PODER JUDICIRIO FEDERAL TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO

ACRDO 0000244-68.2011.5.04.0401 RO

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DESEMBARGADOR ALEXANDRE CORRA DA CRUZ rgo Julgador: 2 Turma Recorrente: Recorrida: Recorrida: Origem: Prolatora da Sentena: RONALDO DA SILVA - Adv. Paulo Cesar Veiga de Oliveira TOP SERVICE SERVIOS E SISTEMAS LTDA. - Adv. Rafael Amncio de Lima RIO GRANDE ENERGIA S.A. - Adv. Marcelo Vieira Papaleo 1 Vara do Trabalho de Caxias do Sul JUZA MARILENE SOBROSA FRIEDL

EMENTA RECURSO ORDINRIO DO RECLAMANTE. ACIDENTE DO TRABALHO. "MOTOBOY". ACIDENTE DE TRNSITO. RISCO DA ATIVIDADE. RESPONSABILIDADE. Consoante entendimento firmado no Tribunal Superior do Trabalho, os acidentes de trnsito, tratando-se de motociclistas responsveis pelo atendimento externo da empresa (motoboys) inegavelmente inserem-se no risco da atividade empresarial desenvolvida, com a consequente responsabilidade indireta do empregador, nos termos do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Recurso provido.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos. ACORDAM os Magistrados integrantes da 2 Turma do Tribunal

Documento digitalmente assinado, nos termos da Lei 11.419/2006, pelo Exmo. Desembargador Alexandre Corra da Cruz. Confira a autenticidade do documento no endereo: w w w .trt4.jus.br. Identificador: E001.2449.0294.1825.

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Regional do Trabalho da 4 Regio: por maioria de votos, vencida, em parte, a Exma. Desembargadora Presidente, dar parcial provimento ao recurso ordinrio do autor, para condenar as reclamadas, de forma solidria, ao pagamento de indenizao por danos materiais, no valor de R$30.000,00 (trinta mil reais) e indenizao por danos morais, fixada em R$20.000,00 (vinte mil reais), ambas com a

incidncia de correo monetria a partir do arbitramento ora realizado (Smula 50 deste Tribunal) e de juros a contar do ajuizamento da ao (artigo 883 da CLT), bem como ao pagamento de honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor bruto da condenao. Custas processuais de R$1.000,00 sobre o valor arbitrado condenao de R$50.000,00, revertidas s reclamadas, que devero suportar, tambm, os honorrios periciais mdicos. Nos termos da Recomendao Conjunta n. 2/GPCGJT, de 28 de outubro de 2011, determina-se o encaminhamento de cpia da sentena e deste acrdo Procuradoria Regional Federal da 4 Regio, por intermdio do endereo de e-mail institucional

prf4.regressivas@agu.gov.br, com cpia ao endereo eletrnico regressivas@tst.jus.br. Intime-se. Porto Alegre, 27 de setembro de 2012 (quinta-feira).

RELATRIO

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Inconformado com a sentena das fls. 284/289, prolatada pela Exma. Juza Marilene Sombrosa Friedl, que julgou improcedente a ao, recorre o reclamante. Consoante as razes das fls. 294/304, pretende a reforma da sentena nos seguintes tpicos: indenizao por danos morais, estticos e psicolgicos; indenizao por dano material, penso mensal e constituio de capital; honorrios advocatcios; responsabilidade solidria e/ou subsidiria; juros e correo monetria. A segunda reclamada (RGE) apresenta contrarrazes s fls. 308v/313 e a primeira demandada (Top Service) s fls. 327v/332v. Os autos so encaminhados a este Tribunal para julgamento do recurso. o relatrio.

