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Informativo 495 STJ Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Obs: no foram includos neste informativo esquematizado os julgados de menor relevncia para concursos pblicos ou aqueles decididos com base em peculiaridades do caso concreto. Caso seja de seu interesse conferi-los, os acrdos excludos foram os seguintes: CC 101.809-RJ; REsp 1.121.457-PR; REsp 1.229.335SP; REsp 1.294.960-RJ; REsp 1.204.347-DF; AgRg no Ag 1.341.584-PR; HC 152.527-MG; HC 168.610-BA.

DIREITO ADMINISTRATIVO
Concurso pblico
H direito subjetivo nomeao da candidata aprovada em primeiro lugar no certame se havia previso de vaga entre as vagas ofertadas, no cargo e localidade para a qual se inscreveu, nada importando que tenha sido divulgado apenas o quantitativo total das vagas existentes. Comentrios A classificou-se em primeiro lugar em concurso pblico que oferecia 5.896 vagas para o magistrio estadual, distribudas para diversos municpios. Porm, terminou o prazo de validade do concurso sem que fosse nomeada, razo pela qual A impetrou mandado de segurana alegando que o Estado no a nomeou, mas em compensao firmou contratos excepcionais por prazo determinado para o preenchimento de vagas correspondentes ao cargo para o qual fora aprovada. Nesse contexto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, entendeu que, na hiptese em questo, h direito subjetivo nomeao da candidata aprovada em primeiro lugar no certame, se havia previso de vaga, entre as 5.896 ofertadas, no cargo e localidade para a qual se inscreveu, nada importando que tenha sido divulgado apenas o quantitativo total das vagas existentes. Assim, nos municpios com indicao de vaga, embora no se mencionasse quantas eram, de presumir que pelo menos uma vaga estaria disponvel. Em sendo assim, o fato de no ter sido nomeada dentro do prazo de validade do certame, por si s, demonstra o direito lquido e certo da impetrante aprovada em primeiro lugar, independentemente da existncia de eventual preterio. Ademais, frisou-se que a hiptese dos autos diversa do que ocorre nas de aprovao para cadastro de reserva, que se destina ao eventual provimento de vagas que ainda no existem, seja porque os cargos ainda esto providos, seja porque no foram criados por lei. Sexta Turma. AgRg no RMS 26.952-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 10/4/2012. Processo

Servidor pblico (recebimento de valores de boa-f e irrepetibilidade)

incabvel a restituio ao errio dos valores recebidos de boa-f pelo servidor pblico em decorrncia de errnea ou inadequada interpretao da lei por parte da Administrao Pblica. Comentrios incabvel a restituio ao errio dos valores recebidos de boa-f pelo servidor pblico em decorrncia de errnea ou inadequada interpretao da lei por parte da Administrao Pblica. Em virtude do princpio da legtima confiana, o servidor pblico, em regra, tem a justa expectativa de que so legais os valores pagos pela Administrao Pblica, porque jungida legalidade estrita. www.dizerodireito.com.br

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Assim, diante da ausncia da comprovao da m-f no recebimento dos valores pagos indevidamente por erro de direito da Administrao, no se pode efetuar qualquer desconto na remunerao do servidor pblico, a ttulo de reposio ao errio. Posio Trata-se de entendimento consolidado do STJ, havendo inmeros precedentes no mesmo pacfica do sentido: 1. Esta Corte firmou entendimento de que os valores recebidos indevidamente pelo servidor, de boa-f, a ttulo STJ
de vencimento ou de remunerao, no servem de fonte de enriquecimento, mas de subsdio dele e de sua famlia, razo pela qual no cabe a sua devoluo. Precedentes. 2. Este Superior Tribunal de Justia no declarou a inconstitucionalidade do artigo 46 da Lei n 8.112/90, apenas conferiu interpretao diversa ao dispositivo, face sua competncia para zelar pela interpretao do direito infraconstitucional federal. Inexistente, portanto, a alegada violao do princpio constitucional da reserva de plenrio, nos termos do artigo 97 da Constituio Federal, ou ofensa ao teor da Smula Vinculante n. 10. 3. Agravo regimental improvido. (AgRg no AgRg no REsp 1147272/RS, Rel. Ministra Maria Thereza De Assis Moura, Sexta Turma, em 27/03/2012)

incabvel o desconto das diferenas recebidas indevidamente, em decorrncia de errnea interpretao, m aplicao da lei ou equvoco da Administrao Pblica, quando constatada a boa-f do beneficiado. (REsp 1120510/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 15/03/2012) A jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de ser incabvel a devoluo de valores percebidos por servidor pblico de boa-f, por fora de interpretao errnea, m aplicao da lei ou erro da administrao. (AgRg no Ag 1423791/DF, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, SEGUNDA TURMA, julgado em 14/02/2012)

Smula 249 Vale a pena conhecer tambm o entendimento do TCU, que parecido com o do STJ, do TCU apesar de um pouco mais rigoroso com o servidor ao exigir que o erro seja escusvel. Smula 249 do TCU: dispensada a reposio de importncias indevidamente percebidas, de boa-f, por servidores ativos e inativos, e pensionistas, em virtude de erro escusvel de interpretao de lei por parte do rgo/entidade, ou por parte de autoridade legalmente investida em funo de orientao e superviso, vista da presuno de legalidade do ato administrativo e do carter alimentar das parcelas salariais. Processo
Sexta Turma. RMS 18.780-RS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 12/4/2012.

Improbidade administrativa 1
O inqurito civil, como pea informativa, pode embasar a propositura de ao civil pblica contra agente poltico, sem a necessidade de abertura de procedimento administrativo prvio. Comentrios O Ministrio Pblico ajuizou ao civil pblica contra o ru A, ento Prefeito, pela suposta prtica de improbidade administrativa. As provas que embasaram a ao de improbidade proposta pelo MP foram obtidas em inqurito civil. Ao se defender, o ru alegou, dentre outras questes, que, antes da propositura da ao de improbidade, o MP deveria ter aberto um procedimento administrativo prvio. Essa discusso chegou ao STJ, que no acolheu a tese de A. Segundo a Primeira Turma, o inqurito civil, como pea informativa, pode embasar a propositura de ao civil pblica contra agente poltico, sem a necessidade de abertura de procedimento administrativo prvio. De acordo com a jurisprudncia do STJ construda em outros casos: "o inqurito civil, como pea informativa, tem por fim embasar a propositura da ao, que independe da prvia instaurao do procedimento administrativo. Eventual irregularidade praticada na fase pr-processual no capaz de inquinar de nulidade a ao civil pblica, assim como ocorre na esfera penal, se observadas as garantias do devido processo legal, da

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ampla defesa e do contraditrio" (REsp 1119568/PR, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Primeira Turma, DJe 23/09/2010) "inexiste ilegalidade na propositura da Ao de Improbidade com base nas apuraes feitas em Inqurito Civil pblico, mormente quando as provas colimadas so constitudas por documentos emitidos pelo Poder Pblico e os depoimentos das testemunhas foram novamente colhidos na esfera judicial" (REsp 401.472/RO, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe 27/04/2011) Improbidade O STJ entende que cabvel a propositura pelo Ministrio Pblico de Ao Civil Pblica e ao civil para pedir reparao de danos causados ao Errio por atos de improbidade administrativa, pblica tipificados na Lei 8.429/1992 (REsp 401472/RO, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 15/06/2010) Desse modo, segundo este entendimento jurisprudencial, a ao de improbidade administrativa proposta pelo Ministrio Pblico pode ser chamada de ao civil pblica de improbidade administrativa. Obs: ressalte-se que existem doutrinadores que no concordam com esta nomenclatura e afirmam que a ao de improbidade no seria uma espcie de ao civil pblica. Obs2: na prtica, encontra-se tanto a expresso Ao Civil Pblica de Improbidade Administrativa como Ao Ordinria de Improbidade Administrativa, no havendo qualquer prejuzo, desde que sejam obedecidas as regras da Lei n. 8.429/92. Improbidade O STJ entende que os prefeitos podem responder por improbidade administrativa, ao que e prefeitos ser julgada em primeira instncia:
A Corte Especial do STJ, no julgamento da Rcl 2.790/SC (Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJe 4.3.2010), pacificou o entendimento de que os agentes polticos podem ser processados por seus atos pela Lei de Improbidade Administrativa (8.429/92). Ressalva do ponto de vista do Relator. O julgamento da Reclamao 2.138/DF realizado pelo Supremo Tribunal Federal no integra o rol das aes constitucionais destinadas a promover o controle concentrado e abstrato de constitucionalidade das leis, no possuindo efeito vinculante como pretende a recorrente. (AgRg no AREsp 46.546/MA, Rel. Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, Primeira Turma, julgado em 14/02/2012) Os prefeitos podem ser processados por seus atos pela Lei n 8.429/92, eis que no se enquadram entre as autoridades submetidas Lei n. 1.079/50. O precedente do Supremo Tribunal Federal - Rcl 2.138/RJ - refora a tese sobre o cabimento da ao de improbidade em face de agente poltico de qualquer esfera dos Poderes da Unio, Estados e Municpios, ressalvando-se apenas as hipteses em que houver demanda ajuizada contra Ministros de Estado. Assim, os autos devem retornar ao Tribunal a quo para que seja processada a ao civil de improbidade administrativa. A jurisprudncia desta Corte Superior assente no sentido de que no h bices para a aplicao concomitante do Decreto-Lei n 201/67 e Lei n 8.429/92, pois, "o primeiro impe a prefeito e vereadores um julgamento poltico, enquanto a segunda submete-os ao julgamento pela via judicial, pela prtica do mesmo fato" (REsp 1.106.159/MG, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 24/06/2010). (AgRg no REsp 1243779/MG, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 21/06/2011) 1. Hiptese em que o agravante, poca do exerccio de mandato eletivo como prefeito do Municpio de So Pedro de Buti, causou danos ao Errio, configurando prtica de atos de improbidade administrativa, como decidido em primeira instncia. 2. O Tribunal a quo, com base na Reclamao 2.138-6/DF, entendeu ser inaplicvel a Lei 8.492/1992 aos prefeitos. 3. No julgamento da mencionada Reclamao, o STF apenas afastou a aplicao da Lei 8.429/1992 com relao ao Ministro de Estado ento reclamante e luz da Lei 1.079/1950. Ademais, a referida ao somente produz efeitos inter partes. 4. Sem prejuzo da responsabilizao poltica e criminal estabelecida no Decreto-Lei 201/1967, prefeitos e vereadores tambm se submetem aos ditames da Lei 8.429/1992, que censura a prtica de improbidade administrativa e comina sanes civis, sobretudo pela diferena entre a natureza das sanes e a competncia para julgamento. Precedentes do STJ. (...) (AgRg no REsp 1182298/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/03/2011)

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Processo

Declarada pelo Supremo Tribunal Federal a inconstitucionalidade da Lei 10.628/2002, que acrescentou os 1 e 2 ao art. 84 do CPP, no h falar em foro privilegiado por prerrogativa de funo nas Aes de Improbidade Administrativa ajuizadas contra prefeitos. (REsp 401472/RO, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 15/06/2010) Primeira Turma. AREsp 113.436-SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 10/4/2012.

Improbidade administrativa 2
Para que seja reconhecida a improbidade administrativa necessrio que o agente tenha atuado com DOLO nos casos dos arts. 9 (enriquecimento ilcito) e 11 (violao dos princpios da Administrao Pblica) e, ao menos, com culpa nas hipteses do art. 10 (prejuzo ao errio) da Lei n. 8.429/92. Comentrios A Lei n. 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa) regulamenta as consequncias no caso da prtica de atos de improbidade administrativa. A LIA traz, em seus arts. 9, 10 e 11, um rol exemplificativo de atos que caracterizam improbidade administrativa. A questo discutida neste julgado foi a seguinte: Qual o elemento subjetivo exigido para os atos de improbidade administrativa? Em outras palavras, para que seja considerado ato de improbidade administrativa, necessrio que o agente tenha praticado as condutas dos arts. 9, 10 e 11 com dolo ou basta que tenha agido com culpa? Houve durante algum tempo uma polmica na doutrina, mas, atualmente, a questo est pacificada no STJ: Critrio objetivo Critrio subjetivo Atos de improbidade que importam enriquecimento Exige DOLO ilcito do agente pblico Atos de improbidade que causam prejuzo ao errio Pode ser DOLO ou, no mnimo, CULPA Atos de improbidade que atentam contra princpios da Exige DOLO administrao pblica

Art. 9 Art. 10 Art. 11

Voc pode encontrar assim tambm nas provas

No caso do art. 11,

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Desse modo, segundo iterativa (reiterada) jurisprudncia do STJ, para que seja reconhecida a tipificao da conduta do agente como incurso nas previses da Lei de Improbidade Administrativa necessria a demonstrao do elemento subjetivo, consubstanciado pelo dolo para os tipos previstos nos arts. 9 (enriquecimento ilcito) e 11 (violao dos princpios da Administrao Pblica) e, ao menos, pela culpa nas hipteses do art. 10 (prejuzo ao errio). Pergunta de concurso: o que so os critrios objetivos e subjetivos para a caracterizao do ato de improbidade administrativa? A configurao dos atos de improbidade administrativa previstos no art. 10 da Lei de Improbidade Administrativa (atos de Improbidade Administrativa que causam prejuzo ao errio), luz da atual jurisprudncia do STJ, exige a presena do efetivo dano ao errio (critrio objetivo) e, ao menos, culpa, o mesmo no ocorrendo com os tipos previstos nos arts. 9 e 11 da mesma lei (enriquecimento ilcito e atos de Improbidade Administrativa que atentam contra os princpios da Administrao Pblica), os quais se prendem ao volitivo do agente (critrio subjetivo) e exige-se o dolo. (AgRg no REsp 1225495/PR, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Turma, em 14/02/2012) Nos casos do art. 11 da Lei 8.429/1992 no se exige o chamado dolo especfico (expresso em desuso no direito penal contemporneo, mas ainda encontrada nos julgados).

