Questes da Prova de Direito Civil MPU - Professor Lauro Escobar

Acerca da responsabilidade civil, julgue os itens subsecutivos. 81 Caso o paciente morra em decorrncia de ter recebido tratamento mdico inadequado, a teoria da perda de uma chance poder ser utilizada como critrio de apurao da responsabilidade civil por erro mdico, de acordo com entendimento do STJ. COMENTRIOS CERTO. Segundo vem se posicionando o STJ A teoria da perda de uma chance pode ser utilizada como critrio para a apurao de responsabilidade civil ocasionada por erro mdico na hiptese em que o erro tenha reduzido possibilidades concretas e reais de cura de paciente que venha a falecer em razo da doena tratada de maneira inadequada pelo mdico. Decidiu-se no Proc.: REsp 1254141 PR que teve como relator a Ministra Nancy Andrighi, que admitida a indenizao pela chance perdida, o valor do bem deve ser calculado em uma proporo sobre o prejuzo final experimentado pela vtima. A chance, contudo, jamais pode alcanar o valor do bem perdido. necessria uma reduo proporcional. No caso, a famlia da vtima ajuizou ao de indenizao contra o mdico alegando que, durante o tratamento do cncer na mama, ele teria cometido uma srie de erros, como falta de recomendao da quimioterapia, realizao de mastectomia parcial em vez da radical e falta de orientao para no engravidar. Com o reaparecimento da doena, novamente o tratamento foi inadequado, e houve metstase. Em seu voto, a ministra Nancy Andrighi afirmou que o STJ vem enfrentando diversas hipteses de responsabilidade civil pela perda da chance em sua verso tradicional, na qual o agente tira da vtima uma oportunidade de ganho. Segundo a ministra, nos casos em que se discute erro mdico, a incerteza no est no dano experimentado, principalmente nas situaes em que a vtima vem a morrer. A incerteza est na participao do mdico nesse resultado, medida que, em princpio, o dano causado por fora da doena, e no pela falha de tratamento. A ministra destacou que, no caso, a extenso do dano j est definida, e o que resta saber se esse dano teve como causa tambm a conduta do ru. A incerteza, portanto, no est na consequncia. Por isso ganha relevo a alegao da ausncia de nexo causal. A conduta do mdico no provocou a doena que levou a bito, mas, mantidas as concluses do acrdo quanto s provas dos autos, apenas frustrou a oportunidade de uma cura incerta. No julgamento do processo foi exposta a controvrsia acerca do assunto existente entre a doutrina francesa e a americana. Muitos autores franceses entendem que, nas situaes em que a conduta adequada do ru teria potencial de interromper um processo danoso, no seria possvel aplicar a teoria da perda da chance. Haveria, nesses casos, um dano conhecido e a necessidade de comprovao da responsabilidade do ru por esse dano. O
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julgamento, assim, teria de ser realizado mediante um critrio de tudo ou nada: se o nexo entre a conduta do ru e o dano fosse comprovado, a indenizao deveria ser integral. Se o nexo no fosse comprovado, nenhuma indenizao seria devida. Nos Estados Unidos, por outro lado, a doutrina, aplicando hiptese os princpios da anlise econmica do direito, v a chance perdida como uma commodity autnoma, passvel de indenizao. O nexo, assim, seria estabelecido entre a conduta do ru e a perda desse direito autnomo chance. Contornam-se, com isso, os desafios que a apreciao do nexo causal suscita e toda a dificuldade do trato da questo seria resolvida no mbito da quantificao do dano. A Terceira Turma, acompanhando o voto da relatora, posicionou-se no sentido da doutrina americana, reconhecendo a autonomia do dano. Tendo isso em vista, e ponderando todas as circunstncias do caso, a Turma concluiu que as chances perdidas, por fora da atuao do mdico, tm contedo econmico equivalente a 80% do valor fixado pela sentena e mantido pelo TJ/PR a ttulo de indenizao. 