USO INDEVIDO DE ALGEMAS Andr Regis 1 I.

INTRODUO Este artigo foi motivado a partir de consulta feita pelo Eminente Presidente Cezar Britto Comisso Nacional de Estudos Constitucionais acerca da possibilidade de interposio junto ao Supremo Tribunal F ederal de Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental para combater a violao do princpio da dignidade humana a partir do uso indevido de algemas nas operaes policiais.

Consideraes Iniciais:

Vive-se hoje no Brasil inteiro um momento extremamente perigoso para a democracia e suas instituies. Este contexto o da exacerbao de violncia tanto urbana quanto rural, aliado ao sentimento de impotncia de todos ante ao quadro geral de impunidade. Para completar, os diversos escndalos de corrupo noticiados pela imprensa fazem surgir o desejo de vingana na sociedade, principalmente, na classe mdia. Esse tambm o ambiente em que a Polcia Federal passa a ser mais atuante e promotora de grandes e complexas operaes policiais, marcadas pela propaganda e publicidade. Smbolo maior da poltica de autovalorizao da instituio mediante o apoio miditico so os nomes escolhidos para diversas operaes: pragas do Egito, Sava, Rio Nilo, Hurricane (furaco), Navalha, Xeque-Mate, Vampiro, Sanguessuga, Perestroika, dentre outras no menos famosas. Constata-se, por diversas pesquisas de opinio pblica, que a populao em sua ampla maioria apia e aplaude essas operaes num claro indcio de crena no fim da impunidade. Esta situao gera, em retorno (feed-back ), para a prpria Polcia Federal o incentivo para a manuteno da perigosa prtica de convocao da imprensa para acompanhar as prises dos suspeitos, sem o menor constrangimento em exp-los

Andr Regis Doutor em Direito pela UFPE, Ph.D. em Cincia Poltica pela New School For Social Research New York. Membro da bancada de Pernambuco no Conselho Federal e Secretrio da Comisso Nacional de Estudos Constitucionais do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. Professor do Mestrado em Direito Econmico da Universidade Federal da Paraba.

algemados execrao pblica, mesmo diante do fato de que entre aqueles que tiveram suas prises decretadas pelo Poder Judicirio podero estar pessoas inocentes. Neste sentido, conforme opinio do eminente Conselheiro Federal Alberto Zacharias Toron:

a questo que se coloca a de se saber se num Estado Democrtico de Direito possvel (lcito) o emprego de algemas fora dos casos de real necessidade. Sim, pois num Estado que tem, de um lado, na dignidade humana um princpio reitor e, de outro, na presuno de inocncia uma garantia, ambos com assento constitucional, no se pode permitir o emprego abusivo de algemas e, muito menos, com o fim de degradao do ser humano, rico ou pobre, negro ou branco, homem ou mulher. (Toron, A. Z. Relator Proposio 0055-2006, COP).

II. DISPOSIES LEGAIS Atualmente temos os mais diversos dispositivos legais que tratam da utilizao de algemas na locomoo de detentos e no ato de priso. Vejamos os principais: a) Cdigo de Processo Penal (Decreto-lei 3689 de 3.10.1941) Art. 284. No ser permitido o emprego de fora, salvo a

indispensvel no caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso. Art. 292. Se houver, ainda que por parte de terceiros, resistncia priso em flagrante ou determinada por autoridade competente, o executor e as pessoas que o auxiliarem podero usar dos meios necessrios para defender-se ou para vencer a resistncia, do que tudo se lavrar auto subscrito tambm por duas testemunhas. b) A lei de Execuo Penal (Lei 7210 de 11.07.1984) Art. 199. O emprego de algemas ser disciplinado por decreto federal. O decreto a que se refere o artigo ainda no fora editado. Alguns Estados tm regulamentado o uso de algemas, o que entendo ser atentatrio lei, pois esta se refere a decreto federal. So Paulo, por exemplo, possui o decreto 19903 de 30.10.1950.2
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D. 19.903, de 30.10.1950, que dispe, in verbis:

"Art. 1 O emprego de algemas far-se- na Polcia do Estado, de regra, nas seguintes diligncias:

c) A lei que dispe sobre a segurana do trfego aquavirio em guas sob jurisdio nacional (lei 9537 de 11.12.1997): Artigo 10: O Comandante, no exerccio de suas funes e para garantia da segurana das pessoas, da embarcao e da carga transportada, pode: III - ordenar a deteno de pessoa em camarote ou alojamento, se necessrio com algemas, quando imprescindvel para a manuteno da integridade fsica de terceiros, da embarcao ou da carga; d) Cdigo Processual Penal Militar Emprego de fora Art. 234. O emprego de fora s permitido quando indispensvel, no caso de desobedincia, resistncia ou tentativa de fuga. Se houver resistncia da parte de terceiros, podero ser usados os meios necessrios para venc-la ou para defesa do executor e auxiliares seus, inclusive a priso do ofensor. De tudo se lavrar auto subscrito pelo executor e por duas testemunhas. Emprego de algemas

1 O emprego de algemas deve ser evitado, desde que no haja perigo de fuga ou de agresso da parte do preso, e de modo algum ser permitido, nos presos a que se refere o Art. 242.

Basicamente, so estas as previses normativas para o uso de algemas como medida assecuratria do deslocamento de presos e detidos. Podemos subtrair que a utilizao de algemas est condicionada, numa relao de proporcionalidade, imprescindibilidade do meio em razo da periculosidade do indivduo, ou seja, o detido deve apresentar um perigo a tual ou iminente ao sucesso da

1 Conduo presena da autoridade dos delinqentes detidos em flagrante, em virtude de pronncia ou nos demais casos previstos em lei, desde que ofeream resistncia ou tentem a fuga. 2 Conduo presena da autoridade dos brios, viciosos e turbulentos, recolhidos na prtica de infrao e que devam ser postos em custdia, nos termos do Regulamento Policial do Estado, desde que o seu estado externo de exaltao torne indispensvel o emprego de fora. 3 Transporte, de uma para outra dependncia, ou remoo, de um para outro presdio, dos presos que, pela sua conhecida periculosidade, possam tentar a fuga, durante diligncia, ou a tenham tentado, ou oferecido resistncia quando de sua deteno.

operao policial. Nesta hiptese, de justificao teleolgica em face da personalidade e atributos pessoais do detido, que o agente de polcia pode se valer do meio. O que se tem em questo o uso indiscriminado de tal recurso nas operaes deflagradas pelos mandados de priso e no transporte em geral de presos ainda no condenados. A utilizao imoderada das algemas atentaria para a imagem e o moral do detido, atingindo sua dignidade. Alm disso, as veiculaes televisivas das prises atuam como alargadoras do abuso expondo os presos perigosos e indignos, que se encontram indevidamente algemados, a toda sociedade em mbito nacional. Quando isto acontece, esto sendo afrontados: Artigo 5 da CF, incisos: III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; Por via reflexa o preceito fundamental da dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III), interligado com todos os incisos descritos acima; A lei que dispe sobre o abuso de autoridade (4898/1965): Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; A Lei de Execuo Penal (7210/1984): Art. 40 - Impe-se a todas as autoridades o respeito integridade fsica e moral dos condenados e dos presos provisrios. Art. 41 - Constituem direitos do preso: VIII - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo; O Pacto de So Jos de Costa Rica (22.11.1969): Artigo 5 - Direito integridade pessoal Ningum deve ser submetido a torturas nem a penas ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada da liberdade