exige-se o Nos casos do art. 11, basta que o agente tenha agido com dolo GENRICO de realizar dolo conduta que atente contra os princpios da Administrao Pblica, no se exigindo a chamado presena de inteno especfica, pois a atuao deliberada em desrespeito s normas dolo legais, cujo desconhecimento inescusvel, evidencia a presena do dolo. genrico (AgRg no REsp 1230039/MG, Min. Benedito Gonalves, Primeira Turma, julgado em 15/12/2011) (direto ou eventual) Esse dolo GENRICO abrange tanto o DOLO DIRETO como o DOLO EVENTUAL. Vale ressaltar, ainda, que o conceito de DOLO mais amplo e complexo que o de simples voluntariedade. Assim, dolo no sinnimo de voluntariedade. O conceito atual de dolo (e que deve ser aplicado improbidade administrativa) construdo pelo direito penal segundo a teoria finalista da ao. Por que se O Min. Mauro Campbell, um dos melhores do STJ, afirmou em certo julgado: exige o As sanes da Lei de Ao Popular, da Lei de Ao Civil Pblica e da Lei de Improbidade elemento Administrativa no tm carter penal, mas formam o arcabouo do direito administrativo subjetivo sancionador, de cunho eminentemente punitivo, fato que autoriza trazermos baila a lgica nos atos de do Direito Penal, ainda que com granus salis. razovel pensar, pois, que pelo menos os improbidade? princpios relacionados a direitos fundamentais que informem o Direito Penal devam, igualmente, informar a aplicao de outras leis de cunho sancionatrio. (...) De acordo com essa linha de argumentao, um princpio norteador do Direito Penal que, em minha opinio, deve ter plena aplicao no campo do Direito Administrativo sancionador o princpio da culpabilidade, segundo o qual a punio de qualquer pessoa depende da atuao com dolo ou culpa. Ademais, continua o Ministro: quando se prestigia a inexigibilidade de elemento subjetivo (dolo ou culpa) para os casos do art. 11 da Lei n. 8.429/92, h atrao inarredvel da lgica do Direito Civil para a situao. Explico. que, salvo raras excees (tal como no art. 14, 1, da Lei n. 6.938/81 obrigao de indenizar e de reparar o dano do poluidor-pagador), somente no mbito do Direito Civil h o reconhecimento da responsabilizao objetiva, nos termos dos arts. 37, 6, da CR/88 (para a esfera pblica) e 927, p. n., do Cdigo Civil vigente (para a esfera privada), entre tantos outros artigos. Ocorre que o foco desse ramo do Direito no a punio do ato ilcito, mas a indenizao pelos danos dele advindos (seja a ttulo patrimonial, moral ou esttico) inclusive, esse tambm o foco do art. 14, 1, da Lei n. 6.938/81. E, mesmo assim, a responsabilidade civil subjetiva (que exige dolo ou culpa) ainda regra... Ora, a sistemtica indenizatria em nada se assemelha sistemtica punitiva do microssistema de proteo moralidade administrativa. O ilcito civil o de gradao mais branda entre os trs tipos possveis (penal, civil e administrativo). regra de boa hermenutica que a aplicao das normas de Direito Civil s poderia se dar no caso concreto se nele houvesse a mesma ratio iuris, mas no h. Repisando o que sustentei antes: o objetivo da LAP, da LACP e da LIA e tambm a gravidade das sanes impostas em razo dos atos de improbidade administrativa no autorizam a sistematizao desse microssistema com a lgica do Direito Civil. (REsp 765212/AC, Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 02/03/2010) Processo
Primeira Turma. REsp 1.192.056-DF, Rel. para o acrdo Min. Benedito Gonalves, julgado em 17/4/2012.

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DIREITO CIVIL
Responsabilidade civil (ofensas em redes sociais)
a) A relao da GOOGLE com seus usurios uma relao de consumo, mesmo sendo gratuita. b) A GOOGLE no responde objetivamente pelos danos morais causados por mensagens publicadas pelos usurios do ORKUT. c) Ao ser comunicada de que determinado texto ou imagem possui contedo ilcito, deve a GOOGLE retirar o material do ar imediatamente, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano, em virtude da omisso praticada. d) Ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios externem livremente sua opinio, deve o provedor de contedo ter o cuidado de propiciar meios para que se possa identificar cada um desses usurios. Comentrios A ajuizou ao de indenizao por danos morais contra a GOOGLE, alegando ter tido a sua imagem indevidamente exposta e denegrida em comunidades do site de relacionamentos ORKUT (pertencente GOOGLE). Estas comunidades, onde so veiculadas mensagens sobre determinados assuntos, so criadas pelos usurios do ORKUT. Vejamos as principais concluses do STJ sobre este assunto: 1) No caso do ORKUT, rede social virtual na qual foram veiculadas as informaes tidas por ofensivas, verifica-se que a GOOGLE atua como provedora de contedo, pois o site disponibiliza informaes, opinies e comentrios de seus usurios; 2) Os servios prestados pela GOOGLE na internet, como o caso do ORKUT, mesmo sendo gratuitos, configuram relao de consumo. Assim, o ORKUT , para os fins do CDC, fornecedor de servios e o usurio considerado consumidor; 3) Apesar disso, a responsabilidade do ORKUT/GOOGLE deve ficar restrita natureza da atividade por ele desenvolvida no site, que, como visto, corresponde a de um provedor de contedo, disponibilizando na rede as informaes inseridas por seus usurios; 4) Nesse aspecto, o servio da GOOGLE deve garantir o sigilo, a segurana e a inviolabilidade dos dados cadastrais de seus usurios, bem como o funcionamento e a manuteno das pginas na internet que contenham as contas individuais e as comunidades desses usurios; 5) A fiscalizao prvia do contedo das informaes que so postadas por cada usurio no responsabilidade da GOOGLE, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o site que no examina previamente e filtra o material nele inserido; 6) Tambm no se pode falar que o ORKUT/GOOGLE tenha responsabilidade objetiva pelas mensagens que so publicadas em seu site. No se pode falar em risco da atividade como meio para a responsabilizao do provedor por danos causados pelo contedo de mensagens publicadas pelos usurios. Em outras palavras, no se aplica o art. 927, pargrafo nico, do CC GOOGLE quanto s mensagens postadas no ORKUT; 7) No entanto, ao ser comunicada de que determinado texto ou imagem possui contedo ilcito, deve a GOOGLE agir de forma enrgica, retirando o material do ar imediatamente, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano, em virtude da omisso praticada; 8) Ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios externem livremente sua opinio, deve o provedor de contedo ter o cuidado de propiciar meios para que se possa identificar cada um desses usurios, coibindo o anonimato e atribuindo a cada manifestao uma autoria certa e determinada. Sob a tica da diligncia mdia que se espera do provedor, deve este adotar as providncias que, conforme as circunstncias especficas de cada caso, estiverem ao seu alcance para a individualizao dos usurios do site, sob pena de responsabilizao subjetiva por culpa in omittendo.

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9) Ainda que no exija os dados pessoais dos seus usurios, o provedor de contedo que registra o nmero de protocolo (IP) na internet dos computadores utilizados para o cadastramento de cada conta mantm um meio razoavelmente eficiente de rastreamento dos seus usurios, medida de segurana que corresponde diligncia mdia esperada dessa modalidade de provedor de servio de internet. Processo
Terceira Turma. REsp 1.306.066-MT, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 17/4/2012.

Responsabilidade civil (Teoria da perda de uma chance)

Teoria da perda de uma chance Comentrios O que a teoria da perda de uma chance? Trata-se de teoria inspirada na doutrina francesa (perte dune chance). Segundo esta teoria, se algum, praticando um ato ilcito, faz com que outra pessoa perca uma oportunidade de obter uma vantagem ou de evitar um prejuzo, esta conduta enseja indenizao pelos danos causados. Em outras palavras, o autor do ato ilcito, com a sua conduta, faz com que a vtima perca a oportunidade de obter uma situao futura melhor. A teoria da perda de uma chance adotada no Brasil? SIM, esta teoria aplicada pelo STJ que exige, no entanto, que o dano seja REAL, ATUAL e CERTO, dentro de um juzo de probabilidade, e no mera possibilidade, porquanto o dano potencial ou incerto, no espectro da responsabilidade civil, em regra, no indenizvel (REsp 1.104.665-RS, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 9/6/2009). Em outros julgados, fala-se que a chance perdida deve ser REAL e SRIA, que proporcione ao lesado efetivas condies pessoais de concorrer situao futura esperada. (AgRg no REsp 1220911/RS, Segunda Turma, julgado em 17/03/2011) O dano resultante da aplicao da teoria da perda de uma chance considerado dano material (dano patrimonial). A pergunta : de que tipo, ou seja, dano emergente ou lucros cessantes? Trata-se de uma terceira categoria. Com efeito, a teoria da perda de uma chance visa responsabilizao do agente causador no de um dano emergente, tampouco de lucros cessantes, mas de algo intermedirio entre um e outro, precisamente a perda da possibilidade de se buscar posio mais vantajosa que muito provavelmente se alcanaria, no fosse o ato ilcito praticado. (REsp 1190180/RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 16/11/2010) Exemplo de aplicao desta teoria: Aplica-se a teoria da perda de uma chance ao caso de candidato a Vereador que deixa de ser eleito por reduzida diferena de oito votos aps atingido por notcia falsa publicada por jornal, resultando, por isso, a obrigao de indenizar. (REsp 821.004/MG, Rel. Min. Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 19/08/2010) O simples fato de um advogado ter perdido o prazo para a contestao ou para a interposio de um recurso enseja indenizao pela aplicao desta teoria? NO. Em caso de responsabilidade de profissionais da advocacia por condutas apontadas como negligentes, e diante do aspecto relativo incerteza da vantagem no experimentada, as demandas que invocam a teoria da "perda de uma chance" devem ser solucionadas a partir de uma detida anlise acerca das reais possibilidades de xito do

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processo, eventualmente perdidas em razo da desdia do causdico. Vale dizer, no o s fato de o advogado ter perdido o prazo para a contestao, como no caso em apreo, ou para a interposio de recursos, que enseja sua automtica responsabilizao civil com base na teoria da perda de uma chance. absolutamente necessria a ponderao acerca da probabilidade - que se supe real - que a parte teria de se sagrar vitoriosa. (REsp 1190180/RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 16/11/2010) A teoria da perda de uma chance pode ser aplicada nas relaes de direito pblico? SIM, existem alguns Ministros do STJ que defendem que a teoria da perda de uma chance poderia ser aplicada tambm nas relaes entre o Estado e o particular. Nesse sentido: Min. Mauro Campbell Marques e Min. Eliana Calmon. Como foi o caso julgado pelo STJ? Determinada mulher fez compras em um supermercado e recebeu bilhete para participar de um sorteio. No bilhete constava a seguinte inscrio: "voc concorre a 900 valescompras de R$ 100,00 e a 30 casas." A mulher foi sorteada e, ao comparecer para receber o prmio, obteve apenas o valecompras, tomando, ento, conhecimento de que, segundo o regulamento, as casas seriam sorteadas queles que tivessem sido premiados com os vale-compras. Este segundo sorteio, todavia, j tinha ocorrido, sem a sua participao. As trinta casas j haviam sido sorteadas entre os demais participantes e ela, por falha de comunicao da organizao, no participou do sorteio. O STJ considerou que houve violao do dever contratual, previsto no regulamento, o que fez com que a mulher ficasse impedida de participar do segundo sorteio e, portanto, de concorrer, efetivamente, a uma das trinta casas. O STJ tambm entendeu que a mulher deveria ser indenizada pela perda da chance de participar do segundo sorteio, no qual 900 pessoas (ganhadoras dos vale-compras) concorreriam a 30 casas. Como deve ser calculado o valor da indenizao no caso da perda de uma chance? Na teoria da perda de uma chance no se paga como indenizao o valor do resultado final que poderia ter sido obtido, mas sim uma quantia a ser arbitrada pelo juiz, levando em considerao o caso concreto. No caso concreto do Informativo, por exemplo, o STJ no condenou o supermercado a pagar o valor de uma casa sorteada. Isso porque no havia certeza de que a mulher seria sorteada. O que ela perdeu no foi a casa em si, mas sim a chance, real e sria, de ganhar a casa. Logo, ela deve ser indenizada pela chance perdida e no pela casa perdida. Nesse sentido, o STJ entendeu que o dano material suportado pela mulher no corresponde ao valor de uma das 30 casas sorteadas, mas perda da chance, no caso, de 30 chances, em 900, de obter o bem da vida almejado. A casa sorteada estava avaliada em R$ 40 mil. Como eram 900 pessoas concorrendo a 30 casas, a probabilidade da mulher ganhar a casa era de 1/30. Logo, o STJ condenou o supermercado a pagar 1/30 do valor da casa (1/30 de R$ 40 mil). Processo
Quarta Turma. EDcl no AgRg no Ag 1196957/DF, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, Quarta Turma, julgado em 10/04/2012

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Responsabilidade civil (dano moral)