VOTO DESEMBARGADOR ALEXANDRE CORRA DA CRUZ (RELATOR): RECURSO ORDINRIO DO RECLAMANTE. 1. ACIDENTES DE TRNSITO. MOTOBOY. RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. O reclamante busca a reforma da sentena, a fim de obter o reconhecimento da responsabilidade do empregador pelos danos decorrentes do acidente do trabalho sofrido em 14/01/2009. Argumenta residir a culpa da demandada no fato de o expor a riscos superiores aos demais trabalhadores. Invoca o art. 2 da CLT, o qual estabelece deva o empregador assumir os riscos de sua atividade empresarial, em especial,
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no caso da reclamada, pelos acidentes que porventura ocorrerem com seus motoboys. Sinala que: "A atividade de Motoboy em via pblica urbana, expe o trabalhador a riscos por acidentes de trnsito, em grau muito superior ante os outros trabalhadores, sendo atividade de risco." (fl. 296). Afirma no ser seu o nus de provar no haver sido o culpado pelo acidente de trnsito, tampouco o boletim de ocorrncia se constitui no documento hbil para a soluo do feito. Acrescenta, ainda, que a CAT juntada aos autos, expedida pela primeira r; o deferimento do auxlio-doena por acidente pelo rgo Previdencirio, em conjunto com a percia mdica judicial, instruram o processo. Transcreve farta jurisprudncia deste Tribunal e do Eg. TST para amparar sua tese. Pugna pela reforma da sentena para reconhecer a responsabilidade da empresa, nos termos dos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil, com a condenao ao pagamento de indenizao por danos morais, estticos e psicolgicos, bem como indenizao por danos materiais (penso mensal mediante constituio de capital), bem como a responsabilizao solidria e/ou subsidiria da segunda reclamada. Examino. O reclamante foi contratado pela primeira reclamada em 06/05/2008 para desempenhar a funo de "motoboy", dirigindo moto da RGE (segunda reclamada) como se constata no laudo (fl. 209). Nos documentos juntados s fls. 110, 113/118 (recibo de devoluo da CTPS, controles de entrega de EPI's e fichas financeiras) ficou registrado que o posto de trabalho do autor correspondia "RGE Caxias do Sul". No caso, incontroverso que o autor, no curso do contrato de trabalho, no desempenho da funo de "motoboy", sofreu acidente de trnsito em 14/01/2009, que resultou na fratura do joelho direito, com realizao de

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tratamento cirrgico e a colocao de placa e parafusos pela fratura em plat tibial. A primeira r emitiu CAT (fl. 16), sendo o autor afastado do trabalho, e houve a concesso de auxlio-doena por acidente do trabalho, a contar de 30/01/2009 (fl. 19). O autor alega, na petio inicial, que tal acidente, ainda que tenha sido ocasionado por terceiro, se deu em razo da entrega de malote junto ao Banco Banrisul, quando prestava servio para a segunda reclamada (RGE) que mantinha contrato de prestao de servios com a primeira r. Aponta, tambm, que, desde o referido acidente, permanece com algumas dificuldades motoras, como perda da fora na perna, dormncia e falta de mobilidade. Em defesa, a primeira reclamada sustenta inexistir nos autos qualquer comprovao do nexo causal proveniente do trabalho executado e a leso informada. Destaca limitar-se o reclamante a informar na petio inicial que sofreu acidente do trabalho por culpa exclusiva e objetiva da r, sem apresentar qualquer prova de nexo causal entre o pedido e o labor efetivamente realizado. Alm disso, refere no prosperar a alegao de que tenha concorrido com dolo ou culpa para a ocorrncia da alegada patologia. A segunda demandada, por sua vez, em contestao, nega, em sntese, qualquer prestao laboral do autor e a consequente responsabilidade. Afirma ter o acidente ocorrido por conduta do autor ao dirigir sua motocicleta ou por responsabilidade de terceiro. A Magistrada da Origem julgou improcedente a ao, sob o seguinte fundamento (fl. 288-verso): No se evidencia, pois, a prtica de ato, pelas reclamadas, que
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tenha gerado leso passvel de enquadramento nas hipteses preconizadas pelos art. 186, 927 e 950 do Cdigo Civil, especialmente porque sequer se sabe se o reclamante contribuiu para o acidente de trnsito que constitui substrato para o pleito das indenizaes perseguidas na inicial. Acerca da responsabilizao do empregador pelos acidentes de trnsito ocorridos com os trabalhadores que realizam entregas (motoboys), cabem algumas consideraes. Entendo que esses acidentes inserem-se no risco especfico da atividade dos trabalhadores "motoboys", que, pela prpria natureza da funo, cumprem sua jornada quase que integralmente no trnsito. Trata-se, inegavelmente, de um risco (risco-proveito) assumido pelas empresas ao oferecerem aos clientes a possibilidade de atendimento a domiclio, circunstncia capaz de propiciar a expanso da rea de atuao da empresa e, consequentemente, a maximizao dos lucros, mas que compreende o nus de manuteno de funcionrios permanentemente no trnsito, cujos riscos de acidentes so de conhecimento geral, mormente em uma grande cidade. Em suma, os acidentes de trnsito, tratando-se de motociclistas responsveis pelo atendimento externo da empresa ("motoboys") inegavelmente inserem-se no risco da atividade desenvolvida, com a consequente responsabilidade indireta do empregador, nos termos do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, transcrevo, adotando como razes de decidir, os fundamentos constantes no RR n. 59300-11.2005.5.15.0086, relatado pela Exma. Ministra Rosa Maria Weber, julgado pela 3 Turma do TST, em 12/08/2011, litteris:

