KELSEN (RESUMO) TG DO DIREITO E DO ESTADO CAP.

1 A SOFIA GAYOSO
DIREITO E JUSTIA a) A conduta humana como objeto de regras O Direito um sistema de regras, um conjunto de regras com unidade q d no sistema, para a conduta humana. Conduta essa que deve ser observada diante de certas circunstncias como eventos naturais. No direito primitivo as plantas e animais tambm entravam no direito ( eles os viam como humanos ou quase isso). b) Definio cientfica e definio poltica de Direito: Direito e justia so conceitos diferentes. Esse direito que se diferencia da justia o positivo, a cincia do direito positiva distinguida da filosofia da justia. Mas um vis politico pode influenciar a definio do direito, que pode ser mais restrito por exemplo. Como um conceito de Direito que seja elaborado para corresponder a um ideal especfico e justia. c) O conceito de direito e a ideia de justia: So conceitos difceis de separar, pois so confundidos constantemente. A tendncia de identificar esses dois conceitos a tendncia de justificar determinada ordem social, ela poltica e no cientifica. Uma teoria pura do Direito no pode responder questo de uma lei ser justa ou no pois essa no e uma questo cientifica. A justia o anseio de felicidade social, aquilo que satisfatrio a todos. AGORA , iremos dar algumas ideias relacionadas ao tema c: 1-A justia como um julgamento subjetivo de valor: No pode existir ordem justa no sentido daquela que faz a felicidade de todos (ate pq essa felicidade total simultnea no e vivel), nem mesmo a felicidade da maioria. A felicidade que pode ser concretizada a satisfao de certas necessidades consideradas dignas pelas autoridades, como moradia sade alimentao etc. Mas quais necessidades humanas so as dignas? Quais so mais importantes? A resposta um juzo de valor, de carter subjetivo e relativo. Ainda assim, esse juzo subjetivo muitas vezes apresentado como valor objetivo e absoluto, como norma de validae geral. O problema da justia ainda que seja restrito definio do meio apropriado para se alcanar um fim reconhecido, no pode ser determinado de forma racional. Um sistema positivo de valores no e uma criao de um individuo isolado mas o resultado da influencia de indivduos uns com os outros. O fato de haver certos valores geralmente aceitos dentro de certas sociedades no contradiz o seu carter subjetivo e relativo. Essa concordncia no e prova de que sejam corretos. O critrio de justia como o de verdade NO depende da frequncia de realizao de julgamentos sobre a realidade ou julgamentos de valor. Devido diversidade entre pessoas e povos,

h diferentes conceitos de justia, oq eu impossibilita falar simplesmente de a justia. 2-Direito natural: Apesar disso, cada um tende a apresentar o seu conceito de justia como o nico absolutamente vlido. Para Kelsen uma auto iluso a tentativa de justificao racional de um postulado baseado num valor. Essa tentativa de justificvao racional uma ideologia, que afirmam um fim ultimo, um oredenamento definitivo, que provm da natureza, seja das coisas ou do homem, seja da razo humana ou vantede de Deus. Nessa afirmao reside o Direito Natural, o qual prega um ordenamento das relaes humanas diferente do Direito positivo, mais elevado e absolutamente vlido e justo,pois emana da natureza, razo humana ou vontade e Deus.-> que idntica natureza. Direito natural no criado pela vontade humana, um produto arbitrrio artificial do homem. Ele deveria ser deduzido da natureza por operao mental. Os direitos e deveres do homem estabelecidos por essa lei natural seriam congnitos, inatos, pois implantados pela natureza e no impostos por um legislador, e como manifestam a vontade de Deus seriam tambm sagrados. Para Kelsen, o que tem se chamado de DN ou ate mesmo de justia so formulas vazias, ou tautologias sem sentido (como o imperativo categrico e Kant). Um exemplo de direito natural, sagrado, seria o da propriedade privada( no roubars, no cobiars),condio para uma sociedade civilizada e livre. O socialismo seria insustentvel, porm, o que ns percebemos, que ao longo da historia h diversas ordens jurdicas no instituem a propriedade privada, sociedades agrcolas primitivas, experincias comunistas. Prova-se que o direito natural e uma tentativa de colocar algo como absoluto, que pode ate ser provado q no . Os princpios do DN podem aprovar ou desaprovar um Direito positivo definido. De qq maneira, seus argumentos so julgamentos de valor sem nenhuma objetividade, pode at se dizer que so uma expresso do interesse de determinado grupo ou classe. 3-O dualismo de DP e DN: O DN faz um dualismo com o DP,e se afirma perfeito superior pois absolutamente justo, em relao ao imperfeito DP. Esse dualismo lembra o dualismo metafsico da realidade e a ideia platnica. A realidade de Plato o mundo visvel que percebemos, apenas copia imperfeita do mundo invisvel, perfeito, das ideias. Se o homem pudesse conhecer totalmente o mundo das ideias, adaptaria seu mundo ele e, ento, sumiria a necessidade do mundo real pois o dois se confundiriam. Da mesma maneira, se pudesse ter conhecimento da ordem absoluta, da justia superior, posta pelo DN, o DP seria suprfluo, pois seriam a mesma coisa, no teria necessidade de coagir os humanos na busca da felicidade. O DN uma parfrase eufemstica para o doloroso fato de que a justia um ideal inacessvel cognio humana.

4-Justia e paz: A justia uma ideia racional que no esta sujeita cognio. Existem apenas interesses, e seus conflitos. Tal cognio pode entender apenas uma ordem positiva evidenciada por atos determinveis objetivamente. Somente os atos objetivos so objeto da cincia, de uma teoria pura do direito, que no e uma metafisica do direito, no tenta coloca-lo como o justo ou injusto, mas o real, o possvel. Contudo, uma ordem jurdica que no beneficie a um ou outro, e sim ambos, minimizando os atritos, proporciona uma existncia duradoura, assegura a paz. Apesar de justia diferir de paz, existe a tendncia de uni-los no conceito de paz, ou substituir justia por paz. 5-Justia de legalidade: Essa mudana no sentido de justia se d concomitantemente tentativa de traz-la ao mundo real, objetivo. Seria vista como legalidade, ou seja, o que legal justo. No se relaciona esse conceito com o contedo, mas com a aplicao da ordem jurdica. Ela seria necessria, dessa maneira, a qualquer ordem jurdica. Ser justo ou injusto significa estar ou no de acordo com a norma jurdica, o que independe dos sentimentos do julgador e pode ser verificado de modo objetivo. S assim o conceito de justia pode participar de uma cincia do Direito.