O noivo no possui legitimidade para pedir indenizao por danos morais em razo do falecimento de sua noiva. Comentrios Determinada mulher morreu em decorrncia de um acidente no nibus em que viajava. A era noivo da mulher falecida. A tem legitimidade para ingressar com ao de indenizao por danos morais contra a empresa de nibus em virtude do falecimento de sua noiva? NO. Este foi o entendimento da 4 Turma do STJ. O noivo no possui legitimidade ativa ad causam para pleitear indenizao por danos morais em razo do falecimento de sua nubente. Principais aspectos abordados pelo Min. Relator em seu voto: a) A leitura sistemtica da legislao nacional aponta que o esprito do ordenamento jurdico afasta a legitimao daqueles que no fazem parte do ncleo familiar direto da vtima. b) Se fosse conferida a possibilidade de indenizao a sujeitos no inseridos no ncleo familiar, isso acarretaria a diluio indevida dos valores em prejuzo dos que efetivamente fazem jus reparao. Em outras palavras, como seriam vrias pessoas pedindo indenizao (ex: tios, sobrinhos, primos etc.) a indenizao que seria paga aos pais, irmos, cnjuge do morto seria menor, considerando que o valor pago pelo causador do dano no poder ser excessivamente alto, sob pena de ser desproporcional, o que no admitido pelo CC (art. 944, pargrafo nico). c) Assim, alm de uma limitao quantitativa da condenao (limitao quanto ao valor mximo da condenao para no ser desproporcional), necessria a limitao subjetiva dos beneficirios pela indenizao. d) O Ministro defende que a legitimao para a propositura da ao por danos morais deve alinhar-se ordem de vocao hereditria (art. 1.829 do CC), com apenas algumas adaptaes. e) Seguindo esta linha de raciocnio, no h dvida que o cnjuge, o companheiro e os parentes de primeiro grau do falecido possuem legitimidade ativa para postular indenizao. f) Somente em hipteses excepcionais, o direito indenizao pode ser estendido a pessoas estranhas ao ncleo familiar, devendo o juiz avaliar se as particularidades de cada caso justificam o alargamento a outros sujeitos que nele se inserem. Ex: o STJ j reconheceu legitimidade ao sobrinho do falecido que integrava o ncleo familiar, bem como sogra que fazia as vezes de me da pessoa morta. g) A indenizao deve ser considerada de modo global para o ncleo familiar, e no a cada um de seus membros, evitando-se a pulverizao de aes de indenizao. h) Desse modo, conceder legitimidade ampla e irrestrita a todos aqueles que, de alguma forma, suportaram a dor da perda de algum significa impor ao obrigado um dever tambm ilimitado de reparar um dano cuja extenso ser sempre desproporcional ao ato causador. i) O dano por ricochete aos no integrantes do ncleo familiar direto da vtima de morte, em regra, no deve ser considerado como decorrncia do ato ilcito, tanto na responsabilizao por culpa quanto na objetiva, porque extrapola os efeitos razoavelmente imputveis ao agente. pacfica a jurisprudncia no STJ de que irmos so partes legtimas ad causam para pleitear indenizao por danos morais em razo do falecimento de outro irmo (AgRg no REsp 1184880/RR, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 17/06/2010)
REsp 1.076.160-AM, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/4/2012.

Processo

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Irmos

Contrato de mandato
No contrato de mandato, a morte do mandante ou do mandatrio cessa (extingue) o mandato. Se o mandante morre, os seus herdeiros tm direito de exigir que o mandatrio faa a prestao de contas do contrato. Se o mandatrio quem morre, seus herdeiros no tm obrigao de prestar contas ao mandante. Comentrios Contrato de mandato A conferiu uma procurao para que B vendesse um imvel. Juridicamente, A celebrou um contrato de mandato com B. O contrato de mandato ocorre quando algum (mandatrio) recebe de outrem (mandante) poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses (art. 653 do CC). A procurao o instrumento do mandato. No caso relatado, A chamado de mandante e B de mandatrio. Prestar contas uma obrigao do mandatrio Uma das obrigaes do mandante a de prestar contas ao mandatrio (art. 668). Morte do mandante ou do mandatrio causa a extino do contrato A morte do mandante ou do mandatrio extingue o contrato de mandato (art. 682, II). Isso porque tal contrato personalssimo (intuito personae), ou seja, estabelecido em funo da confiana entre as partes (fiducirio). A obrigao de prestar contas permanece mesmo aps a morte do mandante (extino do contrato)? SIM. A obrigao do mandatrio de prestar contas subsiste extino do mandato. A morte do mandante cessa (extingue) o contrato; porm, por fora do art. 1.784 do CC, uma vez aberta a sucesso, os herdeiros ficam automaticamente investidos na titularidade de todo o acervo patrimonial do de cujus, formando-se o vnculo jurdico com o mandatrio. Logo, com a morte do mandante, os herdeiros passam a ter direito de exigir a prestao de contas por parte do mandatrio. Este, por sua vez, tem uma obrigao legal de prestar as contas aos herdeiros do mandante. No caso de mandato para a alienao de imvel (hiptese dos autos), o prazo prescricional da ao de prestao de contas somente se deflagra aps a realizao de seu objeto. Se o Como vimos, se o mandatrio morre, tambm haver a extino do mandato (art. 682, II). mandatrio No entanto, neste caso, os herdeiros do mandatrio no tero obrigao de prestar contas: quem I - O mandato contrato personalssimo por excelncia, tendo como uma das causas extintivas, nos termos do art. 682, II, do Cdigo Civil de 2002, a morte do mandatrio; morre
II - Sendo o dever de prestar contas uma das obrigaes do mandatrio perante o mandante e tendo em vista a natureza personalssima do contrato de mandato, por consectrio lgico, a obrigao de prestar contas tambm tem natureza personalssima; III - Desse modo, somente legitimada passiva na ao de prestao de contas a pessoa a quem incumbia tal encargo, por lei ou contrato, sendo tal obrigao intransmissvel ao esplio do mandatrio, que constitui, na verdade, uma fico jurdica; (...) (REsp 1.055.819/SP, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, DJe 07/04/2010)

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A situao da morte do mandatrio diferente porque neste caso impossvel que terceiros (os herdeiros do mandatrio) possam ser obrigados a prestar contas relativas a atos de gesto dos quais no fizeram parte. Em outras palavras, os herdeiros do mandatrio no tm como saber quais atos foram praticados por ele.

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Porm, na situao inversa, em que se questiona o direito de os herdeiros do mandante exigirem a prestao de contas do mandatrio, no se vislumbra nenhum bice ou circunstncia ftica que impossibilite o exerccio desse direito. Processo
Terceira Turma. REsp 1.122.589-MG, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 10/4/2012.

Direito de famlia (execuo de alimentos)

possvel a penhora de valores de conta vinculada do FGTS para garantir o pagamento da obrigao de alimentos. Comentrios A, menor, representado por sua me, ingressou com execuo de alimentos contra seu pai B. O juiz determinou a penhora de quantias vinculadas ao FGTS de B. Contra esta deciso do juiz, a Caixa Econmica Federal impetrou um mandado de segurana no TJ alegando que os recursos do FGTS so impenhorveis e apenas podem ser disponibilizados nas hipteses previstas pela Lei 8.036/90 (Lei do FGTS). A CEF tinha legitimidade para impetrar MS contra esta deciso? SIM. O STJ entendeu que a CEF agente operador do FGTS e, por esta razo, tem legitimidade, como terceiro prejudicado, para impetrar o mandado de segurana contra ato de Juiz que determina o levantamento de valores existentes em conta vinculada do Fundo, para saldar dvida de alimentos. Isso porque CEF cabe centralizar os recursos do FGTS, manter e controlar as contas vinculadas, liberando os valores, de acordo com as hipteses autorizadoras contidas na referida Lei. Se houver dvida quanto liberao de numerrio existente nas contas vinculadas, dever precaver-se da maneira que entender adequada para que posteriormente no seja responsabilizada pela malversao do fundo. Onde esto previstas as hipteses em que possvel o levantamento do FGTS? No art. 20 da Lei n. 8.036/90 (Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas seguintes situaes: ...) O rol do art. 20 taxativo? NO. O entendimento do STJ pacfico no sentido de que o art. 20 da Lei 8.036/90 no relaciona taxativamente todas as hipteses de movimentao da conta de FGTS. o caso de se fazer uma interpretao sistematizada de tal norma, para que se atinja o seu objetivo social, qual seja a melhoria das condies de vida do trabalhador. (REsp 719735/CE, Rel. Min. Denise Arruda, Primeira Turma, julgado em 19/06/2007) O pagamento de dvida alimentcia est prevista dentre as hipteses do art. 20? NO. No entanto, apesar de no estar expressamente no art. 20, a jurisprudncia afirma que possvel o levantamento de valores da conta do FGTS para pagamento de dvidas alimentcias.
1. Este Tribunal Superior entende ser possvel a penhora de conta vinculada do FGTS (e do PIS) no caso de execuo de alimentos, havendo, nesses casos, a mitigao do rol taxativo previsto no art. 20 da Lei 8.036/90, dada a incidncia dos princpios constitucionais da proporcionalidade e da dignidade da pessoa humana. (AgRg no AG 1.034.295/SP, Rel. Ministro Vasco Della Giustina (Des. Conv. TJ/RS, Terceira Turma, DJ 09/10/2009). 2. Possibilidade de o Magistrado, ante as circunstncias do caso concreto, bloquear a conta relativa ao FGTS, para garantir o pagamento de dbitos alimentares. (AgRg no RMS 34.708/SP, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, Terceira Turma, julgado em 11/10/2011) De acordo com precedentes desta Turma Julgadora, possvel a penhora de valores de conta vinculada do FGTS para garantir o pagamento da obrigao de alimentos. (AgRg no RMS 35.010/SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 27/09/2011)

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Desse modo, a conduta do juiz de penhorar os valores do FGTS do devedor para pagamento da dvida alimentcia foi correta. Processo
Terceira Turma. RMS 35.826-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 10/4/2012.

Direito de Famlia (Bem de Famlia)

A nua propriedade suscetvel de constrio judicial, salvo se o imvel do executado for considerado bem de famlia. Comentrios Para entender o julgado, precisamos relembrar o que seja o USUFRUTO. Conceito - Usufruto o direito real - e temporrio - de usar e fruir (retirar frutos e utilidades) - coisa alheia (bem mvel ou imvel) - de forma gratuita, - sem alterar-lhe a substncia ou destinao econmica. Exemplo: A me tinha uma casa e resolve doar para seu filho. Ao fazer a doao, contudo, a me estabelece seu direito real de usufruto sobre o imvel enquanto viver (usufruto vitalcio). Assim, a me ter o direito real de usar e fruir da casa (no caso, morar) at que venha a falecer. Partes Usufruturio: o titular do direito real de usufruto. o detentor do domnio til do bem, uma vez que a ele pertencem o uso e o gozo sobre a coisa. Tem a posse direta do bem. Em nosso exemplo, a me. Nu-proprietrio: o titular do domnio. Tem apenas a nua propriedade, despida dos direitos de usar e fruir. O nu-proprietrio mantm apenas os direitos de dispor e reivindicar o bem. Tem a posse indireta do bem. Em nosso exemplo, o filho.

CASO CONCRETO Vamos agora ao caso concreto julgado pelo STJ: Incide sobre o imvel X um usufruto. A me a usufruturia. O filho (A) o nu-proprietrio. A mora de aluguel em uma outra casa e neste imvel X quem reside a sua me. O Banco ajuizou execuo contra A e pleiteou a penhora do imvel X. O imvel X poder ser penhorado? Melhor dizendo, como o que A possui em relao ao imvel X apenas a nua propriedade, o Banco poder penhorar esse direito (nua propriedade) que pertence ao indivduo A?

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O STJ decidiu que, em regra, a nua propriedade suscetvel de constrio judicial, salvo se o imvel do executado for considerado bem de famlia. Assim, em tese, o Banco poderia penhorar a nua propriedade que pertence a A. No entanto, no caso concreto, a penhora no foi admitida porque este imvel utilizado como bem de famlia pela me de A. Logo, esta protegido pela Lei n. 8.009/90. Na hiptese dos autos, a proteo conferida pela Lei n. 8.009/1990 foi estendida ao imvel do nu-proprietrio (executado), onde reside sua genitora na condio de usufruturia vitalcia. Segundo se asseverou, a Constituio Federal alou o direito moradia condio de desdobramento da prpria dignidade humana. Em especial ateno ao idoso conferiu-lhe expectativa de moradia digna no seio da famlia natural, situando-o, por conseguinte, como parte integrante desse ncleo familiar. Assim, quer por considerar a genitora do nu-proprietrio como membro dessa entidade familiar, quer por vislumbrar o devido amparo me idosa pois o nu-proprietrio habita com sua famlia direta outro imvel alugado reputou-se devidamente justificada a proteo legal ao imvel em questo. Processo
Quarta Turma. REsp 950.663-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/4/2012.

DIREITO DO CONSUMIDOR
Fato do produto
Ao de indenizao proposta com base em defeito na fabricao do veculo, objeto de posterior recall, envolvido em grave acidente de trnsito: trata-se de hiptese de fato do produto (art. 12 do CDC), que enseja responsabilidade civil objetiva do fornecedor. Para afastar sua responsabilidade, a montadora deveria ter tentado, por outros meios, demonstrar a inexistncia do defeito ou a culpa exclusiva do consumidor, j que outras provas confirmaram o defeito do banco do veculo e sua relao de causalidade com o evento danoso. Comentrios O caso julgado pelo STJ foi o seguinte: Houve um acidente de trnsito causado pela quebra do banco do motorista, que reclinou, determinando a perda do controle do automvel e a coliso com uma rvore. A fabricante alegou cerceamento de defesa, pois no foi possvel uma percia direta no automvel para verificar o defeito de fabricao, em face da perda total do veculo e venda do casco pela seguradora. Para a Terceira Turma do STJ, o fato narrado amolda-se regra do art. 12 do CDC, que contempla a responsabilidade pelo fato do produto: Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. Assim, considerou-se correta a inverso do nus da prova, atribudo pelo prprio legislador ao fabricante. Para afastar sua responsabilidade, a montadora deveria ter tentado, por outros meios, demonstrar a inexistncia do defeito ou a culpa exclusiva do consumidor, j que outras provas confirmaram o defeito do banco do veculo e sua relao de causalidade com o evento danoso. Alm disso, houve divulgao de recall pela empresa meses aps o acidente, chamado que

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englobou, inclusive, o automvel sinistrado, para a verificao de possvel defeito na pea dos bancos dianteiros. Diante de todas as peculiaridades, o colegiado no reconheceu cerceamento de defesa pela impossibilidade de percia direta no veculo sinistrado. Processo
Terceira Turma. REsp 1.168.775-RS, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 10/4/2012.