82 Ainda que demonstrada a ocorrncia de ofensa injusta dignidade da pessoa humana, faz-se necessria a comprovao da dor e do sofrimento para a configurao de dano moral. COMENTRIOS ERRADO. A posio jurisprudencial do STJ oposta ao que foi afirmado na questo. Vejamos: Sempre que demonstrada a ocorrncia de ofensa injusta dignidade da pessoa humana, dispensa-se a comprovao de dor e sofrimento para configurao de dano moral. (REsp 1.292.141-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/12/2012). A respeito do direito ao nome, julgue os itens seguintes. 83 Admite-se, aps apreciao judicial, a retificao de registro civil para a incluso de patronmico paterno no final do nome do filho. COMENTRIOS CERTO. O STJ vem se posicionando no sentido de que possvel a retificao do registro civil para incluso do patronmico (sobrenome) paterno no final do nome, em disposio diversa daquela constante no registro do pai, desde que no se vislumbre prejuzo aos apelidos de famlia. Vejamos: Admite-se, excepcional e motivadamente, aps apreciao judicial, a retificao de registro civil para incluso de patronmico paterno no final do nome do filho, ainda que em ordem diversa daquela constante do nome do pai, se comprovado que tal
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retificao se faz necessria para corresponder, adequadamente, forma como aquele e sua famlia so conhecidos no meio social em que vivem (REsp 1.323.677-MA, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 5/2/2013). 84 O ordenamento jurdico admite a possibilidade da averbao, no registro de nascimento do filho, da alterao do patronmico materno, permitindo, assim, a incluso do patronmico do padrasto em decorrncia de novo casamento da genitora. COMENTRIOS CERTO. A questo traz o seguinte problema. Uma mulher possui um filho. Este possui o sobrenome de sua me (pode ou no possuir o nome do pai). No entanto a me se casa com outra pessoa que no o pai do filho. Com isso ela altera o seu nome, pois acrescentou o sobrenome de seu marido. Pergunta-se: ela pode-se incluir o sobrenome de seu marido ao de seu filho (ou seja, pode ser includo o sobrenome do padrasto)? Atualmente prev o art. 57, 8: O enteado ou a enteada, havendo motivo pondervel e na forma dos 2 e 7 deste artigo, poder requerer ao juiz competente que, no registro de nascimento, seja averbado o nome de famlia de seu padrasto ou de sua madrasta, desde que haja expressa concordncia destes, sem prejuzo de seus apelidos de famlia. Lembrando que este dispositivo foi acrescentado pela Lei 11.924/09 (chamada de Lei Clodovil Hernndez). Ela autoriza o acrscimo de sobrenome do padrasto ou madrasta pelo enteado ou enteada, por autorizao judicial. necessrio o consentimento do padrasto ou da madrasta. Importante: no implica em efeitos jurdicos, sequer decorrendo direito sucessrio ou alimentar. A pessoa que modificou o seu nome, para acrescer o do padrasto ou madrasta, continua a ser filho de seus pais, de quem ir suceder e reclamar alimentos e demais efeitos jurdicos. O fundamento do dispositivo legal o afeto entre as partes. Julgue os itens que se seguem, referentes pessoa jurdica. 85 Conforme entendimento do STJ, em relao desconsiderao da personalidade jurdica, o ordenamento jurdico ptrio adotou a denominada teoria maior da desconsiderao. COMENTRIOS Gabarito Oficial: Certo. Penso que nesse caso a questo pode ser anulada.

