Razes de Apelao Homicdio Qualificado Nulidade

RAZES DE RECURSO

Protocolo N .....................

Apelante: .........................

Lute pelo Direito, porm, quando encontrares o direito em conflito com a justia lute pela JUSTIA.
(Eduardo Couture)

Egrgio Tribunal, Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a submisso ao Conselho de Sentena do quesito relativo a qualificadora da utilizao do meio cruel, a qual j havia sido suprimida por esta Egrgia Corte quando do julgamento da primeira apelao, constituindo assim notria nulidade processual ocorrida posterior a pronncia, alm do que houve injustia na aplicao da reprimenda penal na sentena lavrada pelo Juiz Presidente , nos termos do artigo. 593, III, a, b e c, do Cdigo de Processo Penal, face aos motivos, razes e fundamentos a seguir expostos.

SMULA DOS FATOS

O Apelante foi denunciado, pronunciado e final condenado pelo Tribunal do Jri de .............., como incurso nas penas do art. 121 2,III (meio cruel), da condenao interps recurso apelatrio que esta Egrgia Corte deu provimento determinando que o submetesse a novo julgamento, vez que a deciso proferida pelos senhores Jurados foi manifestamente contrria a prova dos autos, no tocante ao reconhecimento da qualificadora do meio cruel. Submetido a novo julgamento, o Juiz Presidente, sob protesto da defesa, consignado na ata de julgamento de fls., ignorou a deciso proferida pelo superior grau de jurisdio, e submeteu a apreciao dos jurados a qualificadora extirpada no primeiro recurso, provocando manifesta nulidade processual por desrespeito da hierarquia jurisdicional e afrontar o instituto da coisa julgada. Alm da nulidade acima suscitada houve indisfarvel injustia na aplicao da pena.

DO DIREITO
Por imperativo legal incrustado na norma prevista no art. 571, V e VIII, do Cdigo de Processo Penal, as nulidades ocorridas aps a pronncia e durante o julgamento do Tribunal do Jri devem ser argidas na prpria sesso, registrando-se na ata o eventual indeferimento. Por ocasio da leitura dos quesitos a defesa insurgiu-se contra a presena no questionrio da indagao aos Juizes leigos acerca da qualificadora do meio cruel, haja vista que no recurso de apelao anterior esta Egrgia Corte reconheceu sua total improcedncia. Assim, s.m.j., a defesa entendeu que a incluso daquela qualificadora ao crivo do Conselho de sentena, sobre fato j decidido na instncia superior, importaria na quebra da hierarquia jurisdicional, acarretando nulidade processual.

Embora o objeto do presente recurso, por imposio e vedao legal, no se assente no motivo de ser a deciso proferida pelos jurados manifestamente contrria as provas dos autos, bom ressaltar que a soberania dos veredictos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal aberto que lhe permita tomar decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova coligida nos autos e valer-se de uma soberania atentatria aos princpios basilares incrustados na Constituio Federal, sobretudo do ponto de vista lgico, e desacompanhada de qualquer evidncia, sob pena de transformar a deciso dali emanada em arremedo de justia, o que impe ao Juzo ad quem promover a devida corrigenda. Em que pese a proclamao constitucional da soberania dos veredictos emanados do Tribunal do Jri (CF art. 5, XVIII), a doutrina dominante aduz que a expresso soberania no deve ser confundida com onipotncia , pois, na verdade termo terico, que deve ser considerado segundo a dogmtica do processo penal, neste passo Magalhes Noronha, ensina que se se tomar o referido vocbulo como poder incontrastvel, sem limite e absoluto, no se compreende como a deciso do Jri possa ser inteiramente reformada pelo superior grau de jurisdio na reviso (art.626 CPP), substitudo por outro no protesto por um novo julgamento (art.607 CPP) e na apelao (art.593, III, a, b, c e d CPP). O assunto j foi objeto de reiterados julgados no sentido de que a soberania do jri relativa e cede a vrias injunes tais como protesto por um novo julgamento, a reforma da deciso em grau de apelao, para determinar novo julgamento, bem como a substituio de suas decises pela reviso, quando contrrias evidncia dos autos.1 O entendimento acima esposado alm das inmeras outras justificativas, vislumbra-se que a garantia constitucional da soberania dos veredictos do Jri deriva das garantias individuais e no da instituio propriamente dita, alm do que se deve dar prevalncia ao interesse social do status libertatis.
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RT 475/352; RT 594/372; RT 596/387, RT 677/340; e tambm: Hermnio Marques porto Juri, 2 Ed. RT pg. 82 nota 78; TJSP,