DIREITO EMPRESARIAL
Falncia
A competncia para processar e julgar o pedido de falncia de empresa em liquidao extrajudicial, ou seja, sob interveno do BACEN da Justia Estadual (e no da Justia Federal) Comentrios O art. 109, I, da CF estabelece: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; Por sua vez, a Lei n. 6.024/74, que dispe sobre a interveno e a liquidao extrajudicial de instituies financeiras, estabelece o seguinte: Art. 34. Aplicam-se a liquidao extrajudicial no que couberem e no colidirem com os preceitos desta Lei, as disposies da Lei de Falncias (Decreto-lei n 7.661, de 21 de junho de 1945), equiparando-se ao sndico, o liquidante, ao juiz da falncia, o Banco Central do Brasil, sendo competente para conhecer da ao revocatria prevista no artigo 55 daquele Decreto-lei, o juiz a quem caberia processar e julgar a falncia da instituio liquidanda. Art. 44. Se o inqurito concluir pela inexistncia de prejuzo, ser, no caso de interveno e de liquidao extrajudicial, arquivado no prprio Banco Central do Brasil, ou, no caso de falncia, ser remetido ao competente juiz, que o mandar apensar aos respectivos autos. A Lei de Falncias (Lei n. 11.101/2005), em seu art. 2, II, prev a no-aplicao de suas disposies s instituies financeiras pblicas ou privadas, cooperativas de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores. Entretanto, o art. 197 do referido diploma legal dispe que "enquanto no forem aprovadas as respectivas leis especficas, esta Lei aplica-se subsidiariamente, no que couber, aos regimes previstos no Decreto-Lei n. 73, de 21 de novembro de 1966, na Lei n. 6.024, de 13 de maro de 1974, no Decreto-Lei n. 2.321, de 25 de fevereiro de 1987, e na Lei n. 9.514, de 20 de novembro de 1997". Desse modo, segundo o Ministro Relator, a partir da interpretao dos dispositivos legais acima mencionados, a competncia para processar e julgar o pedido de falncia de empresa em liquidao extrajudicial, ou seja, sob interveno do BACEN do Juzo das Falncias que, segundo o art. 109, I, da CF/88 est excludo da competncia da Justia Federal, sendo, portanto, de competncia da Justia Estadual. Processo
Terceira Turma. REsp 1.162.469-PR, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, DJ 12/4/2012.

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Direito bancrio e ttulos de crdito

A Cdula de Crdito Bancrio, desde que atendidas as prescries da Lei n. 10.931/2004, ttulo executivo extrajudicial, ainda que tenha sido emitida para documentar a abertura de crdito em conta-corrente. Comentrios O que a cdula de crdito bancrio? - A Cdula de Crdito Bancrio - um ttulo de crdito - emitido por pessoa fsica ou jurdica - em favor de instituio financeira ou de entidade a esta equiparada - representando promessa de pagamento em dinheiro, - decorrente de operao de crdito, de qualquer modalidade. Exemplo: Pedro vai at o Banco X para abrir uma conta-corrente. O gerente lhe oferece um contrato bancrio de abertura de crdito. Por meio desse contrato, o Banco X ir colocar uma certa quantia de dinheiro disposio de Pedro, que pode ou no se utilizar desses recursos, caso necessite. O lucro do Banco ser nos juros cobrados de Pedro caso ele use a quantia disponibilizada. O contrato de abertura de crdito no considerado ttulo executivo extrajudicial. Desse modo, para conferir maior segurana ao Banco caso Pedro tome emprestado o dinheiro, a assinatura do contrato fica condicionada emisso, por Pedro, de uma Cdula de Crdito Bancrio na qual ele promete pagar ao Banco X o valor que tomar emprestado. Na hiptese de no pagar, o Banco X executa esta Cdula de Crdito, sem precisar de um processo de conhecimento. Previso legal A Cdula de Crdito Bancrio foi criada por Medida Provisria 1.925/99, convertida, aps inmeras reedies, na Lei n. 10.931/2004. A Cdula de Crdito Bancrio serve para documentar contrato de abertura de crdito? SIM. possvel a emisso de uma cdula de crdito bancrio para documentar a abertura de crdito em conta-corrente. A Cdula de Crdito ttulo executivo extrajudicial? SIM. A Lei n. 10.931/2004 confere Cdula de Crdito Bancrio natureza de ttulo executivo extrajudicial: Art. 28. A Cdula de Crdito Bancrio ttulo executivo extrajudicial e representa dvida em dinheiro, certa, lquida e exigvel, seja pela soma nela indicada, seja pelo saldo devedor demonstrado em planilha de clculo, ou nos extratos da conta corrente, elaborados conforme previsto no 2. Mesmo com a previso legal de que a Cdula de Crdito Bancrio ttulo executivo extrajudicial havia alguma polmica sobre o tema? SIM. O STJ firmou o entendimento de que o contrato de abertura de crdito no goza dos atributos para ser considerado ttulo executivo. Nesse sentido: Smula 233-STJ: O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo. Smula 258-STJ: A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou.

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Os contratos de abertura de crdito no so reconhecidos como ttulos executivos extrajudiciais, porque tais contratos so ilquidos, j que seu valor apurado unilateralmente pelo banco exequente. Desse modo, alguns doutrinadores defendem que a Cdula de Crdito Bancrio seria uma forma de burlar o entendimento do STJ expresso nestas duas smulas, considerando que a Cdula de Crdito Bancrio ttulo executivo e serve para documentar contrato de abertura de crdito. Logo, os bancos teriam encontrado uma forma de executar, por meio da Cdula, os contratos bancrios. O que o STJ decidiu? A 4 Turma do STJ decidiu que a Cdula de Crdito Bancrio, de acordo com a Lei n. 10.931/2004, ttulo executivo extrajudicial, representativo de operaes de crdito de qualquer natureza, que autoriza sua emisso para documentar a abertura de crdito em conta-corrente, nas modalidades crdito rotativo ou cheque especial. Para tanto, a crtula deve vir acompanhada de claro demonstrativo acerca dos valores utilizados pelo cliente, consoante as exigncias legais enumeradas nos incisos I e II do 2 do art. 28 da lei mencionada de modo a lhe conferir liquidez e exequibilidade. Em suma: A Cdula de Crdito Bancrio, desde que atendidas as prescries da Lei n. 10.931/2004, ttulo executivo extrajudicial, ainda que tenha sido emitida para documentar a abertura de crdito em conta-corrente. A cdula de crdito bancrio, mesmo quando o valor nela expresso seja oriundo de saldo devedor em contrato de abertura de crdito em conta-corrente, tem natureza de ttulo executivo, exprimindo obrigao lquida e certa, por fora do disposto na Lei n. 10.930/2004. Precedente da 4a Turma do STJ. (AgRg no REsp 1038215/SP, Min. Maria Isabel Gallotti, Quarta Turma, julgado em 26/10/2010)
Quarta Turma. REsp 1.103.523-PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/4/2012.

Outro precedente

Processo

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Condies da ao (interesse de agir) e ao monitria
O credor que tem um ttulo executivo extrajudicial pode ajuizar ao monitria para cobrar seus crditos, ainda que tambm o pudesse fazer pela via do processo de execuo. No h motivo para se extinguir a ao monitria por carncia do interesse de agir neste caso. Comentrios Condies da ao As condies da ao so trs: 1. Possibilidade jurdica do pedido; 2. Interesse de agir; 3. Legitimidade ad causam. Apesar de no haver consenso, alguns doutrinadores dividem o interesse de agir em trs aspectos: a) Necessidade: est presente quando a interveno do Poder Judicirio for indispensvel para a obteno do bem da vida pretendido. b) Utilidade: significa que a tutela pretendida deve ser apta a gerar uma efetiva melhora na situao ftica do autor. c) Adequao: consiste em verificar se o autor se valeu da via processual adequada.

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Ao monitria ... - um procedimento especial previsto no CPC - por meio do qual o credor exige do devedor - o pagamento de soma em dinheiro, - a entrega de coisa fungvel ou - a entrega de determinado bem mvel - com base em prova escrita que no tem eficcia de ttulo executivo. Ex1: ao monitria para cobrana de cheque prescrito. Ex2: ao monitria para cobrana de valores baseados em contrato bancrio de abertura de conta-corrente. O cheque prescrito e o contrato bancrio de abertura de conta so provas escritas do dbito, mas que no se constituem em ttulo executivo. Se o credor tem ttulo executivo, pode ingressar desde logo com a execuo. Se o credor no tem nenhuma prova documental, s lhe resta a ao de cobrana. Se o credor tem prova escrita que no goza de eficcia de ttulo executivo: cabe ao monitria.

Vamos agora ao caso concreto julgado pelo STJ: A possua nota promissria emitida por B. Como a nota promissria ttulo executivo extrajudicial (art. 585, I, do CPC), A poderia ajuizar diretamente uma execuo contra B. Ao invs disso, A props uma ao monitria contra B. O TJ-SP considerou que A era carecedor de ao (faltaria interesse de agir por inadequao da via eleita) uma vez que, sendo possvel o procedimento executrio de ttulos extrajudiciais (notas promissrias), descaberia a via da ao monitria. O STJ concordou com o entendimento do TJ-SP? NO. O STJ decidiu que o detentor de ttulo executivo extrajudicial poder ajuizar ao monitria para perseguir seus crditos, ainda que tambm o pudesse fazer pela via do processo de execuo. Neste julgado, o Min. Relator relembrou que o STJ entende que possvel a propositura de ao de conhecimento (ao de cobrana) mesmo que o credor j tenha ttulo executivo, considerando que no h prejuzo ao ru uma vez que ele ter maiores meios de defesa. Logo, pelas mesmas razes utilizadas pela Corte para chegar a esse entendimento, no h sentido de se negar a possibilidade de o credor valer-se da monitria para pleitear crdito lastreado em ttulo executivo. Processo
Quarta Turma. REsp 981.440-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 12/4/2012.

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Competncia
A arguio de incompetncia absoluta no suspende o curso do processo, ainda que tenha sido formulada por meio de exceo. Comentrios No processo civil muito importante a diferenciao entre incompetncia absoluta e relativa. Uma das diferenas quanto forma de alegao: a) Incompetncia relativa: alegada por meio de exceo de incompetncia. A exceo de incompetncia feita pelo excipiente por intermdio de petio autnoma (ou seja, separada da contestao), que autuada em apenso. Recebida a exceo de incompetncia relativa, o processo ficar suspenso, at que seja definitivamente julgada (art. 306 do CPC). b) Incompetncia absoluta: tecnicamente, a incompetncia absoluta alegada por meio de preliminar da contestao, conforme prev o art. 301, II, do CPC. E se, apesar da previso legal, a parte alegar a incompetncia absoluta por meio de uma exceo de incompetncia? Segundo o STJ, no h qualquer problema porque a incompetncia absoluta matria de ordem pblica, que pode ser suscitada de qualquer modo, at mesmo oralmente. Porm, nesse caso, o juiz recebe a exceo como uma mera petio. Ao fazer isso, haver autuao nos prprios autos principais (no ser autuada em autos apensos); alm disso, no haver suspenso do processo, considerando que esta suspenso somente prevista para a exceo (art. 306 do CPC). Feitas estas explicaes necessrias, vamos ao caso julgado pelo STJ: Tratava-se de uma ao de falncia que tramitava na Justia Estadual. A parte, por meio de uma exceo de incompetncia, alegou que o processo no deveria tramitar na Justia Estadual e sim na Justia Federal considerando que haveria suposto interesse do Banco Central (autarquia federal) na lide. A alegao de que uma causa no da Justia Estadual e sim da Justia Federal no caso de incompetncia relativa, mas sim absoluta. Logo, a parte no deveria ter arguido a incompetncia absoluta por meio de petio autnoma de exceo de incompetncia, mas sim como preliminar da contestao nos prprios autos da ao principal. O juiz, quando recebeu a exceo deduzida pela parte no suspendeu imediatamente o processo. Por causa disso, a parte recorreu at o STJ argumentando que o juiz teria descumprido o art. 306 do CPC: Art. 306. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art. 265, III), at que seja definitivamente julgada. O STJ no concordou, afirmando que a matria alegada pela parte era de incompetncia absoluta, de modo que deveria ter sido requerida como preliminar da contestao, e no via exceo de incompetncia, instrumento adequado para os casos de incompetncia relativa. Concluiu dizendo que somente no caso de exceo de incompetncia relativa que h a suspenso do processo, em conformidade com o art. 306 do CPC. Processo
Terceira Turma. REsp 1.162.469-PR, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, DJ 12/4/2012.