deve ser tratada com respeito devido dignidade inerente ao ser humano. III. AS DUAS FACES DO PROBLEMA Sob um primeiro prisma podemos apontar como algoz da dignidade dos detidos a prpria autoridade policial que usa de meio imoderado, em muitos casos, para efetuar a priso. A violao a todos estes preceitos fundamentais tem sua raiz no ato de priso e no no meio de veiculao de imagens que informa. o agente policial quem desobedece aos mandamentos impositivos da lei, violando os vetores constitucionais. Afinal de contas, o ato de priso, mesmo no sendo televisionado, ser assistido pelos que se fizerem presentes. A exposio de imagens alarga e muito a gravidade da leso, mas no existindo as cmeras tambm haver burla aos ditos princpios. Por outro lado, em alguns casos, no s o moral dos detidos atacado, mas a sua integridade fsica. Quantas vezes assistimos s cenas humilhantes de pessoas de idade provecta sendo conduzidas com algemas. Submeter pessoas aplicao de algemas, espcie minorada dos grilhes de alhures do passado, s deveria ser legtimo quando o meio tenha como desiderato impedir que uma reao ao ato de priso ou locomoo triunfe. Alm disso, justificaria a medida assecuratria quando para proteger a prpria integridade do preso, haja vista que, diante da sua deteno qualquer pessoa poderia reagir atipicamente. Anote-se que o devido processo legal, em sentido material, traz consigo o princpio da proporcionalidade. Aparentemente, quem tem burlado tal meta-princpio so os agentes que promovem a priso desproporcional e, portanto, desabonadora do substantive due process of law. E a outra faceta no fica imune. O devido processo legal em sentido formal tambm burlado na medida em que o procedimento efetuado pelos policias est em desacordo com a lei.

Pois bem. No tocante a inviolabilidade da imagem, nos posicionamos, na linha de raciocnio que se trilha, da seguinte maneira: a caracterizao de periculosidade e de imoralidade advinda com as imagens nascida da ilegalidade e inconstitucionalidade de ato pblico (que pode ser perfeitamente atacado por ADPF, na modalidade autnoma ou direta: ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico.- lei da ADPF, 9882/1999), o seu fio condutor, que a transmite e 5

elastece, a imprensa. Se para combater atos atentatrios aos Direito Humanos dirigirmos remdios aos que os proliferam, no haver cura. Ser mera profilaxia paleativa. Temos que barrar as guas onde nascem: na imagem distorcida de periculosidade criada pelos policias ao usarem indevidamente as algemas e nos atos atentatrios dignidade da pessoa humana dos detidos. Sabemos e tentamos nos colocar na pele de um agente de polcia. Naturalmente queramos nos cercar de segurana, pois nossa a responsabilidade que ser questionada caso ocorra qualquer intemprie. Mas toda profisso tem seus riscos, e no podemos n os redimir deles usando de uma medida que no guarda nenhuma proporcionalidade! Sabemos que causa repulsa as atitudes cometidas por um gestor pblico corrupto, mas h um abismo entre o modos operandi deste tipo de bandido, que comete delitos intelectuais (mediante a utilizao de influncia para cometer os atos executrios do crime) para os criminosos que utilizam armas de toda espcie, afeitos violncia fsica. Logo, a populao precisa entender o conceito de periculosidade e a necessidade de atuao com algema. Se o criminoso portador de idade avanada e fora fsica restrita no devemos passar a imagem de que ele violento. Lembrando sempre: a imagem a que se passa, no a que se alarga pela atitude de quem quer que seja, a no ser que sua proliferao venha acompanhada de deturpaes. As algemas constituem uma forma de aplicao de sano penal em sentido amplo. O julgador o policial, que deve obedincia aos mandamentos legais e constitucionais transcritos. A pena para a periculosidade do detido ser conduzido algemado. Todo este processo de avaliao envolve muito subjetivismo por parte de quem efetua priso. No to simples quanto parece. Considerando que so notrios casos em que o no emprego de algemas, em situaes de aparente calma, revelou-se fator determinante para a morte de policiais. O crime representa, em inmeras hipteses, ato isolado na vida de uma pessoa. um momento de embriaguez, de raiva, violenta emoo, que faz com que o ser humano atente contra as normas de direito penal. A priso, conseqncia principal de um fato tipificado criminalmente, suficientemente traumatizante a ponto de no ser passvel de previsibilidade qualquer reao do detido. H a possibilidade de ele atentar contra sua prpria integridade e vida. As algemas, sob este aspecto, podem ser de suma importncia para o policial, para toda a sociedade e para o prprio preso. Optando-se