Nossos Superiores Sodalcios chamados a pronunciar em casos anlogos, se inclinam para o cancelamento da qualificadora inexistente com a adequao da reprimenda, consoante os seguintes arestos:
No fere o principio da soberania do julgamento do Tribunal do Jri o ter o Tribunal de Justia, em grau de apelao, desclassificado o delito de tentativa de homicdio duplamente qualificado para tentativa de homicdio simples (STF RE Rel. Min. Aldir Passarinho RT 635/423). A qualificadora de motivo ftil reconhecida pelo Conselho de Sentena diz com juzo inscrito no domnio da fixao da pena, podendo ser desautorizada pelo Tribunal de Justia ante apelao fundada no art. 593, III, c do CPP. (STF RE Rel Min. Francisco Rezek RTJ 123/338).

Deste modo, Senhor Relator e Egrgia Cmara, ante a injustificada renitncia, dos juizes leigos, em sustentar a presena da qualificadora do meio cruel, quando a mesma se mostra totalmente alheia a evidncia dos autos, principalmente, quando j proclamado sabiamente pelo acrdo da lavra dessa Turma Julgadora no primeiro recurso de apelao, mister se faz a cassao da referida axasperadora, com supedneo no dispositivo elencado no presente apelo, o qual no foi aventado no primeiro recurso. A ordem jurdica, com certeza, iria a pique se os Tribunais Superiores no dispusessem de algum instrumento legal para sanar eventuais disparates e injustias emanadas das cortes inferiores, como no caso em apreo em que o juizes leigos emitiram um julgamento descabido e afrontoso ao ordenamento jurdico em vigor, alm do que, cuja matria j fora sopesada e decidida por esta Egrgia Turma.

Por outro lado, a fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui, conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck (in Tratado de Derecho Penal, vol. II/1191, 1981), de discricionariedade juridicamente vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum punitivo. Consoante o entendimento esposado pela doutrina e jurisprudncia, o objetivo da pena no eternizar ou infernizar a situao do apenado; para reintegra-lo ou reinseri-lo no convvio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim profiltico e social.
"Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353). "O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena, arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente" (TACRIMSP - AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).

No caso em apreo, quando o sentenciado, ora Apelante, reconhecido pela prpria sentena impugnada como tecnicamente primrio, de bons antecedentes, e boa conduta social, imporia por via de regra a fixao da pena base ancorada ao mnimo legal

Pelo conjunto probatrio contido no processo, no h como justificar uma pena fixada muito acima do mnimo legal, conforme o entendimento adotado por nossos Tribunais Superiores: "No tem sentido a aplicao da pena, alm
do mnimo legal, a indivduo primrio e de bons antecedentes, que vai cumpri-la depois de tantos anos aps o fato criminoso. Na aplicao da pena o juiz h que buscar o equilbrio necessrio entre o mximo interesse social e o mnimo de expiao do ru" (TJMG - AC - Rel. Jos Arthur - RT 519/425).

A sentena recorrida, no aspecto de fixao da pena, datssima vnia, adotou critrio dissociado da norma estabelecida na lei penal, para exacerbar injustificadamente a sano in concreto, devendo, pois ser corrigida por esta Egrgia Cmara, fixando-a prximo ao mnimo legal.

EX POSITIS
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva, dando provimento ao presente recurso, em todos seus termos, pois desta forma este Egrgio Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA. LOCAL, DATA

__________________ OAB