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Destaque-se que o reclamante era 'moto boy' e sua atividade era, sabidamente, uma atividade de risco, mas este risco no pode ser suportado pelo empregado, pois que pelo contrato de trabalho ele vende a sua fora de trabalho e no partes de seu corpo. Pela alienao da fora de trabalho, cumpre ao empregador assumir os riscos da atividade, conforme define o artigo 2., da CLT. Alis, o prprio Cdigo Civil, no art. 927, define como objetiva, a responsabilidade, nas atividades em que um dos contratantes exponha o outro a risco. (...) XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;- (grifei) Alm da prpria interpretao literal do caput do dispositivo em exame, que expressamente sugere a noo de numerus apertus relao de direitos contida no art. 7, imperativo atribuir norma em comento uma compreenso mais alargada, em face, antes de tudo, do princpio da proteo que informa o Direito do Trabalho e no constitui, na lio abalizada de Pl Rodriguez, (....) mtodo especial de interpretao, mas um princpio geral que inspira todas as normas de Direito do Trabalho e que deve ser levado em conta na sua aplicao- (RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. 3. ed. atualizada. So Paulo: LTr, 2000). Do princpio maior da tutela derivam as regras

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da norma mais favorvel, da condio mais benfica e a do in dubio pro misero ou pro operario, a serem observadas pelo operador do Direito para escolha, dentre os vrios sentidos possveis de interpretao, daquele que mais favorea o trabalhador. (...) Comentando o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, Flvio Tartuce (Direito Civil: Direito das Obrigaes e

Responsabilidade Civil, vol. 2, So Paulo: Editora Mtodo, 2006, p. 363) consigna: -Esse dispositivo consagra, portanto, a clusula geral de responsabilidade objetiva, conforme ensina Gustavo Tepedino, consubstanciada na expresso 'atividade de risco',

possibilitando ao juiz a anlise do caso concreto, gerando ou no a responsabilidade sem culpa. Visando esclarecer o que seria 'atividade de risco' foi aprovado enunciado na I Jornada de Direito Civil do CJF com a seguinte redao: 'Enunciado 38 Art. 927: a responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil, configura-se quanto a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade'. (...) A nosso ver, o art. 927, pargrafo nico, do CC poder ser aplicado relao de trabalho, particularmente

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ACRDO 0000244-68.2011.5.04.0401 RO responsabilidade direta do empregador, podendo

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dependendo da atividade desempenhada pelo empregado, responsabilidade objetiva deste.Acerca do tema, destaco o posicionamento de Rodolfo Pamplona Filho, com o qual comungo: -De fato, no h como se negar que, como regra geral, indubitavelmente a responsabilidade civil do empregador, por danos decorrentes de acidente de trabalho, subjetiva, devendo ser provada alguma conduta culposa de sua parte, em alguma das modalidades possveis, incidindo de forma independente do seguro acidentrio, pago pelo Estado. Todavia , parece-nos inexplicvel admitir a situao de um sujeito que: -Por fora de lei, assume os riscos da atividade econmica; -Por exercer uma determinada atividade (que

implica, por sua prpria natureza, em risco para os direitos de outrem), responde objetivamente pelos danos causados. Ainda assim, em relao aos seus empregados, tenha o direito subjetivo de somente responder, pelos seus atos, se os hipossuficientes provarem culpa. A aceitar tal posicionamento, vemo-nos obrigados a reconhecer o seguinte paradoxo: o empregador, pela atividade exercida, responderia objetivamente pelos danos por si causados, mas, em relao a seus empregados, por causa de danos causados justamente pelo exerccio da mesma atividade que atraiu a responsabilizao objetiva, teria direito a responder