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Reclamao e smula vinculante

A interpretao constitucional exposta em smula vinculante sobrepaira (prevalece) sobre decises com ela incompatveis proferidas no mbito infraconstitucional Comentrios A trabalhava para a empresa X. Aps sair do trabalho, A ajuizou ao de indenizao por danos morais e materiais contra a ex-empregadora alegando que esta no oferecia condies adequadas de trabalho, o que fez com que ela adquirisse doena profissional. Houve conflito negativo de competncia entre o juzo do trabalho e o juzo cvel. Quem julga conflito de competncia entre juzes vinculados a tribunais diferentes? R: STJ. Ento, este conflito foi submetido ao STJ no ano de 2005. Na poca, o STJ tinha entendimento pacfico de que a competncia para julgar aes de indenizao por danos morais e materiais propostas por empregado contra empregador era da Justia Comum estadual (e no da Justia do Trabalho). Por causa disso, quando o conflito chegou ao STJ, o Ministro Relator julgou monocraticamente, aplicando a jurisprudncia at ento dominante no STJ e declarou competente o juzo da vara cvel (deciso de 30/06/2005). O processo retornou ento ao juzo de direito da vara cvel, que julgou a causa, proferindo sentena. Contra a sentena, houve apelao dirigida ao Tribunal de Justia. No julgamento da apelao, o TJ entendeu que a Justia Estadual era incompetente, declarando a nulidade de todos os atos decisrios proferidos nos autos e determinando sua remessa Justia do Trabalho de primeiro grau. Quando o processo chegou Justia do Trabalho, o juiz apresentou reclamao no STJ alegando que o Tribunal de Justia descumpriu a deciso monocrtica do Ministro Relator proferida no dia 30/06/2005, que j havia reconhecido, no conflito de competncia, que o feito deveria ser julgado pela Justia Estadual (e no pela Justia do Trabalho). Desse modo, argumentou o juiz do trabalho, o Tribunal de Justia, descumpriu a deciso monocrtica j prolatada. O que o STJ decidiu nesta reclamao? A Segunda Seo do STJ decidiu que, indiscutivelmente, a competncia para julgar esta ao da Justia do Trabalho, conforme determina a Smula Vinculante n. 22 do STF: Smula Vinculante n. 22-STF: A Justia do Trabalho competente para processar e julgar as causas relativas a indenizaes por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho propostas por empregado contra empregador, alcanando-se, inclusive, as demandas que ainda no possuam, quando da promulgao da EC n 45/2004, sentena de mrito em primeiro grau. Vale ressaltar que esta SV 22-STF foi publicada no DJe 11/12/2009. Logo, foi posterior deciso monocrtica que havia sido proferida pelo Ministro do STJ no conflito de competncia. Conforme a Segunda Seo do STJ, a interpretao constitucional dada pela SV 22-STF se sobrepe s decises com ela incompatveis proferidas no mbito infraconstitucional. Desse modo, a deciso monocrtica no pode prevalecer sobre a SV 22-STF. Ainda de acordo com o Relator, o argumento de que teria havido precluso do tema por conta da deciso monocrtica do STJ no resiste sobrepujvel interpretao constitucional do STF emitida na SV 22-STF.

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CF/88

Em suma, a Seo julgou improcedente a reclamao, mantendo a deciso do TJ que anulou a sentena do juzo da vara cvel e determinou a remessa dos autos ao juzo da Vara do Trabalho, que dever julgar a ao. Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (...) VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;
Segunda Seo. Rcl 7.122-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgada em 11/4/2012.

Processo

Embargos de terceiro (valor da causa)

Em embargos de terceiro, o valor da causa deve ser o do bem levado constrio, desde que este no supere o valor da execuo, caso em que ficar limitado ao valor do dbito exequendo. Comentrios O que so os embargos de terceiro? - Os embargos de terceiro so - uma ao de conhecimento - com rito especial sumrio, - por meio da qual uma pessoa - objetiva livrar um bem do qual tenha posse (como senhor ou possuidor) - bem este que est sofrendo ou na iminncia de sofrer - uma constrio judicial (exs: penhora, arresto, sequestro etc.) Valor da causa O autor da ao deve, na petio inicial, indicar o valor da causa (art. 282, V, do CPC). A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato (art. 258). O valor deve ser estipulado em reais. Como vimos acima, os embargos de terceiro possuem natureza jurdica de ao. Logo, na petio inicial dos embargos o autor deve indicar o valor da causa. H dois tipos de valor da causa: Valor da causa legal: o valor da causa calculado de acordo com um critrio legal previsto no art. 259 do CPC. Valor da causa arbitrado pelo autor: quando no est previsto no art. 259. Quando o valor da causa no estiver previsto no art. 259, o valor a ser atribudo pelo autor deve corresponder vantagem econmica que se busca com a demanda judicial. Em outras palavras, deve ser verificado o valor econmico do bem da vida pleiteado, sendo este o valor da causa. Aps tudo o que vimos acima, fica fcil responder: Qual o valor da causa nos embargos de terceiro? A jurisprudncia pacfica do STJ no sentido de que, em ao de embargos de terceiro, o valor da causa deve ser o do bem levado constrio (ex: penhora), no podendo exceder o valor da dvida. Justificativa: em sede de embargos de terceiro, o benefcio perseguido pelo embargante a manuteno, em seu patrimnio, do bem penhorado, arrestado, sequestrado etc., razo pela qual o valor da causa o valor do prprio bem.

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Ocorre, entretanto, que, em determinadas situaes, o bem objeto da constrio judicial possui um valor muito maior que a dvida. Nesses casos, a jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de que o valor da causa corresponder ao do bem, desde que este no supere o valor da execuo, caso em que ficar limitado ao valor do dbito exequendo. A est executando B por uma dvida de R$ 10 mil. A consegue a penhora do carro de C, irmo de B. O carro de C foi avaliado em R$ 50 mil. Como C no tem nenhuma relao com a dvida (nem seu patrimnio), ele ope embargos de terceiro visando a livrar seu automvel da referida constrio judicial. O valor da causa nos embargos de terceiro ser R$ 50 mil (valor do bem) ou R$ 10 mil (valor da dvida)? R: Ser, neste caso, R$ 10 mil (valor da dvida). Isso porque, repita-se, em ao de embargos de terceiro, o valor da causa deve ser o do bem levado constrio (ex: penhora), desde que este no supere o valor da execuo, caso em que ficar limitado ao valor do dbito exequendo. Processo
Quarta Turma. REsp 957.760-MS, Rel. Min. Luiz Felipe Salomo, julgado em 12/4/2012.

Embargos de divergncia
Os embargos de divergncia NO so conhecidos se no houver similitude ftica entre os acrdos paradigma e embargado (recorrido). Comentrios Os embargos de divergncia so um recurso previsto nos arts. 496, VIII e 546 do CPC, bem como nos regimentos internos do STF e do STJ. Este recurso possui dois objetivos: 1) Obter a reforma ou anulao do acrdo embargado; 2) Uniformizar a jurisprudncia interna do STF e do STJ, evitando que prevaleam decises conflitantes. S cabem os embargos de divergncia contra deciso de: turma do STJ em julgamento de Recurso especial; turma do STF em julgamento de Recurso extraordinrio. A deciso da turma do STJ deve ter sido divergente em relao ao julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial do STJ. A deciso da turma do STF deve ter sido divergente em relao ao julgamento de outra turma ou do plenrio do STF. Ao propor este recurso, o recorrente dever realizar uma comparao entre o acrdo recorrido e um acrdo paradigma do mesmo Tribunal, provando que o acrdo recorrido foi divergente do acrdo paradigma. Os embargos de divergncia NO so conhecidos se no houver similitude ftica entre os acrdos paradigma e embargado (recorrido). Processo
Segunda Seo. EREsp 419.059-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgados em 11/4/2012.

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Execuo (embargos execuo e exceo de pr-executividade)

O devedor no pode rediscutir, em exceo de pr-executividade, matrias suscitadas e decididas nos embargos com trnsito em julgado. No absoluta a independncia da exceo de pr-executividade em relao aos embargos execuo. O simples fato de a questo ter sido posteriormente pacificada na jurisprudncia de forma diversa da decidida nos embargos no autoriza rediscutir matria que se encontra preclusa sob o manto da coisa julgada. Comentrios Devedor A estava sendo executado pelo Banco X, que apresentou como ttulos executivos um contrato de abertura de crdito e uma nota promissria a ele vinculada. O devedor A ops embargos execuo alegando que o contrato de abertura de crdito e a nota promissria a ele vinculada no so ttulos executivos extrajudiciais vlidos. O juiz rejeitou os embargos execuo, deciso que transitou em julgado. Posteriormente, ainda com a execuo em curso, o STJ editou duas smulas sobre o tema: Smula 233-STJ: O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo. Smula 258-STJ: A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. Com base nestas duas smulas (que no existiam no momento dos embargos), o devedor A apresentou exceo de pr-executividade afirmando, novamente, que o contrato de abertura de crdito e a nota promissria a ele vinculada no so ttulos executivos, de modo que a execuo seria nula. A discusso chegou ao STJ que decidiu que: O devedor no pode rediscutir, em exceo de pr-executividade, matrias suscitadas e decididas nos embargos com trnsito em julgado. No absoluta a independncia da exceo de pr-executividade em relao aos embargos execuo. O simples fato de a questo ter sido posteriormente pacificada na jurisprudncia de forma diversa da decidida nos embargos no autoriza rediscutir matria que se encontra preclusa sob o manto da coisa julgada. Precedente Pacificou-se a jurisprudncia desta Corte no sentido de que possvel o ajuizamento da em sentido exceo de pr-executividade fundada na Smula n. 233/STJ, ainda que j julgados semelhante embargos do devedor, desde que no abordada anteriormente tal questo nos embargos. (AgRg no REsp 634003/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 14/09/2004, DJ 07/03/2005, p. 277) Outro A Unio alegou nos embargos execuo o tema da inexistncia de ttulo executivo, que precedente no foi examinado porque tratado apenas no agravo regimental. interessante Essa deciso, certa ou errada, transitou em julgado, no podendo agora ser renovada em exceo de pr-executividade, sob pena de eternizar-se a lide. (AgRg na ExeMS 6.315/DF, Rel. Ministro Castro Meira, Primeira Seo, julgado em 14/09/2011, DJe 28/09/2011) Terceira Turma. REsp 798.154-PR, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 12/4/2012. Processo

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DIREITO PENAL
Penas restritivas de direito
Para a converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade necessria a oitiva prvia do condenado, sob pena de violao ampla defesa e ao contraditrio. Comentrios Penas restritivas de direitos O Cdigo Penal prev que, em determinadas situaes, a pessoa condenada a uma pena privativa de liberdade pode ter esta reprimenda substituda por uma ou duas penas restritivas de direito. Quais so os requisitos cumulativos para a converso da pena privativa de liberdade em penas restritivas de direitos? Esto previstos no art. 44 do Cdigo Penal e podem ser assim esquematizados:
1 requisito (objetivo): Natureza do crime e quantum da pena a) Crime doloso: igual ou inferior a 4 anos; sem violncia ou grave ameaa a pessoa. b) Crime culposo: qualquer que seja a pena aplicada. 2 requisito (subjetivo): No ser reincidente em crime doloso Exceo: 3 Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em face de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime. 3 requisito (subjetivo): A substituio seja indicada e suficiente A culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente (Princpio da suficincia da resposta alternativa ao delito).

Se a pessoa for condenada a... Pena igual ou inferior a 1 ano de priso Pena superior a 1 ano (at 4 anos) de priso

A pena privativa de liberdade aplicada poder ser substituda por a) Multa OU b) 1 pena restritiva de direito a) 1 pena restritiva de direito + multa OU b) 2 penas restritivas de direito.

Suponhamos que o condenado recebeu uma pena privativa de liberdade de 2 anos. Este condenado preenchia os requisitos do art. 44 do CP, razo pela qual a pena de priso foi substituda por duas penas restritivas de direito. As penas restritivas de direito podem ser convertidas novamente em pena privativa de liberdade por algum motivo? SIM. Os 4 e 5 do art. 44 do CP preveem as hipteses nas quais as penas restritivas de direito podem ser (re)convertidas em pena privativa de liberdade: Converso obrigatria ( 4) Converso facultativa ( 5) Quando ocorrer o descumprimento Se, aps a converso da pena privativa de injustificado da restrio (leia-se: pena liberdade em restritiva de direito, o restritiva de direitos) imposta. apenado for condenado a nova pena privativa de liberdade, por outro crime.

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Ex: aplicada pena de prestao de servios comunidade pelo prazo de 500 horas. O apenado presta apenas 100 horas e abandona o cumprimento.

Neste caso, o juiz da execuo penal decidir se converter novamente a pena restritiva de direitos em pena privativa de liberdade, podendo deixar de converter se for possvel ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior. Ex: Jos estava cumprindo prestao de servios comunidade e foi condenado, por outro crime, a 8 anos de priso no regime fechado. Esta nova condenao torna impossvel que ele cumpra a pena restritiva de direitos, que dever ser reconvertida em pena de priso. Ex2: Jos estava cumprindo prestao pecuniria e foi condenado, por outro crime, a 8 anos de priso no regime fechado. Esta nova condenao no torna impossvel que ele cumpra a pena restritiva de direitos, que no dever ser reconvertida em pena de priso.

