SUGESTO DE LEITURA COMPLEMENTAR AULA - PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA PS-GRADUAO REDE LFG/ANHANGUERA PROF.

EDUARDO SABBAG SET/2009 - IRRETROATIVIDADE E ANTERIORIDADE NO IR ANLISE DA SMULA 584 Leandro Paulsen www.leandropaulsen.com
Seguem algumas das notas ao art. 150, III, a, do nosso livro Direito Tributrio, acerca da Smula 584 do STF que entendemos violar as garantias da irretroatividade e da anterioridade ao permitir que alteraes no imposto de renda sejam aplicadas renda relativa a todo o ano-base em curso quando da publicao da lei. Viola a irretroatividade porque toma em considerao apenas o aspecto temporal estabelecido por fico jurdica (considera-se ocorrido o fato gerador em 31 de dezembro, quando o aspecto material aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica comea a se formar desde 1 de janeiro). Viola a anterioridade porque admite a incidncia da inovao legal renda do ano em curso, sem respeito garantia de que a lei s seja aplica aos fatos geradores ocorridos a partir do primeiro dia do ano seguinte. O STF, embora tenha aplicado a Smula 584 diversas vezes depois da CF/88, est rediscutindo e revisando seu entendimento sobre a matria no RE 183.130 com trs votos contra dois.

A anlise e rejeio de todos os pressupostos da Smula 584 pode ser encontrada com detalhamento em nosso livro Segurana Jurdica, Certeza do Direito e Tributao: A concretizao da certeza quanto instituio de tributos atravs das garantias da legalidade, da irretroatividade e da anterioridade. Livraria do Advogado, 2006.

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 IR SMULA 584 DO STF: Ao Imposto de Renda calculado sobre os rendimentos do ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser apresentada a declarao. Obs: esta Smula, no obstante tida por superada pela doutrina, continua sendo aplicada pelo STF, conforme se pode ver da ementa abaixo transcrita.

HISTRICO DA SMULA 584 DO STF: ... at o incio dos anos oitenta, a doutrina ptria, em coro com a jurisprudncia (consagrada na Smula 584 do STF) sustentava que a lei aplicvel para tributar a renda de determinado ano era a que estivesse em vigor no final desse ano, que no seria retroativa, dado que ela precedia o trmino do perodo, com o qual se marcaria, temporalmente, a ocorrncia do fato gerador; ademais ecoava a doutrina , a aplicao dessa lei estaria tambm respeitando o princpio da anterioridade, pois o tributo, criado sobre a renda do ano X, por lei editada no final do mesmo ano X, s seria cobrado no ano X+1. (AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. Saraiva, 2 ed., 1998, p. 124)

APLICAO DA SMULA 584 DO STF MESMO APS A CF/88.

- DIREITO CONSTITUCIONAL, TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. IMPOSTO DE RENDA SOBRE EXPORTAES INCENTIVADAS, CORRESPONDENTE AO ANO-BASE DE 1989. MAJORAO DE ALQUOTA PARA 18%, ESTABELECIDA PELO INC. I DO ART. 1 DA LEI N 7.968/89. ALEGAO DE VIOLAO AO ART. 150, I, A, DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. 1. O Recurso Extraordinrio, enquanto interposto com base na alnea b do inciso III do art. 102 da Constituio Federal, no pode ser conhecido, pois o acrdo recorrido no declarou a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal. 2. Pela letra a, porm, de ser conhecido e provido. 3. Com efeito, a pretenso da ora recorrida, mediante Mandado de Segurana, a de se abster de pagar o Imposto de Renda correspondente ao ano-base de 1989, pela alquota de 18%, estabelecida no inc. I
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do art. 1 da Lei n 7.968, de 28.12.1989, com a alegao de que a majorao, por ela representada, no poderia ser exigida com relao ao prprio exerccio em que instituda, sob pena de violao ao art. 150, III, a, da Constituio Federal de 1988. 4. O acrdo recorrido manteve o deferimento do Mandado de Segurana. Mas est em desacordo com o entendimento desta Corte, firmado em vrios julgados e consolidado na Smula 584, que diz: Ao Imposto de Renda calculado sobre os rendimentos do ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser apresentada a declarao. Reiterou-se essa orientao no julgamento do R.E. n 104.259-RJ (RTJ 115/1336). 5. Tratava-se, nesse precedente, como nos da Smula, de Lei editada no final do ano-base, que atingiu a renda apurada durante todo o ano, j que o fato gerador somente se completa e se caracteriza, ao final do respectivo perodo, ou seja, a 31 de dezembro. Estava, por conseguinte, em vigor, antes do exerccio financeiro, que se inicia a 1 de janeiro do ano subseqente, o da declarao. 6. Em questo assemelhada, assim tambm decidiu o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do R.E. n 197.790-6-MG, em data de 19 de fevereiro de 1997. 7. R.E. conhecido e provido, para o indeferimento do Mandado de Segurana. 8. Custas ex lege. (STF, 1 T., RE-194612 / SC, Min. Sydney Sanches, mar/98, DJU 08.05.98, p. 00015)

- CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. IMPOSTO DE RENDA... Med. Prov. 812, de 31.12.94, convertida na Lei n 8.981/95, arts. 42 e 58. I. Med. Prov. publicada em 31.12.94, a tempo, pois, de incidir sobre o resultado do exerccio financeiro encerrado: no ocorrncia, quanto ao imposto de renda, de ofensa aos princpios da anterioridade e da irretroatividade. Precedentes do STF. II. [...] III. Voto vencido do Ministro Carlos Velloso: ofensa ao princpio da irretroatividade, conforme exposto no julgamento dos RREE 181.664-RS e 197.790-MG, Plenrio, 19.02.97. IV. Agravo no provido. (STF, AgRgPet n 2.698/PR, Inf. do STF n 280, set/02)

STF dando relevncia ao aspecto temporal do IR e da CSLL. O STF, contrariando a expectativa de grande parte dos tributaristas e contribuintes, tem tomado como referncia, para verificar a observncia ou ofensa ao princpio da irretroatividade, no os fatos econmicos objeto da tributao, mas o momento indicado na lei como aquele em que se deva considerar, formalmente, ocorrido o fato gerador da obrigao tributria. De fato, quando do julgamento do RE 183.119WWW.PROFESSORSABBAG.COM.BR

7/SC, o Min. Ilmar Galvo, no voto condutor, ressaltou que o acrdo recorrido se apoiara na teoria dos fatos geradores complexivos, a qual, no obstante prestigiada por certos autores, para Paulo de Barros Carvalho, vazia de contedo e se implica nos prprios termos (Curso, Saraiva, 7 ed., p. 180), no encontrando guarida no STF, onde se acha solidamente assentado o entendimento de que o fato gerador da obrigao tributria relativa ao imposto de renda e, pela mesma razo contribuio social sobre o lucro, surge no ltimo dia do exerccio social quando se d o levantamento do balano social das empresas alusivo ao perodo encerrado, no contrariando o princpio da irretroatividade a exigncia do tributo calculado com base em lei editada no curso do ano-base. Confiram-se, a propsito, entre outros, os seguintes acrdos: RE 104.259 (RTJ 115/1.336) e ADI 513 (RTJ 141/739).

Encontram-se, porm, ementas de julgados do STF em ambos os sentidos, talvez em razo do deficiente sistema de redao das mesmas, cujo texto no discutido por todos os Ministros que participaram da votao. De qualquer maneira, veja-se, por exemplo, o que ficou assentado por ocasio do julgamento do RE 146.733/SP, Min. Moreira Alves, jun/92: ... Ao determinar, porm, o artigo 8 da Lei 7.689/88 que a contribuio em causa j seria devida a partir do lucro apurado no perodobase a ser encerrado em 31 de dezembro de 1988, violou ele o princpio da irretroatividade contido no art. 150, III, a, da Constituio Federal, que probe que a lei que institui tributo tenha, como fato gerador deste, fato ocorrido antes do incio da vigncia dela. Entretanto, em fevereiro de 1997, quando do julgamento do RE 197.790, o STF, diversamente, admitiu a cobrana da contribuio social sobre o lucro obtido pelas empresas de janeiro a dezembro de 1989, apurado em 31 de dezembro, com alquota que havia sido fixada no curso daquele ano, atravs da Lei 7.856/89. Ou seja, reconheceu validade a lei que, ao que nos parece, ofendeu tanto o princpio da anterioridade como o da prpria irretroatividade. Tal posio, com todo o respeito, no parece ser a mais correta e esperamos que venha a ser alterada. Essa esperana tem fundamento na medida em que a doutrina firme em sentido contrrio e que quatro Ministros do STF restaram vencidos no julgado referido, quais sejam, o Min. Carlos Velloso, o Min. Celso de Mello, o Min. Marco Aurlio e o Min. Maurcio Corra.