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subjetivamente.- (Responsabilidade civil nas relaes de trabalho e o novo Cdigo Civil. In: DELGADO, Mrio Luiz; ALVES, Jones Figueiredo. Questes controvertidas no novo Cdigo Civil. So Paulo: Editora Mtodo, 2003, p. 251)(...) De outra parte, a aplicao da responsabilidade civil objetiva aos infortnios decorrentes das relaes de trabalho no se baseia exclusivamente no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002. De se notar, que a prpria CLT, desde 1943, no caput do art. 2, prev que os riscos da atividade econmica devem ser suportados pelo empregador. Cumpre pontuar, ainda, que incumbe ao empregador o dever de proporcionar ao empregado as condies de higiene, sade e segurana no ambiente laboral, sob pena de afronta ao princpio da preveno do dano ao meio ambiente, exteriorizado, no mbito do Direito do Trabalho, na literalidade do artigo 7, XXII, da Carta Magna, segundo o qual direito dos trabalhadores, urbanos e rurais, dentre outros, -a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene segurana-. A exegese perfilhada permite que se atribua ao mencionado princpio mxima efetividade, outorgando-lhe -o sentido que mais eficcia lhe d (....)- e conferindo a essa norma fundamental, -ligada a todas as outras normas, o mximo de capacidade de regulamentao e de realizao- (MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. Tomo II - Constituio. 5. ed., revista e atualizada. Lisboa: Coimbra Editora, 2003, pg. 291), de modo a permitir a concretizao no apenas do direito

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fundamental a um meio ambiente equilibrado (CR, arts. 200, caput e VIII, e 225), mas tambm do direito fundamental sade do trabalhador (CR, art. 6), uma das dimenses do direito vida, o qual constitui -suporte para existncia e gozo dos demais direitos (....), sendo necessrio, para sua proteo, assegurar-se os seus pilares bsicos: trabalho digno e sade- (MELO, Raimundo Simo de. Proteo legal e tutela coletiva do meio ambiente do trabalho. In: Meio Ambiente do Trabalho coordenao Associao Nacional dos Procuradores do

Trabalho. So Paulo: LTr, 2002, pp. 13-4). Dentro de uma relao obrigacional, portanto, podemos encontrar alm do dever principal que o alicerce da relao, deveres secundrios, laterais, anexos ou instrumentais, o que acarreta ao empregador deveres de cuidado - previdncia e segurana -, deveres de aviso e esclarecimento sobre os riscos da atividade, deveres de colaborao e cooperao, deveres de proteo e cuidado com a pessoa e o patrimnio pessoal do empregado. Incumbindo ao empregador o dever de proteo, de segurana, de zelo pela incolumidade fsica e mental de seus empregados, no se harmoniza com a boa-f objetiva a sua no responsabilizao pelo acidente de trabalho em virtude da ausncia de comprovao de culpa. Noutra parte, quanto forma de caracterizao de atividade de risco, oportunas as reflexes de Jos Affonso Dallegrave Neto (Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr,

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-Na prtica, a configurao de 'atividade normal de risco' aludida no pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil se d por uma tcnica que pode ser alcunhada de 'mtodo comparativo setorial'. Com efeito, possvel asseverar que determinado acidente em determinado ramo de atividade empresarial encontra-se, estaticamente, abaixo ou acima da mdia. Assim, por exemplo, a queimadura um tipo de acidente raro na estatstica do setor de construo civil, contudo, o traumatismo craniano decorrente de queda livre um acidente comum e bem acima da mdia em relao aos demais ramos de atividade. (...) Ante o alinhado, prevalecendo compreenso mais ampla acerca da exegese da norma constitucional, revela-se plenamente admissvel a aplicao da responsabilidade objetiva espcie, visto que o acidente automobilstico de que foi vtima o trabalhador - que laborava na funo de -motoboy- -, ocorreu no exerccio e em decorrncia da atividade desempenhada para a reclamada, notadamente considerada de risco, dado o elevado nmero de acidentes de tal natureza no pas, no havendo falar, portanto, em fato de terceiro. (grifos do original) Na mesma linha, reproduzo as seguintes ementas de julgados da 8 e 4 Turmas do TST, na abordagem da matria: (...) 2. INDENIZAO POR DANO COM MORAL. TEORIA DE

OBJETIVA.