Este tema tambm tratado, com alguns detalhamentos, pelo art. 181 da Lei de Execues Penais:
Art. 181 (...) 1 A pena de prestao de servios comunidade ser convertida quando o condenado: a) no for encontrado por estar em lugar incerto e no sabido, ou desatender a intimao por edital; b) no comparecer, injustificadamente, entidade ou programa em que deva prestar servio; c) recusar-se, injustificadamente, a prestar o servio que lhe foi imposto; d) praticar falta grave; e) sofrer condenao por outro crime pena privativa de liberdade, cuja execuo no tenha sido suspensa. 2 A pena de limitao de fim de semana ser convertida quando o condenado no comparecer ao estabelecimento designado para o cumprimento da pena, recusar-se a exercer a atividade determinada pelo Juiz ou se ocorrer qualquer das hipteses das letras "a", "d" e "e" do pargrafo anterior. 3 A pena de interdio temporria de direitos ser convertida quando o condenado exercer, injustificadamente, o direito interditado ou se ocorrer qualquer das hipteses das letras "a" e "e", do 1, deste artigo.

A questo que foi decidida pelo STJ foi a seguinte: Exige-se contraditrio e ampla defesa para a (re)converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade? SIM. Para a converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade, necessria a oitiva prvia do condenado, pois sua ausncia viola o direito da ampla defesa e do contraditrio. Posio Este o entendimento consolidado do STJ: pacfica do Com efeito, consoante pacfica jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, "A converso STJ da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade substituda, sem a oitiva do condenado, infringe o seu direito de defesa e de contraditrio" (HC 31.682/RJ). (HC 162.248/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 02/08/2011) Sexta Turma. HC 209.892-PR, Rel. Min. Vasco Della Giustina, julgado em 17/4/2012. Processo

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Estatuto do desarmamento
Neste julgado especfico (em que h peculiaridades), a 6 Turma do STJ considerou atpica a conduta do ru que portava um nico projtil, sem ter havido apreenso da arma de fogo. Comentrios A Turma, por maioria, absolveu o paciente do crime de porte ilegal de munio; ele fora preso com um nico projtil, sem ter havido apreenso da arma de fogo. O Min. Relator entendeu que se trata de crime de perigo abstrato, em que no importa se a munio foi apreendida com a arma ou isoladamente para caracterizar o delito. Contudo, no caso, verificou que no houve leso ao bem jurdico tutelado na norma penal, que visa resguardar a segurana pblica, pois a munio foi utilizada para cometer o crime de ameaa (art. 147 do CP) contra uma nica pessoa, sendo que o crime de ameaa no tipo de perigo. Alm disso, o Relator entendeu que, por se tratar de apenas um projtil, deveria ser reconhecida a ofensividade mnima da conduta (princpio da insignificncia) e, portanto, a sua atipicidade. A Min. Maria Thereza de Assis Moura e o Min. Og Fernandes tambm reconheceram a atipicidade da conduta, mas absolveram o paciente sob outro fundamento: o crime de porte de munio de perigo concreto, ou seja, a munio sem arma no apresenta potencialidade lesiva. Tema ainda importante conhecer este julgado da 6 Turma, especialmente para concursos da polmico Defensoria Pblica, no entanto, esta posio ainda est longe de ser tranquila. Reparem que dentro da prpria 6 Turma houve intensa divergncia quanto aos fundamentos para o reconhecimento da atipicidade. Portanto, o mais seguro aguardar outros julgados para saber em que sentido a jurisprudncia ir se consolidar. Porte de Mas afinal de contas, a posse ou o porte apenas das munies configura crime? munio SIM. H previso expressa no Estatuto do Desarmamento: Posse irregular de arma de fogo de uso permitido configura crime ou Art. 12. Possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, em desacordo com determinao legal ou regulamentar, no interior de sua residncia ou dependncia desta, ou, ainda no seu no?
local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal do estabelecimento ou empresa: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.

Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito Art. 16. Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.

Alm disso, o que vigora na 5 Turma do STJ e deve prevalecer no prprio STF:

1. Malgrado os relevantes fundamentos esposados na impetrao, este Tribunal j firmou o entendimento segundo o qual o porte ilegal de arma de fogo desmuniciada e o de munies, mesmo configurando hiptese de

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O simples fato de portar munio de uso permitido configura a conduta tpica prevista no art. 14 da Lei n. 10.826/03, por se tratar de delito de mera conduta ou de perigo abstrato, cujo objeto imediato a segurana coletiva. (HC 222.758/MS, Rel. Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 20/03/2012)

perigo abstrato ao objeto jurdico protegido pela norma, constitui conduta tpica. 2. Desse modo, estando em plena vigncia o dispositivo legal ora impugnado, no tendo sido declarada sua inconstitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal, no h espao para o pretendido trancamento da ao penal, em face da atipicidade da conduta. (HC 178.320/SC, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 28/02/2012) 3. A conduta de portar arma de fogo desmuniciada sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar configura o delito de porte ilegal previsto no art. 14 da Lei n 10.826/2003, crime de mera conduta e de perigo abstrato. 4. Deveras, o delito de porte ilegal de arma de fogo tutela a segurana pblica e a paz social, e no a incolumidade fsica, sendo irrelevante o fato de o armamento estar municiado ou no. Tanto assim que a lei tipifica at mesmo o porte da munio, isoladamente. Precedentes: HC 104206/RS, rel. Min. Crmen Lcia, 1 Turma, DJ de 26/8/2010; HC 96072/RJ, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 1 Turma, Dje de 8/4/2010; RHC 91553/DF, rel. Min. Carlos Britto, 1 Turma, DJe de 20/8/2009. (HC 88757, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 06/09/2011)

Observao importante: se for uma prova discursiva, oral ou prtica da Defensoria Pblica deve-se defender que o fato atpico, mencionando que conhece os julgados em sentido contrrio, mas afirmando que a interpretao que melhor atende Constituio Federal e ao princpio da ofensividade esta dada pela 6 Turma do STJ. Processo
Sexta Turma. HC 194.468-MS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 17/4/2012.

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Sigilo processual e ampla defesa
A provvel simetria entre o fato pelo qual responde o ru e os fatos apurados em outro processo relacionado a outro acusado autoriza que o ru possa ter acesso cpia da denncia referente a este outro processo, a fim de comparar as acusaes, especialmente em se tratando de processos de competncia do Tribunal do Jri nos quais assegurada a defesa plena. Comentrios A foi denunciado e pronunciado por homicdio qualificado com dolo eventual, acusado de ter causado a morte de 9 (nove) pessoas ao dirigir embriagado um caminho e colidir contra vrios outros veculos. Com base em notcias veiculadas na imprensa, a defesa de A soube que determinado Promotor de Justia teria, em tese, atropelado e matado 3 pessoas, vindo a ser denunciado por homicdio culposo. Por conta disso, a defesa de A solicitou ao Juzo cpia da denncia envolvendo o referido Promotor. A defesa justificou seu pedido alegando que A e o aludido Promotor, embora tenham praticado a mesma conduta, receberam tratamentos diferentes, razo pela qual a cpia da denncia seria um elemento de prova essencial tese da defesa, visando a desclassificao do crime. O Tribunal de Justia negou o pedido da defesa alegando, dentre outras razes, que o processo relacionado com o Promotor estava tramitando em sigilo. A defesa impetrou habeas corpus no STJ contra a deciso do TJ. O que decidiu o STJ? O STJ decidiu que a aparente simetria entre os fatos justifica o pedido da defesa de A em ter acesso cpia da denncia da ao penal pela qual responde o referido Promotor, a fim de compar-la com a sua acusao. Processo
Quinta Turma. HC 137.422-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 10/4/2012.

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Competncia
O crime de INJRIA, praticado por meio da INTERNET, ainda que em pginas internacionais, como o Orkut e o Twitter, de competncia da JUSTIA ESTADUAL. O simples fato de o crime ser praticado pela internet no atrai a competncia da Justia Federal. O crime cometido pela internet s ser de competncia da Justia Federal se estiver presente uma das hipteses previstas nos incisos IV (bem, servio ou interesse da Unio) ou V (tratados e convenes internacionais) do art. 109 da CF/88. Comentrios A Terceira Seo (que engloba a 5 e 6 Turmas do STJ) entendeu que compete Justia ESTADUAL processar e julgar os crimes de injria praticados por meio da rede mundial de computadores, ainda que em pginas eletrnicas internacionais, tais como as redes sociais Orkut e Twitter. O simples fato de o suposto delito ter sido cometido pela rede mundial de computadores no atrai, por si s, a competncia da Justia Federal. A conduta delituosa mensagens de carter ofensivo publicadas pela ex-namorada da vtima nas mencionadas redes sociais no se subsume em nenhuma das hipteses elencadas no art. 109, IV e V, da CF, que tratam sobre a competncia criminal da Justia Federal: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; O delito de injria no est previsto em tratado ou conveno internacional em que o Brasil se comprometeu a combater, como por exemplo, os crimes de racismo, xenofobia, publicao de pornografia infantil, entre outros. Logo, no se enquadra no inciso V do art. 109. Ademais, as mensagens veiculadas na internet no ofenderam bens, interesses ou servios da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas. Dessa forma, no se amolda ao inciso IV do art. 109. Apesar de o julgado tratar apenas da injria, o mesmo raciocnio pode ser aplicado aos demais crimes contra a honra (calnia e difamao). Se forem cometidos pela internet, mas no se enquadrarem nas hipteses do art. 109, IV e V, da CF/88, sero julgados pela Justia Estadual. O julgado fala apenas no Orkut e no Twitter, mas, obviamente, que o sentido da deciso pode abranger outros sites e redes sociais, como o Facebook, o Blogger, o Wordpress etc. Divulgao de imagens pornogrficas de crianas e adolescentes em pgina da internet: competncia da JUSTIA FEDERAL (...) 3. No presente caso, h hiptese de atrao da competncia da Justia Federal, uma vez que o fato de haver um usurio do Orkut, supostamente praticando delitos de divulgao de imagens pornogrficas de crianas e adolescentes, configura uma das situaes previstas pelo art. 109 da Constituio Federal. 4. Alm do mais, importante ressaltar que a divulgao de imagens pornogrficas, envolvendo crianas e adolescentes por meio do Orkut, provavelmente no se restringiu a uma comunicao eletrnica entre pessoas residentes no Brasil, uma vez que qualquer pessoa, em qualquer lugar do mundo, desde que conectada internet e pertencente ao dito stio de relacionamento, poder acessar a pgina publicada com tais contedos

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Demais crimes contra a honra Demais sites e redes Fique atento para os casos de divulgao de imagens pornogrficas de crianas e adolescentes na internet

pedfilos-pornogrficos, verificando-se, portanto, cumprido o requisito transnacionalidade exigido para atrair a competncia da Justia Federal. (...) (CC 111.338/TO, Rel. Ministro Og Fernandes, Sexta Turma, julgado em 23/06/2010)

da

A conduta de divulgar imagens pornogrficas de crianas e adolescentes na internet configura o delito previsto no art. 241-A do ECA: Art. 241-A. Oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar por qualquer meio, inclusive por meio de sistema de informtica ou telemtico, fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Assim, se o art. 241-A do ECA for praticado por meio da internet, sendo disponibilizada a imagem das crianas e adolescentes para que qualquer pessoa do mundo possa acessar, tal conduta criminosa dever ser julgada pela Justia Federal considerando que se amolda ao art. 109, V da CF. Com efeito: Trata-se de crime previsto em tratado ou conveno internacional (Conveno sobre Direitos da Criana, adotada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, aprovada pelo Decreto legislativo 28, de 14.9.90); A publicao das imagens ocorreu no Brasil, mas podero ser visualizadas em qualquer computador do mundo (verifica-se, portanto, a transnacionalidade). A competncia territorial neste caso da Seo Judiciria do local onde o ru publicou as fotos, no importando o Estado onde se localize o servidor do site: A consumao do ilcito previsto no art. 241 do Estatuto da Criana e do Adolescente ocorre no ato de publicao das imagens pedfilo-pornogrficas, sendo indiferente a localizao do provedor de acesso rede mundial de computadores onde tais imagens encontram-se armazenadas, ou a sua efetiva visualizao pelos usurios. (CC 29.886/SP, Min. Maria Thereza De Assis Moura, Terceira Seo, julgado em 12/12/2007) Troca, por e-mail, de imagens pornogrficas de crianas entre duas pessoas residentes no Brasil: competncia da JUSTIA ESTADUAL (no h transnacionalidade) Comprovado que o crime de divulgao de cenas pornogrficas envolvendo criana no ultrapassou as fronteiras nacionais, restringindo-se a uma comunicao eletrnica entre duas pessoas residentes no Brasil, a competncia para julgar o processo da Justia Estadual. Inteligncia do art. 109, V da CF. Precedentes do STJ. (CC 99.133/SP, Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Terceira Seo, julgado em 05/12/2008) Processo
Terceira Seo. CC 121.431-SE, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 11/4/2012.

Conexo
A foi preso trazendo consigo maconha e dinheiro falso. No h conexo entre estes crimes. Devero ser julgados separadamente. Trfico de drogas: Justia Estadual / Moeda falsa: Justia Federal Comentrios A foi preso trazendo consigo, dentro de uma mochila, um tablete de maconha e certa quantidade de dinheiro falso. O crime de trfico de drogas (art. 33, da Lei n. 11.343/2006), em regra, da competncia da Justia Estadual. O crime de moeda falsa (art. 289 do CP) da competncia da Justia Federal por afetar diretamente um servio de competncia da Unio (art. 21, VII, da CF/88).

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Neste caso, os crimes devem ser processados e julgados separadamente ou em conjunto (por fora da conexo)? R: Separadamente. No h conexo nesta hiptese. Embora os fatos tenham sido descobertos na mesma circunstncia temporal e praticados pela mesma pessoa, os delitos em comento no guardam qualquer vnculo probatrio ou objetivo entre si, a teor do disposto no art. 76, II e III, do CPP, que trata da conexo. Em outras palavras, a situao exposta no se subsome a nenhuma das hipteses do art. 76: Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: I - se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas, ou por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar, ou por vrias pessoas, umas contra as outras; II - se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas; III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao. Logo, deve o processo ser desmembrado para que cada juzo processe e julgue o crime de sua respectiva competncia. O crime de trfico de entorpecentes ser julgado pela Justia Estadual. O crime de moeda falsa ser julgado pela Justia Federal. Processo
Terceira Seo. CC 116.527-BA, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 11/4/2012.