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- Observao: mesmo que prossiga sendo tomado como critrio para a anlise da irretroatividade e da anterioridade exclusivamente o aspecto temporal da norma tributria impositiva, jamais haveria justificativa plausvel para entender que inocorre ofensa anterioridade. Considerado ocorrido o fato gerador em 31 de dezembro, de qualquer modo no seria alcanado pela lei publicada durante o ano, cuja aplicao fica impedida at 1 de janeiro seguinte (anterioridade de exerccio do art. 150, III, b, da CF, aplicvel ao IR).

MATRIA NOVAMENTE EM DISCUSSO. A matria est em anlise, atualmente, no RE 183.130/PR, com pedido de vista do Min. Cezar Peluso, conforme noticiado no Informativo 485 do STF, nov/07. O STF tem a oportunidade, pois, de superar a vetusta e equivocada Smula 584.

CONTRA A SMULA 584 POR OFENDER A CONSTITUIO. Como j remarcamos, a Constituio brasileira no ampara, de modo algum, a doutrina da retrospectiva ou da irretroatividade imprpria a que se referem os alemes e todos os demais, que no tm uma Carta de princpios que declare a irretroatividade da lei tributria, ou do direito em geral, nem tampouco disponha sobre a garantia fundamental da anterioridade. inexplicvel que, entre ns, mesmo antes da promulgao da Constituio de 1988, se tenha por tanto tempo adotado o teor da Smula n 584. (Misabel Abreu Machado Derzi, em nota de atualizao na obra de Aliomar Baleeiro, Direito Tributrio Brasileiro, 11 ed.. Forense, 1999, p. 668) TRIBUTRIO. IR E CSL. LIMITAES COMPENSAO DE PREJUZO FISCAL E DE BASE DE CLCULO NEGATIVA. POSSIBILIDADE. IRRETROATIVIDADE E ANTERIORIDADE. NECESSIDADE DE SUPERAO DA SMULA 584 DO STF. Toda a tributao relacionada a fatos geradores ditos complexivos (como o caso do lucro anual) d-se por perodos de tempo, relativamente aos quais se afere a dimenso quantitativa do fato gerador a base de clculo para fins de apurao do montante devido. As dedues possveis so aquelas previstas em lei como medida de poltica fiscal. Fora disso, s se poderia
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afastar o cmputo daquelas receitas que, por sua natureza, no implicassem renda ou lucro. Inexiste direito adquirido deduo de prejuzos ou base de clculo negativa de perodos anteriores. Tanto a irretroatividade como a anterioridade constituem garantias do contribuinte em prol da segurana jurdica. A nomajorao da carga tributria relativa a fatos passados ou situados entre o perodo de advento da lei nova e o decurso do interstcio da anterioridade (de exerccio ou nonagesimal) efeito da irretroatividade e da anterioridade. Ainda que tomado como referncia o aspecto temporal da hiptese de incidncia tributria, no se tem como entender possvel que a modificao na legislao, ocorrida em dezembro, venha a gravar o lucro do mesmo ano seja relativamente ao imposto de renda ou contribuio sobre o lucro, eis que no atende nem anterioridade de exerccio nem anterioridade nonagesimal. O momento de cumprimento de obrigao tributria acessria e o prprio prazo para pagamento dos tributos so dados irrelevantes para a anlise da irretroatividade e da anterioridade, pois desbordam do fenmeno da incidncia. No h como continuar-se aplicando, pois, a Smula 584 do STF. Afastam-se as limitaes compensao de prejuzos fiscais e da base de clculo negativa relativas a exerccios anteriores, impostas pela MP 812, de 30 de dezembro de 1994, na apurao tanto do IRPJ como da CSL relativos ao lucro de 1994, cujos fatos geradores consideram-se ocorridos em 31 de dezembro do mesmo ano. (TRF4, 1 T., AMS 199904010963864, Juiz Fed. Leandro Paulsen, set/03) TRIBUTRIO. IRPJ. (...) Tendo o exerccio financeiro se encerrado em 30 de junho de 1983 inaplicvel a alquota de 35% do IRPJ que somente veio lume em 28 de outubro de 1983, por ofensa aos princpios constitucionais da legalidade e da irretroatividade da lei. (TRF4, 2 T., AC 95.04.52907-0/RS, Juiz Vilson Dars, fev/00)

VIDE A NOTA IRRETROATIVIDADE SUBSTANCIAL. VIDE, EM NOTA AO ART. 150, III, B, DA CF, JULGADO ACERCA DO PRINCPIO DA ANTERIORIDADE RELATIVAMENTE AO IR.

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