TRABALHO

UTILIZAO

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MOTOCICLETA. APLICABILIDADE. Esta Corte tem entendido que o artigo 7, XXVIII, da Constituio Federal, ao consagrar a teoria da responsabilidade subjetiva, por dolo ou culpa do empregador, no obsta a aplicao da teoria da

responsabilidade objetiva s lides trabalhistas, mormente quando a atividade desenvolvida pelo empregador pressupe a existncia de risco potencial integridade fsica e psquica do trabalhador. Efetivamente, o artigo 7 da Constituio Federal, ao elencar o rol de direitos mnimos assegurados aos trabalhadores, no exclui a possibilidade de que outros venham a ser reconhecidos pelo ordenamento infraconstitucional, tendo em mira que o prprio caput do mencionado artigo autoriza ao intrprete a identificao de outros direitos, com o objetivo da melhoria da condio social do trabalhador. De outra parte, a teoria do risco da atividade empresarial sempre esteve contemplada no art. 2 da CLT e mesmo na vigncia do Cdigo Civil anterior, a responsabilidade objetiva j vinha sendo aplicada, a partir do entendimento jurisprudencial e doutrinrio consolidado, calcados no artigo 8 da CLT e nas leis infraconstitucionais de nosso ordenamento jurdico que,

regulamentando situaes especficas, j traziam em seu bojo esse tipo de responsabilidade. No caso dos autos, no h dvida quanto ao risco imanente atividade empresarial, visto que havia necessidade que o reclamante executasse seu labor mediante a utilizao de motocicleta, veculo notoriamente reconhecido como de extremo perigo, visto que sujeita seu condutor a risco de acidentes muito superior em comparao
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aos demais meios de transporte utilizados. Recurso de revista conhecido e no provido. (...)(RR - 81100-64.2005.5.04.0551 , Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, Data de Julgamento: 23/11/2011, 8 Turma, Data de Publicao: 25/11/2011) DANOS MORAIS E MATERIAIS - MENSAGEIRO/MOTOBOY ATIVIDADE DE RISCO. O e. Regional consigna que o recorrido, no exerccio de suas atividades de mensageiro/motoboy, foi vtima de acidente de trnsito que ocasionou fratura no fmur da perna esquerda, levando a sua aposentadoria por invalidez. Conclui aquela e. Corte que o recorrido sofreu grave abalo emocional com consequente ofensa a sua dignidade, fazendo, assim, jus indenizao por dano moral e material (lucros cessantes). Nesse contexto, invivel o recurso de revista a pretexto de ofensa aos arts. 7, XXVII, da Constituio Federal e 186 e 927 do CC. Com efeito, a responsabilidade da recorrente, na hiptese, objetiva, visto que o acidente ocorreu no exerccio de atividade de inquestionvel risco, como, diuturnamente, revela a mdia do Pas, ao noticiar mortes e atropelamentos de profissionais que se dedicam a esse tipo de trabalho. A hiptese se identifica com a prevista no artigo 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Precedentes da Corte. Recurso de revista no conhecido. (RR - 8520055.2008.5.15.0097 , Relator Ministro: Milton de Moura Frana, Data de Julgamento: 11/10/2011, 4 Turma, Data de Publicao: 28/10/2011). Assim, tratando-se o evento (acidente de trnsito) de fato abarcado no risco

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especfico da atividade desenvolvida pelo autor ("motoboy") em benefcio da recorrida, cabe a responsabilizao objetiva da primeira demandada, na forma do entendimento consagrado pelo TST (supra), nos termos do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, ainda que o autor tenha referido na petio inicial haver o acidente ocorrido quando estava levando o malote ao Banco Banrisul e que, em uma esquina, um veculo deu marcha a r, vindo a colidir com o recorrente, entendo que a questo se resolve pelo nus da prova, pois, diante dos termos das defesas, incumbia s reclamadas comprovar suas alegaes, ou seja, a culpa do autor ou culpa exclusiva de terceiro. No entanto, sequer houve produo de prova nesse sentido. As demandadas no trouxeram aos autos qualquer prova capaz de evidenciar houvesse sido o autor negligente ou imprudente. Denoto que o autor exercia sua atividade diria, inserida na energia produtiva da primeira demandada. Transcrevo excerto do acrdo prolatado nos autos do processo n. 0000458-09.2010.5.04.0332, julgado 14/07/2011, da lavra da Exma. Desembargadora Carmen Gonzalez (com a participao dos Exmos. Desembargadores Joo Alfredo Borges Antunes de Miranda e Cludio Antnio Cassou Barbosa), em que analisado caso semelhante: notrio que os motoboys, normalmente, andam rpido no trnsito a fim de conseguirem atender s metas de trabalho dirias. De qualquer forma, ainda que assim no fosse, certo que tal trabalho j envolve exposio costumeira ao risco de acidentes de trnsito. Tanto assim, que em nenhum dos dois acidentes sofridos pelo reclamante h referncia de excesso de velocidade, mas de batida em obstculo mvel (pedra) e, no

