em julgado da sentena. Este o entendimento do Poder Judicirio brasileiro, uma vez que a fiana bancria se equipara mesma condio do depsito judicial, que s pode ser levantado no final do processo, quando j no cabe mais nenhum recurso. b) A fiana locatcia no regulada pelo Cdigo Civil, est prevista na Lei do Inquilinato (Lei n. 8.245/91) e consiste no pagamento de um prmio, semelhante ao seguro de veculos, calculado com base no valor do aluguel, que garante ao locador o pagamento do aluguel e demais encargos correlatos. O prmio pago pelo locatrio, que pode optar pelo pagamento integral no ato, parcelado em trs vezes ou pagar um pouco por ms junto com o aluguel. A vantagem deste seguro que o credor no precisa esperar pela concluso de um processo judicial para receber do fiador, caso o inquilino deixe de honrar com a sua obrigao. Esta garantia vem substituindo a figura do fiador, principalmente porque evita o constrangimento do locatrio interessado que no precisa pedir favores. As empresas especializadas oferecem vrios tipos de planos de cobertura de acordo com as necessidades exigidas.

10 - Concluso A fiana um instituto que subsiste ao longo dos tempos e, mesmo com a recente alterao da legislao brasileira que a regulamenta, continua sendo uma forma muito utilizada como garantia de diversas modalidades de contratos, principalmente o de locao de imveis.

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A tendncia da fiana cada vez mais se afastar da pessoalidade (pessoa para pessoa) e ser tornar mais comercial, haja vista a constante interveno de instituies financeiras e empresas especializadas, mas, ainda uma modalidade de garantia que traz segurana no fechamento dos negcios.
11 - Referncias Bibliogrficas Fiuza, Ricardo. Novo Cdigo Civil Comentado, 4. ed., 2005, Ed. Saraiva, p.750. Rodrigues, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das Declaraes Unilaterais da Vontade, v. 3, SP. Ed. Saraiva, 1997. Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Teoria das Obrigaes Contratuais e Extracontratuais, v. 3. SP. Ed. Saraiva, 1997. Monteiro, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Direito das Obrigaes, v. 5. SP. Ed. Saraiva, 1997. Araken de Assis, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro, Forense, 2000. v. VI. p. 46. Wald, Arnoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro. Obrigaes e Contratos. 11 ed.: Ed. RT Ltda., 1994. Bittar, Carlos Alberto. Contratos Comerciais. 2 edio RJ. Ed. Forense Universitria (Biblioteca Jurdica), 1994. Venosa, Silvio de Salvo, Direito Civil, 3 Ed., Ed. Atlas, 2003, vol. III. Pereira, Caio M. S.. Instituies de Direito Civil, v.3 RJ. Ed. Forense, 1997. Martins, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais, 8 edio. Jurisprudncia dos Tribunais Superiores. Julho de 2009.