Priso preventiva (fundamentao)

A deciso que decreta ou mantm a priso preventiva, para ser considerada devidamente fundamentada, precisa manifestar-se sobre a impossibilidade de serem aplicadas outras medidas cautelares diversas da priso, conforme exigem os arts. 282, 6 e 321 do CPP. Com a Lei n. 12.403/2011, o CPP passou a capitular, no art. 319, diversas providncias substitutivas priso, sendo essa imposta apenas quando aquelas no se mostrarem suficientes represso e reprovabilidade do delito. Quinta Turma. HC 219.101-RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 10/4/2012. Processo

Medida de segurana e trnsito em julgado

A medida de segurana se insere no gnero sano penal, do qual figura como espcie, ao lado da pena. Logo, no cabvel a execuo provisria (antecipada) da medida de segurana, semelhana do que ocorre com a pena aplicada aos imputveis. Comentrios possvel a execuo provisria da pena? possvel a execuo antecipada da pena? possvel a execuo da pena privativa de liberdade antes do trnsito em julgado da sentena condenatria? R: NO. Mesmo que a condenao somente esteja aguardando o julgamento de Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio, ou seja, recursos despidos de efeito suspensivo, ainda assim no possvel a execuo provisria da pena, ressalvada a hiptese de priso cautelar do ru.

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Esta questo foi pacificada, na jurisprudncia, pelo Plenrio do STF, no julgamento do HC 84078, Relator Min. Eros Grau, Tribunal Pleno, julgado em 05/02/2009. O STF decidiu que ofende o princpio da no culpabilidade a execuo da pena privativa de liberdade antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, ressalvada a hiptese de priso cautelar do ru, desde que presentes os requisitos autorizadores previstos no art. 312 do CPP. Dessa forma, prevalece o entendimento de que, se o ru encontrava-se em liberdade, no tendo sido demonstrada a necessidade da custdia cautelar, nos termos do art. 312 do CPP, tem o direito de assim permanecer at o eventual trnsito em julgado da condenao. A pergunta respondida pelo STJ foi a seguinte: Este entendimento acima exposto aplica-se tambm s medidas de segurana? SIM. A medida de segurana se insere no gnero sano penal, do qual figura como espcie, ao lado da pena. Logo, no cabvel a execuo provisria da medida de segurana, semelhana do que ocorre com a pena aplicada aos imputveis, conforme definiu o STF, por ocasio do julgamento do HC 84.078/MG, acima mencionado. H regra especfica sobre a hiptese, prevista no art. 171, da Lei de Execues Penais, segundo a qual a execuo iniciar-se- aps a expedio da competente guia, o que s se mostra possvel depois de transitada em julgado a sentena que aplicar a medida de segurana . A Lei de Execuo Penal, ao dispor sobre o cumprimento das medidas de segurana, determina, tratando-se de internao em hospital psiquitrico, que esta apenas se efetive mediante "guia expedida pela autoridade judiciria" (art. 172), o que somente possvel depois de "Transitada em julgado a sentena que aplicar a medida de segurana (...)" (LEP, art. 171). HC 90226, Relato Min. Celso de Mello, Segunda Turma, julgado em 18/12/2007
Quinta Turma. HC 226.014-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 19/4/2012.

Precedente do STF

Processo

Provas (busca e apreenso em escritrio de advocacia)

1) Configura excesso a instaurao de investigaes ou aes penais com base apenas em elementos recolhidos durante a execuo de medidas judiciais cautelares, relativamente a investigados que no eram, inicialmente, objeto da ao policial. 2) Consoante o disposto nos 6 e 7 do art. 7 do Estatuto da OAB, documentos, mdias e objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes, somente podero ser utilizados caso estes estejam sendo formalmente investigados como partcipes ou coautores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra de inviolabilidade. Comentrios A advogado. O escritrio de A foi objeto de uma busca e apreenso porque A era suspeito de ter praticado o crime X. Durante a busca e apreenso foram apreendidos documentos relacionados com B (cliente de A) que no era investigado pelo crime X. Por conta desses documentos apreendidos, B foi denunciado pelo crime Y. B impetrou habeas corpus no STJ afirmando que a apreenso dos documentos foi ilegal.

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O STJ decidiu que a apreenso dos documentos e a instaurao da ao penal com base neles foi ilegal. Foram mencionados dois argumentos principais: 1) Configura excesso a instaurao de investigaes ou aes penais com base apenas em elementos recolhidos durante a execuo de medidas judiciais cautelares, relativamente a investigados que no eram, inicialmente, objeto da ao policial. Em outras palavras, no se poderia instaurar investigao ou ao penal contra B com base apenas nos documentos recolhidos no escritrio de advocacia de A considerando que B no era investigado na busca e apreenso. 2) Houve violao ao disposto nos 6 e 7 do art. 7 da Lei n. 8.906/1994 (Estatuto do Advogado), segundo os quais documentos, mdias e objetos pertencentes a clientes do advogado investigado, bem como demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes, somente podero ser utilizados caso estes clientes tambm estejam sendo formalmente investigados como partcipes ou coautores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra de inviolabilidade. No caso, isso no aconteceu porque B no era investigado juntamente com seu advogado A pela prtica do crime X. Assim, foi concedida a ordem de habeas corpus, em parte, para afastar do Inqurito Policial instaurado contra B a utilizao dos documentos obtidos por meio da busca e apreenso realizada no escritrio de A (seu advogado). Processo
Sexta Turma. HC 227.799-RS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 10/4/2012.

Delao premiada
Se o ru confessa o crime, mas suas declaraes no representam efetiva colaborao com a investigao policial e com o processo criminal nem fornecem informaes eficazes para a descoberta da trama delituosa, ele no ter direito ao benefcio da delao premiada. Comentrios O instituto da delao premiada consiste em um benefcio concedido ao acusado que, admitindo a participao no delito, fornece s autoridades informaes eficazes, capazes de contribuir para a resoluo do crime. Lei n. 9.807/99: Art. 14. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao policial e o processo criminal na identificao dos demais coautores ou partcipes do crime, na localizao da vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um a dois teros. No caso julgado pelo STJ, embora o ru tenha confessado a prtica do crime a ele imputado, no houve efetiva colaborao com a investigao policial e com o processo criminal, tampouco o fornecimento de informaes eficazes para a descoberta da trama delituosa. Sendo assim, como a mera confisso parcial do ru no representou auxlio efetivo na investigao e elucidao do evento delituoso, no pode ser aplicado o benefcio da delao premiada. O instituto da delao premiada incide quando o ru, voluntariamente, colabora de maneira efetiva com a investigao e o processo criminal. Esse testemunho qualificado deve vir acompanhado da admisso de culpa e deve servir para a identificao dos demais coautores ou partcipes e na recuperao do produto do crime. REsp n. 1.111.719/SP, Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, DJe 13/10/2009.
Sexta Turma. HC 174.286-DF, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 10/4/2012.

Outro precedente

Processo

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Recursos (princpio da fungibilidade)

Caracteriza erro grosseiro a interposio de apelao em vez de RESE contra deciso que desclassificou o crime determinando a remessa dos autos ao Juizado Especial Criminal. Logo, se a parte interps apelao, ao invs de RESE, no pode ser aplicado o princpio da fungibilidade. Comentrios Antes de analisarmos o julgado do STJ, vamos tratar um pouco sobre o princpio da fungibilidade recursal: Princpio da fungibilidade recursal Sinnimos: tambm chamado de teoria do recurso indiferente, teoria do tanto vale, princpio da permutabilidade dos recursos ou princpio da conversibilidade dos recursos. Sentido: a parte recorrente no ser prejudicada se interps o recurso errado, desde que esteja de boa-f, no tenha sido um erro grosseiro e o recurso incorreto tenha sido manejado no prazo do recurso certo. Previso legal: CPP/ Art. 579. Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro. Pargrafo nico. Se o juiz, desde logo, reconhecer a impropriedade do recurso interposto pela parte, mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel. Requisitos: CPP: o art. 579 estabelece como requisito apenas que a parte esteja de boa-f. Doutrina: acrescenta outros requisitos que so decorrentes dessa ausncia de m-f. Existe certa divergncia entre os doutrinadores sobre quais seriam estes requisitos. Adotamos, com base na jurisprudncia do STJ, os seguintes requisitos: a) inexistncia de m-f do recorrente; b) inexistncia de erro grosseiro (existncia de uma dvida objetiva); c) que o recurso errado tenha sido interposto no prazo do recurso certo. A fungibilidade recursal, a teor do art. 579 do CPP, possvel desde que observado o prazo do recurso que se pretenda reconhecer e a inexistncia de erro grosseiro e de m-f. (REsp 1098670/SP, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, julgado em 10/09/2009) Caso julgado pelo STJ O juiz da vara criminal desclassificou o crime, entendendo que se tratava de infrao de menor potencial ofensivo e determinou a remessa dos autos ao Juizado Especial Criminal. Contra esta deciso, o Ministrio Pblico interps apelao. No entanto, o correto seria recurso em sentido estrito. O STJ entendeu que a interposio incorreta do recurso caracterizou erro grosseiro considerando que no haveria dvida de que o recurso cabvel era o RESE considerando que h expressa previso legal nesse sentido no art. 581, II, do CPP: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo; Outro precedente interessante Processo
A existncia, in casu, de previso expressa no Cdigo de Processo Penal quanto ao recurso cabvel (ART. 581, XV do CPP), afasta a incidncia do princpio da fungibilidade recursal. Precedentes do STJ. (AgRg nos EDcl no REsp 1101745/PI, Min. Napoleo Maia Filho, Quinta Turma, julgado em 26/10/2010)
Sexta Turma. REsp 611.877-RR, Rel. originrio Min. Og Fernandes, Rel. para acrdo Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 17/4/2012.

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DIREITO INTERNACIONAL
(obs: este julgado somente interessa para os concursos que exigem a matria)

Conveno da Haia
A Conveno de Haia revela uma rigorosa reprimenda ao sequestro internacional de menores com determinao expressa de retorno destes ao pas de origem. Contudo, a prpria Conveno tambm garante o bem estar e a integridade fsica e emocional da criana, o que deve ser avaliado de forma criteriosa, fazendo-se necessria a prova pericial psicolgica. Comentrios Conveno da Haia O Brasil signatrio da Conveno Sobre os Aspectos Civis do Sequestro Internacional de Crianas (Conveno da Haia), que vige em nosso pas desde o dia 1 de janeiro de 2000 por fora do Decreto 3.413/2000. Segundo o artigo 1, esta Conveno tem por objetivo: a) assegurar o retorno imediato de crianas ilicitamente transferidas para qualquer Estado Contratante ou nele retidas indevidamente; b) fazer respeitar de maneira efetiva nos outros Estados Contratantes os direitos de guarda e de visita existentes num Estado Contratante. Em simples palavras, esta Conveno foi assinada para facilitar a devoluo de crianas que tenham sido levadas ilicitamente de um pas para o outro ou que tenham sido levadas licitamente, mas que no tenham retornado no perodo certo. Antes desta Conveno, este procedimento era muito difcil porque envolvia o Poder Judicirio de dois pases soberanos distintos, alm do que as pessoas que haviam levado a criana normalmente propunham no pas onde ela passou a morar uma ao para regularizar a guarda do infante. Procedimento da Conveno Vamos resumir o procedimento previsto na Conveno da Haia com um exemplo. Vale ressaltar que no sero abordadas peculiaridades e que, se voc quiser aprofundar o assunto, dever ler o Decreto 3.413/2000. Criana A levada ilicitamente dos EUA para o Brasil. O pai de A, que detinha o direito de guarda segundo as leis estadunidenses, comunica o fato Autoridade Central dos EUA. Esta entra em contato com a Autoridade Central do Brasil. A chamada Autoridade Central o rgo designado pela lei do pas para dar aplicabilidade Conveno da Haia. No Brasil, a Secretaria Especial dos Direitos Humanos SEDH. A Autoridade Central do Brasil (SEDH), comunicada pela Autoridade Central dos EUA tenta localizar a criana e fazer o seu retorno de forma voluntria (amigvel). No sendo possvel, a SEDH encaminha o caso Advocacia-Geral da Unio (AGU) para que esta promova, representando a Unio, ao judicial de busca, apreenso e restituio da criana ao pas de onde veio. Esta ao de competncia da Justia Federal de 1 instncia (art. 109, I e III, da CF/88).