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segundo caso, de batida ocasionada por outro veculo. Em nenhum dos dois eventos possvel atribuir culpa vtima pelos sinistros. Ademais, no se cogita de transferir ao empregado os riscos inerentes ao empreendimento. Com efeito, importante registrar que, em ambos os acidentes, o reclamante fora vitimado a servio da reclamada, em horrio de trabalho e desempenhando suas funes. Soma-se a isto o fato de os motociclistas, em geral, estarem mais expostos a acidentes que o motorista de um carro, por exemplo, haja vista que dirigem protegidos apenas pelo capacete, sendo que a menor batida j se mostra capaz de gerar graves leses corporais ou, at mesmo, a morte do motoboy. Logo, mesmo que no haja culpa direta da empregadora nos acidentes de trnsito em questo, h culpa indireta decorrente da prpria prestao de servios imposta ao trabalhador em exposio constante aos riscos inerentes ao trnsito, sobretudo, em razo do fato de a atividade contratada, a princpio, ser a de frentista e no a de motorista. Assim, se atribui, sim, empregadora a responsabilidade civil, com amparo no disposto no artigo 927 do CPC, porquanto demonstrado o dano, o nexo causal e a culpa indireta pelos acidentes, em razo do prprio risco inerente atividade de motoboy. Ademais, a responsabilidade da reclamada e de terceiro no se confundem, porquanto a responsabilidade da empregadora

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inerente ao risco prprio atividade laboral imposta ao empregado, ao passo que a responsabilidade de terceiro decorre de conduta ilcita no trnsito, sendo distintas as indenizaes buscadas num e noutro caso, bem como distinta a esfera judiciria competente para apreciar cada demanda. Desta forma, sendo distintas as responsabilidades da empregadora e de terceiros, sequer h que se cogitar em reduzir o grau de responsabilidade da reclamada nos eventos danosos. Alm de restar incontroverso que o autor laborava na funo de "motoboy", outro aspecto importante a ser reiterado o de que o seu posto de trabalho era fixo na sede da RGE de Caxias do Sul (documentos das fls. 110, 113/118). Dessa forma, a responsabilidade pela ocorrncia de acidente do trabalho lato sensu do tomador que transfere a terceiros a execuo de parte de sua atividade no se restringe s clusulas do contrato de prestao firmado e tampouco responsabilidade subsidiria nos moldes da Smula 331, IV, do TST. A responsabilidade solidria, no caso, tem previso legal genrica no art. 942 do Cdigo Civil: Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao (sublinhado), explicando o doutrinador Sergio Cavalieri Filho que cada um dos agentes que concorrem adequadamente para o evento considerado pessoalmente causador do dano e, conseqentemente, obrigado a indenizar (in Programa de Responsabilidade Civil. 8 ed. So Paulo, Atlas, 2008, pg. 61), no havendo, portanto, qualquer afronta ao art.
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5, inciso II, da Constituio Federal no reconhecimento daquela responsabilidade, nem mesmo ao art. 265 do atual Cdigo Civil, porque a solidariedade em questo fixada por declarao judicial de uma responsabilidade civil, decorrente da prtica de um ilcito, no seu conceito social atual. Alis, neste sentido, a regra do artigo 265 no parece nem mesmo ser afastada, vez que a solidariedade declarada, com tais parmetros, decorre, agora, da prpria lei ( in "A terceirizao sob uma perspectiva humanista", publicado na Revista Justia do Trabalho n 249, p. 26, Jorge Luiz Souto Maior - Juiz do Trabalho da 3 VT de Jundia - SP), ou seja, do art. 942 do mesmo diploma legal. Na hiptese de acidente do trabalho que ocasiona leses ao empregado da empresa prestadora de servios, cujo evento ocorreu quando o trabalhador laborava em favor da parte tomadora dos servios, prepondera o fato de que esta legtima comitente, ou seja, que ou quem constitui, atraindo o disposto no art. 932, III, do Cdigo Civil, no sentido de que: Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: (...) III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; (...) Assim, entendo aplicvel ao caso o disposto no artigo 942 do Cdigo Civil de 2002, segundo o qual os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. Nessa linha, o entendimento consignado no Enunciado n 44 aprovado na I