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Isso porque o examinador colocou na questo a expresso o ordenamento jurdico ptrio adotou a denominada teoria maior da desconsiderao. No bem isso o que ocorre. Na realidade nosso ordenamento jurdico adotou as duas teorias. Se o examinador dissesse que o nosso Cdigo Civil adotou a teoria maior, a afirmativa realmente estaria correta. E tambm se o examinador dissesse que o nosso ordenamento jurdico, em regra, adotou a teoria maior, tambm estaria correto. Mas utilizando a expresso geral (ordenamento jurdico) e no se fazendo a ressalva em regra, penso que a assertiva ficou errada. E melhor faria se simplesmente anulasse a questo. Vejamos. Pela Teoria Maior a desconsiderao no pode ser aplicada com a mera demonstrao de estar a pessoa insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-se maior apuro e preciso na constatao dos requisitos legais para a decretao da medida. Se o magistrado entender que houve abuso da personalidade (desvio de finalidade ou demonstrao de confuso patrimonial) pode aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica, usando seu livre convencimento (da ser subjetiva), desde que o faa de forma bem fundamentada. a regra geral em nosso sistema jurdico, adotada pelo art. 50 do Cdigo Civil. J a Teoria Menor aquela em que se dispensa um raciocnio mais cuidadoso para a incidncia do instituto; mais fcil de ser aplicada a desconsiderao. No se exige a demonstrao do abuso, basta que haja o descumprimento da obrigao. Porm, seu mbito de aplicao fica restrito ao Direito Ambiental (art. 4 da Lei n 9.605/1998) e ao Direito do Consumidor (art. 28, 5, da Lei n 8.078/1990). Para esta teoria o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas sim pelos scios e/ou administradores. Portanto, nosso ordenamento jurdico adotou as duas teorias. A regra que a teoria que vigora a maior. Mas admite-se a menor. Portanto, deveria o examinador fazer a ressalva em regra. Vejamos uma deciso do STJ a respeito - A regra geral adotada no ordenamento jurdico brasileiro aquela prevista no art. 50 do CC/02, que consagra a Teoria Maior da Desconsiderao, tanto na sua vertente subjetiva quanto na objetiva. - Salvo em situaes excepcionais previstas em leis especiais, somente possvel a desconsiderao da personalidade jurdica quando verificado o desvio de finalidade (Teoria Maior Subjetiva da Desconsiderao), caracterizado pelo ato intencional
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dos scios de fraudar terceiros com o uso abusivo da personalidade jurdica, ou quando evidenciada a confuso patrimonial (Teoria Maior Objetiva da Desconsiderao), demonstrada pela inexistncia, no campo dos fatos, de separao entre o patrimnio da pessoa jurdica e os de seus scios. Recurso especial provido para afastar a desconsiderao da personalidade jurdica da recorrente. (REsp 970635/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 10/11/2009, DJe 01/12/2009). 86 A pessoa jurdica pode sofrer dano moral nos casos de violao sua honra subjetiva. COMENTRIOS ERRADO. A jurisprudncia admite de forma macia a possibilidade da pessoa jurdica pode sofrer dano moral (Smula 227, STJ). No entanto, esta possibilidade fica restrita s hipteses de ferimento sua honra objetiva, isto , ao conceito que esta pessoa jurdica goza no meio social. A honra subjetiva manifesta-se na vtima, considerando-

se seus padecimentos internos (dor, angstia, tristeza, sofrimento, insnia etc.). Quanto s pessoas jurdicas ou morais, estas se aproveitam apenas do atributo honra objetiva. Como j se disse, a honra subjetiva um atributo ntimo e o ente jurdico subsiste apenas virtualmente, no dispondo de sentimentos internos prprios.
A propsito, vejamos uma deciso do STJ a respeito. DIREITO ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. HONRA OBJETIVA. VIOLAO. Pessoa jurdica pode sofrer dano moral, mas apenas na hiptese em que haja ferimento sua honra objetiva, isto , ao conceito de que goza no meio social. Embora a Sm. n. 227/STJ preceitue que a pessoa jurdica pode sofrer dano moral, a aplicao desse enunciado restrita s hipteses em que h ferimento honra objetiva da entidade, ou seja, s situaes nas quais a pessoa jurdica tenha o seu conceito social abalado pelo ato ilcito, entendendo-se como honra tambm os valores morais, concernentes reputao, ao crdito que lhe atribudo, qualidades essas inteiramente aplicveis s pessoas jurdicas, alm de se tratar de bens que integram o seu patrimnio. (REsp 1.298.689-RS, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 23/10/2012). Em relao aos negcios jurdicos, julgue os seguintes itens. 87 A invalidade do instrumento induz invalidade do negcio jurdico, mesmo que este possa ser provado por outro meio.
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COMENTRIOS ERRADO. Incorreto. Estabelece o art. 183, CC: A invalidade do instrumento no induz a do negcio jurdico sempre que este puder provar-se por outro meio. 88 Salvo se a lei dispuser em contrrio, a escritura pblica essencial validade do negcio jurdico que vise constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imvel de valor superior a trinta vezes o salrio mnimo vigente. COMENTRIOS CERTO. Estabelece o art. 108, CC: No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

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