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O Artigo 13 da Conveno estabelece que o Poder Judicirio no obrigado a ordenar o retorno da criana se a pessoa, instituio ou organismo que se oponha provar: i. que a pessoa, instituio ou organismo que tinha a seu cuidado a criana nos EUA (em nosso exemplo) no exercia efetivamente o direito de guarda na poca da transferncia ou da reteno, ou que havia consentido ou concordado posteriormente com esta transferncia ou reteno; ou ii. que existe um risco grave de a criana, no seu retorno, ficar sujeita a perigos de ordem fsica ou psquica, ou, de qualquer outro modo, ficar numa situao intolervel. A autoridade judicial pode tambm recusar-se a ordenar o retorno se verificar que a criana no quer mais retornar e que j atingiu idade e grau de maturidade tais que seja apropriado levar em considerao as suas opinies sobre o assunto. Ao apreciar estas circunstncias referidas neste Artigo 13, o Poder Judicirio dever levar em considerao as informaes relativas situao social da criana fornecidas pelas autoridades competentes brasileiras. De acordo com o Artigo 17, o simples fato de ter sido obtida uma deciso de guarda no Brasil no poder servir de base para justificar a recusa de fazer retornar a criana aos EUA, mas o Poder Judicirio brasileiro poder levar em considerao os motivos dessa deciso na aplicao da Conveno. Caso julgado pelo STJ Trata-se, na origem, de ao de busca, apreenso e restituio ajuizada pela Unio (AGU) contra uma brasileira, com o propsito de compelir a entregar seu filho, menor, nascido na Alemanha e filho de alemo, autoridade central brasileira e, ato contnuo, autoridade central alem, para restituio ao pai. O juiz federal (em 1 instncia) e o TRF (em 2 instncia) acolheram o pedido da Unio e determinaram a restituio do menor. A brasileira (me da criana) recorreu ao STJ postulando a anulao de todos os atos processuais praticados desde o julgamento antecipado da lide, a fim de que os autos retornassem primeira instncia para a produo das provas, em especial a percia psicolgica. O Min. Relator observou que a Conveno da Haia, contundente na reprimenda ao sequestro e na determinao de retorno imediato do menor ilicitamente transferido, revela, de forma equilibrada, grande preocupao com o bem-estar deste, assegurando-lhe, sobretudo, o equilbrio emocional e a integridade fsica (nesse sentido, o artigo 13). Consta dos autos uma nica avaliao psicolgica do menor, efetuada h mais de trs anos, a partir de um nico encontro entre a perita do juzo e a criana. A concluso dessa avaliao no conduz certeza de ausncia de grave dano no retorno da criana ao estado estrangeiro. Assim, o Min. Relator entendeu que seria imprescindvel a realizao da percia psicolgica requerida pela me, pois o interesse do menor sobreleva qualquer outro. Diante dessa e de outras consideraes, a Turma deu parcial provimento para anular os provimentos ordinrios e determinar a realizao apenas da percia psicolgica. Processo
Segunda Turma. REsp 1.239.777- PE, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 12/4/2012.

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DIREITO TRIBUTRIO
Princpio da legalidade e instituio de taxa
O valor cobrado pelo Tribunal de Justia para que o interessado possa desarquivar autos de processos findos possui natureza jurdica de TAXA. As taxas somente podem ser institudas por meio de lei em sentido estrito (princpio constitucional da legalidade tributria). Se essa taxa de desarquivamento instituda por Portaria do TJ, inconstitucional. Comentrios Taxa de desarquivamento de autos findos O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em 2003, editou a Portaria 6.431 determinando que o interessado em desarquivar os autos de processos findos (encerrados) deveria recolher determinada quantia (art. 1 da Portaria). Isso ficou conhecido como taxa de desarquivamento de autos findos. Mandado de segurana contra esta taxa A Associao dos Advogados de So Paulo AASP impetrou mandado de segurana contra este ato do Presidente do TJSP pedindo que fosse sustada a cobrana da referida taxa de desarquivamento. Violao ao princpio constitucional da legalidade A Associao dos Advogados alegou que a instituio da referida taxa violou o princpio da legalidade considerando que foi criada por meio de um ato infralegal (Portaria) e no por meio de lei, conforme exige o art. 150, I, da CF/88. Alegao de que no seria taxa, mas sim preo pblico (tarifa) O Presidente do TJSP, defendendo o ato impugnado, alegou, dentre outros argumentos, que o valor cobrado no teria natureza jurdica de taxa, mas sim de preo pblico. Logo, no haveria violao ao princpio da legalidade tendo em vista que a instituio de preo pblico (tarifa) no precisa ser feita por meio de lei. O que o STJ decidiu? A Corte Especial do STJ entendeu, por maioria, que o art. 1 da Portaria n. 6.431/2003, que criou a taxa de desarquivamento de autos findos, INCONSTITUCIONAL. O STJ considerou que o valor exigido para desarquivamento dos autos findos teria natureza jurdica de TAXA e no de preo pblico (tarifa). Isso porque seria um valor cobrado pela utilizao efetiva de servio pblico especfico e divisvel, enquadrando-se, portanto, no conceito de taxa de servio, previsto no art. 145, II, da CF: Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; As custas e emolumentos judiciais e extrajudiciais so classificadas como taxa, segundo entendimento pacfico do STJ e do STF. Pgina Concluso 1: este valor cobrado para o desarquivamento dos processos findos possui natureza jurdica de TAXA.

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Concluso 2: a taxa uma exao de natureza tributria (TRIBUTO). Logo, a taxa de desarquivamento dos processos findos deveria ter sido instituda por meio de lei em sentido formal, conforme preconiza o princpio constitucional da legalidade estrita, previsto no art. 150, I, da CF: Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - EXIGIR ou aumentar TRIBUTO sem lei que o estabelea; Este princpio tambm est consagrado no CTN: Art. 97. Somente a lei pode estabelecer: I - a instituio de tributos, ou a sua extino; II - a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; Como a taxa de desarquivamento de autos findos foi instituda por Portaria (e no por lei), ela inconstitucional por violao ao princpio da legalidade (art. 150, I, da CF/88). Este recurso tramita na Primeira Turma do STJ. No entanto, como a deciso do RMS envolvia a declarao de inconstitucionalidade de uma norma, o Min. Relator teve que suscitar incidente de inconstitucionalidade a ser julgado pela Corte Especial, conforme prev o art. 97 da CF/88 (que trata da chamada clusula de reserva de plenrio): Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. O rgo especial do STJ, de que trata o art. 97 da CF/88, a Corte Especial (art. 11, IX do RISTJ). No seria necessrio que a Primeira Turma remetesse a questo se a Corte Especial do STJ ou o Plenrio do STF j tivesse declarado, em outra oportunidade, a inconstitucionalidade do art. 1 desta Portaria 6.431/2003. Nesse sentido, confira-se o art. 481 do CPC: Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo. Resolvida a questo constitucional, cuja competncia da Corte Especial, o recurso em mandado de segurana da Associao dos Advogados de So Paulo ser devolvido Primeira Turma do STJ para concluso do julgamento. Aproveitando que estamos estudando clusula de reserva de plenrio, vamos relembrar a Smula Vinculante 10 do STF: Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, art. 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, afasta a sua incidncia no todo ou em parte. Processo
Corte Especial. AI no RMS 31.170-SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 18/4/2012.

Por que esta questo foi decidida pela Corte Especial do STJ?

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EXERCCIOS DE FIXAO
Questes objetivas: Julgue os itens a seguir: 1) incabvel o desconto das diferenas recebidas indevidamente por servidor pblico, em decorrncia de errnea interpretao, m aplicao da lei ou equvoco da Administrao Pblica, quando constatada a boa-f do beneficiado. ( ) 2) Os valores recebidos indevidamente pelo servidor, de boa-f, a ttulo de vencimento ou de remunerao, servem de fonte de enriquecimento sem causa, razo pela qual cabe a sua devoluo. ( ) 3) O inqurito civil, como pea informativa, tem por fim embasar a propositura da ao, que independe da prvia instaurao do procedimento administrativo. Eventual irregularidade praticada na fase prprocessual no capaz de inquinar de nulidade a ao civil pblica, assim como ocorre na esfera penal, se observadas as garantias do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio. ( ) 4) Os agentes polticos no podem ser processados por seus atos pela Lei de Improbidade Administrativa. ( ) 5) Para que seja reconhecida a improbidade administrativa necessrio que o agente tenha atuado com dolo nos casos dos arts. 9 (enriquecimento ilcito) e 11 (violao dos princpios da Administrao Pblica) e, ao menos, com culpa nas hipteses do art. 10 (prejuzo ao errio) da Lei n. 8.429/92. ( ) 6) Se o agente agiu com dolo eventual no pode ser punido por improbidade administrativa nos casos do art. 11 da Lei n. 8.429/92. ( ) 7) A GOOGLE no responde objetivamente pelos danos morais causados por mensagens publicadas pelos usurios do ORKUT. ( ) 8) Para que seja aplicada a teoria da perda de uma chance, necessrio que a chance perdida seja real e sria, que proporcione ao lesado efetivas condies pessoais de concorrer situao futura esperada. ( ) 9) Segundo recente precedente do STJ, o noivo no possui legitimidade para pedir indenizao por danos morais em razo do falecimento de sua nubente. ( ) 10) pacfica a jurisprudncia no STJ de que irmos so partes legtimas ad causam para pleitear indenizao por danos morais em razo do falecimento de outro irmo. ( ) 11) mngua de previso, no possvel a penhora de valores de conta vinculada do FGTS para garantir o pagamento da obrigao de alimentos. ( ) 12) A nua propriedade suscetvel de constrio judicial, salvo se o imvel do executado for considerado bem de famlia. ( ) 13) A competncia para processar e julgar o pedido de falncia de empresa em liquidao extrajudicial, ou seja, sob interveno do BACEN, da Justia Federal, nos termos do art. 109, I, da CF/88. ( ) 14) A Cdula de Crdito Bancrio, desde que atendidas as prescries da Lei n. 10.931/2004, ttulo executivo extrajudicial, ainda que tenha sido emitida para documentar a abertura de crdito em contacorrente. ( ) 15) O detentor de ttulo executivo extrajudicial poder ajuizar ao monitria para perseguir seus crditos, ainda que tambm o pudesse fazer pela via do processo de execuo. ( ) 16) A arguio de incompetncia absoluta no suspende o curso do processo, ainda que tenha sido formulada por meio de exceo. ( ) 17) Em embargos de terceiro, o valor da causa deve ser o do bem levado constrio, desde que este no supere o valor da execuo, caso em que ficar limitado ao valor do dbito exequendo. ( ) 18) Os embargos de divergncia no so conhecidos se no houver similitude ftica entre os acrdos paradigma e embargado. ( ) 19) O devedor pode rediscutir, em exceo de pr-executividade, matrias suscitadas e decididas nos embargos com trnsito em julgado, desde que tenha havido mudana na jurisprudncia do Tribunal acerca do tema. ( ) 20) Para a converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade, necessria a oitiva prvia do condenado, sob pena de violao ampla defesa e ao contraditrio. ( )

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21) A divulgao de imagens pornogrficas de crianas e adolescentes em pgina da internet crime de competncia da justia federal. ( ) 22) A troca, por correspondncia eletrnica, de imagens pornogrficas de crianas entre duas pessoas residentes no Brasil crime de competncia da Justia Federal considerando que se trata de conduta que o Brasil se obrigou a reprimir, nos termos da Conveno sobre Direitos da Criana, adotada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, aprovada pelo Decreto legislativo 28, de 14.9.90. ( ) 23) Como a medida de segurana no pena, possvel falar-se em execuo antecipada se pendente recurso destitudo de efeito suspensivo, considerando que no se aplica o princpio constitucional da presuno de inocncia, postulado nsito ao direito penal. ( ) 24) Configura excesso a instaurao de investigaes ou aes penais com base apenas em elementos recolhidos durante a execuo de medidas judiciais cautelares, relativamente a investigados que no eram, inicialmente, objeto da ao policial. ( ) 25) Consoante o disposto nos 6 e 7 do art. 7 do Estatuto da OAB, documentos, mdias e objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes, somente podero ser utilizados caso estes estejam sendo formalmente investigados como partcipes ou coautores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra de inviolabilidade. ( ) 26) A fungibilidade recursal, a teor do art. 579 do CPP, possvel desde que observado o prazo do recurso que se pretenda reconhecer e a inexistncia de erro grosseiro e de m-f. ( ) 27) Caracteriza erro grosseiro, a impedir a aplicao do princpio da fungibilidade, a interposio de apelao em vez de recurso em sentido estrito contra deciso que desclassificou o crime determinando a remessa dos autos ao Juizado Especial Criminal. ( ) 28) (Promotor MP/RO 2008) Diferentemente do que ocorre no processo civil, no processo penal aplicvel o princpio da fungibilidade recursal, ainda que evidenciado erro grosseiro na substituio de um recurso por outro, pois o que se busca tutelar, em ltimo plano, sempre a liberdade da parte. ( ) 29) (Defensor DPE/RS) Segundo o CP, na hiptese de sobrevir condenao definitiva pena privativa de liberdade por outro crime durante a execuo da pena restritiva de direito, a converso da pena substitutiva, em sede de execuo, ser obrigatria, mesmo que seu cumprimento seja compatvel com o regime de cumprimento da pena definido na segunda sentena condenatria. ( ) 30) (Juiz TJ/PB) Medida de segurana no constitui espcie do gnero sano penal, sendo sua finalidade exclusivamente preventiva, ou seja, destina-se a evitar que o agente que demonstre periculosidade volte a delinquir. ( )

Questes discursivas: 1) O que so os critrios objetivos e subjetivos para a caracterizao do ato de improbidade administrativa nos casos do art. 10 da Lei n. 8.429/92? 2) Discorra sobre a responsabilidade civil das empresas mantenedoras de redes sociais por mensagens ofensivas publicadas por seus usurios. 3) Discorra sobre a teoria da perda de uma chance segundo a jurisprudncia do STJ. 4) Estabelea a relao entre o princpio da ofensividade e o Estatuto do Desarmamento. 5) Disserte sobre a competncia dos crimes perpetrados pela rede mundial de computadores.

INFORMATIVO

esquematizado

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1. C 11. E 21. C

2. E 12. C 22. E

3. C 13. E 23. E

4. E 14. C 24. C

5. C 15. C 25. C

6. E 16. C 26. C

7. C 17. C 27. C

8. C 18. C 28. E

Gabarito 9. C 10. C 19. E 20. C 29. E 30. E