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Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho promovida pela ANAMATRA e TST, em novembro de 2007, com o seguinte teor: RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO. TERCEIRIZAO. solidariamente pelos SOLIDARIEDADE. danos causados Em caso de terceirizao de servios, o tomador e o prestador respondem sade dos

trabalhadores. Inteligncia dos artigos 932, III, 933 e 942, pargrafo nico, do Cdigo Civil e da Norma Regulamentadora 4 (Portaria 3.214/78 do Ministrio do Trabalho e Emprego). Por conseguinte, a segunda reclamada, equiparada condio de tomadora dos servios, pois foi a real beneficiria do trabalho do autor, responsvel solidria com a primeira reclamada pelos crditos decorrentes da presente ao, relativos ao acidente do trabalho sofrido pelo trabalhador, merecendo, neste aspecto, reforma a deciso da Origem. Diante do exposto, acolho o recurso ordinrio do autor para reconhecer a responsabilidade civil da primeira demandada, na forma do entendimento consagrado pelo TST e nos termos do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, declarando a responsabilidade solidria das reclamadas pelos crditos decorrentes desta demanda, com fulcro nos artigos 932, III, 933 e 942, pargrafo nico, do Cdigo Civil . 2. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. ESTTICOS.

PSICOLGICOS. Uma vez reconhecida a responsabilidade civil da primeira reclamada, o reclamante requer a reforma da sentena para obter a condenao ao pagamento de indenizao por danos morais, estticos e psicolgicos.

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No caso dos autos, o dano moral existe in re ipsa , ou seja, decorre do prprio acidente e leso sofrida pelo autor. Trata-se de dano evidente, que surge logicamente da ocorrncia do fato, prescindindo, inclusive, de prova especfica. Oportuno, destacar ser perfeitamente possvel a cumulao da indenizao por danos morais, decorrentes do sofrimento experimentado pelo autor em consequncia da leso e reduo, em grau mdio, da funcionalidade do joelho direito, com a reparao por danos estticos e psicolgicos, em face do abalo moral (constrangimento, sofrimento) resultante da deformao em seu joelho, causada pelo acidente. A perita mdica considerou o dano esttico do autor como de grau leve, equivalente a um percentual de 10%. Assim, alm do acidente ter causado leso permanente, necessrio sopesar o sofrimento do autor, diante do extenso perodo de convalescena. Consideradas essas circunstncias e sopesadas luz do disposto no art. 944 do Cdigo Civil, considero razovel fixar a indenizao por danos morais (incluindo os danos estticos e psicolgicos), no valor de R $20.000,00 (vinte mil reais), o qual deve ser corrigido monetariamente a partir da data de publicao do presente acrdo (Smula n. 50 deste Regional), e sofrer incidncia de juros a contar do ajuizamento da ao (art. 833 da CLT). 3. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS. Diante do reconhecimento da responsabilidade civil da primeira reclamada, necessrio analisar a pretenso da parte autora no tocante indenizao destinada compensao da reduo da capacidade laborativa, com penso mensal desde 14/01/2009. O autor postula o clculo com base em

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seus rendimentos, acrescido do adicional de insalubridade e auxlioalimentao, de forma vitalcia e/ou multiplicada pela mdia de vida do trabalhador brasileiro (72 anos), e/ou o pagamento em parcela nica. No caso de satisfao de penso mensal, pretende a constituio de capital na forma do artigo 602 do CPC. No caso concreto, a pretenso deduzida na inicial, no que tange ao pedido de indenizao por dano patrimonial, cinge-se ao pedido de pagamento de reduo da capacidade laborativa, na forma de pensionamento e/ou parcela nica. O laudo da percia mdica apontou, na resposta ao quesito 10 (fl. 208), que a reduo funcional do autor em virtude do acidente de 12,5% pela tabela DPVAT. Considerando o pedido de pagamento da indenizao, entendo vivel no caso em tela, o pagamento em parcela nica, como pretendido pelo autor, ao invs do pensionamento. Para tanto, destaco os valores encontrados no demonstrativo abaixo: Data do acidente: 14/01/2009 (fl. 16) Idade do autor na poca do acidente: 33 anos e 8 meses (fl. 16) Expectativa mdia de vida: 72 anos (pretenso recursal) Tempo de penso: 37 anos e 4 meses (444 meses + 37 meses de gratificao natalina = 481 meses) Salrio + ad.insal. jan/2009 (fl. 135) = R$ 687,34 12,5% (percentual de reduo) = R$ 85,92 481 meses R$ 41.327,52