apenas pela utilizao da fora fsica policial seria bem mais traumatizante e atentatrio para o preso. Contra quem est indiciado paira o princpio da presuno da inocncia. No podemos afirmar que o preso culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, mas ele tambm no inocente at que se estabelea novamente uma relao juris et juris. Ou seja, o denunciado possui presuno relativa de inocncia, juris tantum. Para que a presuno volte ao seu status quo absoluta (juris et juris), necessita-se de uma sentena absolutria. Um cidado que no est sendo indiciado est no mesmo patamar daquele que foi absolvido, mas no se encontra no mesmo nvel aquele cuja moral est sob suspeita. Considerando esses dois argumentos, entendemos ser defensvel, embora no desejvel, a utilizao de algemas como regra (registre-se que o Departamento de Polcia Federal determina o uso de algemas em todos os casos, via Instruo Normativa). Colocamo-nos diante de um confronto: integridade contra integridade. A medida assecuratria serve para proteger aos policias, sociedade e ao preso contra atos atentatrios integridade. Ao mesmo tempo constitui meio humilhante imagem do preso, o que vai de encontro, muitas vezes, sua integridade fsica e moral. Ainda assim pode-se fazer necessria a regra: utilizao de algemas. Como se quer que no ato de priso um policial faa um juzo seguro sobre a indispensabilidade de algemas? Na dvida, certamente, ele dever coloc-las, pois as atitudes do detido so imprevisveis. Refletindo bem, podemos concluir que quanto menos perigoso o preso, talvez maior seja o risco de qualquer distrbio, pois o mandado de priso constitui ato capaz de produzir desespero para qualquer indivduo no habituado a tais circunstncias. Mas isso subjetivo por demais, insistimos. Mais perigo ainda oferece os presos membros de quadrilhas, tendo em vista que h possibilidade de resgate por parte de seus pares no crime. Definitivamente, a algema deveria ser utilizada em casos excepcionais, e nestes a diligncia policial deve ser intensa. Repudiamos o exibicionismo que atenta contra a imagem do detido. De acordo com recomendaes de especialistas, as algemas, preferencialmente, devem ser colocadas no preso com as mos para trs, do contrrio a segurana restringida e a ostentao maior. A priso no pode constituir um espetculo. o que proferiu a ministra Crmem Lcia no HC 89429RO:
A priso h de ser pblica, mas no h de se constituir em espetculo. Qualquer conduta que se demonstre voltada demonstrao pblica de constrangimento

demasiada ou insustentada contra algum, que ainda investigado nesta fase do Inqurito, no pode ser tida como juridicamente fundamentada. De resto, no outra a orientao dos tribunais ptrios. O uso de algemas somente legtimo quando demonstrada a sua necessidade (STJ, 5 T, HC n. 35.540, rel. min. Jos Arnaldo, j. 5.8.2005), mas sempre considerando-o excepcional e nunca admitindo seu emprego com finalidade infamante ou para expor o detido execrao pblica (STJ, 6 T., RHC 5.663/SP, rel. Min. William Patterson, DJU, 23 set. 1996, p. 33157).

IV. SOLUO Propomos a impetrao de ADPF, na modalidade por equiparao ou equivalncia, a fim de adequar a lei de imprensa (lei 5250 de 09.02.1967) s disposies constitucionais que esto sendo objeto de burla quando da veiculao de imagens atentatrias dignidade dos presos. O objetivo estender aos presos algemados a mesma prerrogativa de que gozam os menores, ou seja, a deformao da imagem quando do ato de priso mediante o emprego de algemas, de modo a tornar impossvel a identificao do indivduo que por ventura esteja algemado. Vejamos alguns pontos que gostaramos de destacar sobre esta possibilidade: Por ato do Poder Pblico se entende tambm o do particular que se encontre no exerccio de funo pblica ou delegada pelo Poder Pblico, como por exemplo, os servios de telefonia, rdio e televiso. Entendemos que, embora, a veiculao abusiva de imagens pode constituir objeto de ADPF autnoma. A lei de imprensa pode ser objeto da Argio por equiparao ou equivalncia (quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio;), considerando o seguinte dispositivo desta lei:

Art . 27. (lei 5250 de 09.02.1967) No constituem abusos no exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e de informao: IV - a reproduo integral, parcial ou abreviada, a notcia, crnica ou resenha dos debates escritos ou orais, perante juzes e tribunais, bem

como a divulgao de despachos e sentenas e de tudo quanto for ordenado ou comunicado por autoridades judiciais;

Os mandados de priso emitidos pelas autoridades judiciais podem ser objetos do exerccio da liberdade de impressa. Alm disso, os atos processuais, incluindo a priso e as audincias perante a autoridade competente, so pblicos. Tudo que for ordenado pelo juiz esta sujeito reproduo integral.