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No entanto, saliento que a indenizao em parcela nica, nos termos em que lhe faculta o art. 950, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, mais vantajosa ao reclamante e indubitavelmente mais onerosa demandada, possibilita uma adequao do valor em considerao antecipao na sua percepo, no correspondendo necessariamente soma aritmtica das prestaes vincendas. Diante do exposto, fixo a indenizao por dano material em R$30.000,00, com os mesmos parmetros fixados para atualizao da indenizao por danos morais. 4. HONORRIOS ADVOCATCIOS. Em decorrncia do decidido, passo a anlise do pedido de pagamento de honorrios advocatcios, no percentual de 15% da condenao. O entendimento que prevalece neste Colegiado, em sua atual composio, o de que o artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal assegura a concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita e, por consequncia, o deferimento dos honorrios de assistncia judiciria, independentemente da apresentao da credencial fornecida pelo sindicato da categoria profissional a que pertence o trabalhador. No caso, a parte autora declarou sua insuficincia econmica fl. 13, fazendo jus verba em questo, todavia, no percentual de 15% sobre o valor bruto da condenao, o qual se afigura razovel e compatvel com o trabalho apresentado, alm de estar em consonncia com o que usualmente deferido, a ttulo de honorrios, por esta Justia Especializada. Registro que, em relao aos pedidos de indenizaes decorrentes do acidente do trabalho, so devidos honorrios por mera sucumbncia,

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consoante Smula 219, III, do TST e art. 5 da Instruo Normativa n 27 do TST. Os honorrios devem incidir sobre o valor bruto da condenao, nos termos da Smula n. 37 deste Regional. Apelo provido para condenar as reclamadas ao pagamento de honorrios advocatcios, no percentual de 15% sobre o valor bruto da condenao. 5. INVERSO DO NUS SUCUMBENCIAL. Em razo da reverso da sentena de improcedncia da ao, os nus sucumbenciais (custas e honorrios periciais) passam a ser suportados pelas reclamadas. 6. DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. Tratando-se de verbas exclusivamente indenizatrias e oriundas de ressarcimento de danos decorrentes de acidente do trabalho, no cabe reteno de descontos fiscais e previdencirios.

*7304.

JUIZ CONVOCADO RAUL ZORATTO SANVICENTE: Acompanho o voto do Exmo. Desembargador Relator.

DESEMBARGADORA TNIA MACIEL DE SOUZA: HONORRIOS ADVOCATCIOS. INSTRUO NORMATIVA 27 DO

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Tenho que os honorrios devidos na Justia do Trabalho so aqueles decorrentes da assistncia judiciria, se observados os requisitos do artigo 14 da Lei 5.584/70 - declarao de miserabilidade e credencial sindical -. Adoto o entendimento contido nas Smulas 219 e 329 do TST e na OJ 305 da SDI-1 do TST. Ademais, entendo que o artigo 133 da Constituio Federal no vulnerou o "jus postulandi" na Justia do Trabalho, somente se cogitando da concesso dos honorrios assistenciais quando preenchidas as condies para o deferimento da assistncia judiciria gratuita, nos termos da Lei 5.584/70. Existindo norma especfica para regulamentar a matria, inaplicvel a Lei 1.060/50. Entretanto, na hiptese dos autos, h tambm deferimento de indenizao por danos morais, de cunho cvel, e, portanto, exclusivamente sobre esta parcela, tenho por devidos honorrios pela mera sucumbncia, nos termos da IN 27 do TST.

______________________________ PARTICIPARAM DO JULGAMENTO: DESEMBARGADOR ALEXANDRE CORRA DA CRUZ (RELATOR) JUIZ CONVOCADO RAUL ZORATTO SANVICENTE DESEMBARGADORA TNIA MACIEL DE SOUZA

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