Assim, a prpria lei autoriza s emissoras transmitirem os atos de priso efetuados com base em mandado judicial. No obstante, os tempos so outros, vivemos agora sob a proteo do Estado democrtico. Onde no h espao para a violao abusiva da dignidade do cidado por qualquer ato do Poder Pblico. Entretanto, a emissora, mesmo respaldada em lei, no pode contrariar a Constituio ao denegrir e deturpar a imagem dos detidos pelas operaes policiais. Logo, pretende-se conferir um entendimento conforme a Constituio Federal de 1988 da lei de imprensa, a fim de que o preceito fundamental da dignidade da pessoa humana seja preservado durante o noticirio policial e a transmisso dos atos judiciais e processuais 3 . A presuno juris tantum de inocncia, antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria, deve ser respeitada pelas emissoras de televiso. A imagem deturpada de periculosidade pode influir, dentre outros tantos aspectos, no julgamento do acusado, sobretudo em se tratando de jri popular. A veiculao pelos meios de comunicao da imagem do individuo com as algemas em punho deve ser admitida apenas em transmisses ao vivo. Para preservar o direito da populao de ser informada. Pois, ante o choque de princpios a harmonizao implica em que nessas circunstncias, para se preservar o direito informao, no se pode exigir a edio de imagens pelos veculos televisivos.

Neste sentido o Tribunal Constitucional Alemo proibiu que fosse transmitido um documentrio sobre o famoso assassinato de soldados de Lebach. O caso Lebach, como ficou conhecido, foi um latrocnio cometido por dois sujeitos, condenados priso perptua, com o auxilio de um partcipe, condenado a seis anos de priso. O reclamante, esta ltima figura, conseguiu uma medida liminar que no permitiu a transmisso do documentrio que reconstitua todo o ocorrido. Alegou em seu favor a violao ao desenvolvimento de sua personalidade, bem como o cerceamento ressocializao. Defendeu que a televiso no pode se ocupar da vida privada do indivduo por tempo que ultrapasse o interesse em informar, ou seja, a feitura de um documentrio transcende a idia de notcia atual que caracteriza o direito informao.

Liberdade de Imprensa, Direito Informao e o Princpio da dignidade da pessoa humana expresso no Direito Imagem.

Diante de todo o exposto, fica claro que o uso de algemas nas operaes policiais produzir sempre um problema sem soluo, na medida em que diante da no proibio em absoluto do meio, haver sempre brecha legal para que seu uso seja discricionrio pela autoridade policial (principalmente, considerando que o

Departamento de Polcia Federal treina seus agentes para o uso obrigatrio). Por isso, considerando que o propsito da aprovao do voto do relator Conselheiro Federal Alberto Zacharias Toron, por unanimidade por este Conselho Federal, no dia 30 de outubro de 2006, foi o de repudiar a violao indiscriminada e inconstitucional do direito de imagem, a partir da exposio nos meios de comunicao, principalmente no televisivo, pelo uso devido ou indevido de algemas nas operaes policiais, propomos, atendendo ao encaminhamento do nosso Presidente Cezar Britto, a interposio junto ao Supremo Tribunal Federal (STF) de Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental, notadamente o da dignidade da pessoa humana, expresso no direito imagem, com base no Art. 1 da Lei 9882 de 1999. Art.1 A argio prevista no 1 do art.102 da Constituio Federal ser proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico.

Pargrafo

nico.

Caber

tambm

argio

de

descumprimento de preceito fundamental; I quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio;

Vale alertar que por rgo do Poder Pblico entende-se, tambm, o particular que se encontre no exerccio de funo pblica ou delegada pelo Poder Pblico, como, por exemplo, as empresas de rdio e televiso (Nery Jnior, Nelson et alli, Constituio Federal Comentada e Legislao Constitucional, Revista dos Tribunais, 2006). 10

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