Aula 5 pt2. Usar at a folha 53.

Legitimidade Ativa (continuao) Obs: se houver mudana na lei dizendo que o crime de iniciativa privada passar a ser de iniciativa pblica condicionada ou no a representao do ofendido (v.g. lei 12033), essa mudana ser de natureza PENAL, pois repercute no direito de punir do Estado j que quando o crime de ao penal privada so 4 as possveis causas extintivas da punibilidade: decadncia, renncia, perdo e perempo. Quando o crime passa a ser de ao penal pblica condicionada a representao subsiste apenas a decadncia. Como se trata de norma mais gravosa (lex gravior), no pode retroagir. Legitimidade Passiva: recai sobre o susposto autor do fato delituoso. suposto porque s teremos certeza no fim do processo. So casos raros, pois alguns casos so questo de mrito. Ex: o agente diz que no foi ele que cometeu o crime. Exemplos de legitimidade passiva: homnimos, identidade falsa. LEGITIMIDADE DA PJ NO PROCESSO PENAL A PJ tem legitimidade ativa? Sim. Ex: Difamao e calnia. A PJ dotada de honra objetiva, assim, pode ser vtima de difamao e calnia. A PJ tem legitimidade passiva? Sim. Teoria da Dupla Imputao: os Tribunais tm admitido o oferecimento de denncia em face de PJ pela prtica de crimes ambientais, desde que a imputao tambm seja feita contra a pessoa fsica que atua em seu nome ou benefcio (scios e administradores). No se pode denunciar apenas a PJ. STF: a despeito da teoria da dupla imputao, possvel a condenao to somente da PJ.

Inqurito policial CARACTERSTICAS: Mnemnico: SEI DOIDO -> Sigiloso Escrito Inquisitrio Dispensvel Oficioso Indisponvel Discricionrio Oficial 3.2.1LEGITIMAO ORDINRIA E EXTRAORDINRIA NO PROCESSO PENAL Legitimao ordinria: agir em nome prprio na defesa de interesse prprio. Ela ocorre nos casos de ao penal pblica pelo MP. Aqui no est includa a ao privada. O interesse de punir sempre do Estado, mas na ao privada o Estado delega a iniciativa da ao vtima. Legitimao extraordinria: agir em nome prprio na defesa de interesse alheio.

Ex1: ao penal privada. A vtima defende interesse do Estado. Ex2: Ao civil ex delicto proposta pelo MP em favor de vtima pobre (art. 68, CPP). A ao civil ex delicto uma ao civil indenizatria proposta no cvel por causa do crime cometido. O art. 68 do CPP foi recepcionado pela CF? Art. 68 do CPP: para o STF, este dispositivo dotado de inconstitucionalidade progressiva, ou seja, onde houver defensoria pblica, o MP no detm legitimidade para propor ao civil ex delicto em favor de vtima pobre. Enquanto no for instalada defensoria na cidade do detentor do direito, o MP detm a legitimidade. Ex3: nomeao de curador especial (art. 33, CPP) para oferecer queixa ou representao. 3.3 INTERESSE DE AGIR H quem entenda que seja um binmio ou trinmio. A maioria entende como trinmio: 1- Necessidade da tutela jurisdicional: ela presumida no processo penal, pois no h pena sem processo, por mais que o acusado confesse o crime. 2- Adequao da via escolhida: em se tratando do processo penal condenatrio, a adequao no tem tamanha relevncia, pois no h diferentes espcies de ao penal condenatria. Obs: cuidado com as aes penais no condenatrias a adequao ganha importncia. Ex: habeas corpus e mandado de segurana. O acusado nem sempre poder usar o habeas corpus s poder usar quando estiver em risco a liberdade de locomoo. Sum 693 do STF: No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada. (pois hoje em dia a multa no pode mais ser convertida em priso ento no h risco a liberdade de locomoo) PJ NO pode ser paciente em Habeas Corpus. PJ s pode ser impetrante em Habeas Corpus. A PJ no tem liberdade de locomoo. O MS cabe no processo penal de maneira residual. 3- Utilidade da prestao jurisdicional: a eficcia da atividade jurisdicional para satisfazer o interesse do autor. Para mover o Judicirio tem que demonstrar que a sua pretenso se mostra til para satisfazer o seu interesse. Prescrio em perspectiva (ou prescrio virtual ou prescrio hipottica): consiste no reconhecimento antecipado da prescrio em virtude da constatao de que no caso de possvel condenao dar-se- a

prescrio da pretenso punitiva retroativa. No tem previso legal. Se olhar para o futuro d para prever que vai haver prescrio. Ex: 12/03/2003 foi praticado furto simples 1 a 4 anos prescreve em 8 anos. Mas na data do fato o agente tinha menos de 21 anos. Ento, prescreve em 4 anos. Em 20/06/2006 os autos do IP com vista ao MP o promotor v que essa prescrio vai ocorrer por causa da possvel pena que ser dada ao ru, por ex., 1 ano de pena vai gerar em 4 anos para prescrever (menos 2 anos porque tinha menos de 21 anos na data do fato) - e esse tempo j passou. Doutrina: deve o MP requerer o arquivamento dos autos com base na ausncia de interesse de agir. Afinal, qual a utilidade de se levar adiante um processo penal fadado prescrio? Como no h base legal para essa prescrio, no deve pedir arquivamento com base na extino da punibilidade, segundo a doutrina. Na prtica se pede bastante essa prescrio. Jurisprudncia: os Tribunais Superiores no admitem o reconhecimento antecipado da prescrio (Sum 438 do STJ). Sum 438 STJ: inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo penal. Ficar atento a lei 12034/2010 que entrou em vigor em 06/05/2010 (lex gravior) que alterou a prescrio: ps fim a prescrio retroativa entre a data do fato e a data do recebimento da pea acusatria; Quando a pena mxima era inferior a 1 ano, a prescrio era de 2 anos, mas agora a prescrio de 3 anos. Essa lei nova no pode ser aplicada em fatos ocorridos antes do dia 06/05/2010. Aula 6 3.4 JUSTA CAUSA Justa causa um lastro probatrio mnimo para que se possa dar incio a um processo penal. Em regra, trazido pelo inqurito policial. Natureza jurdica: 2 correntes: 1- Condio genrica sui generis da ao penal ( a quarta condio da ao penal); ESSA PREVALECE 2- Pressuposto processual. 4. CONDIO DE PROSSEGUIBILIDADE Diferenas entre condio de procedibilidade e de prosseguibilidade. Condio de procedibilidade: condio da ao necessria para o incio do processo. Ex: representao da vtima. Essa condio para que o processo se inicie. Condio de prosseguibilidade: uma condio necessria para o prosseguimento do processo, ou seja, o processo j est em andamento e

uma condio deve ser implementada para que o processo siga seu curso normal. Ex: crime de leso corporal leve ou culposa. Antes da lei 9099/95 esses 2 crimes eram de ao penal pblica incondicionada. Depois da lei 9099 em seu art. 88, esses 2 crimes passaram a ser de ao penal pblica condicionada a representao. Art. 91 da lei 9099 (ler). Para os processos que estavam tramitando poca, a representao funcionou como condio de prosseguibilidade para esses 2 crimes. Para os processos que ainda no tinham sido iniciados, a representao funcionou como condio de procedibilidade para esses 2 crimes. Sm 608 do STF: No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada. Essa smula hoje no vale mais. Antes da lei 12015/09 a ao era penal pblica incondicionada. Depois da lei 12015 a ao passa a ser penal pblica condicionada a representao. Para os processos no iniciados exige-se a representao para a ao ter incio. Para os processos em andamento poca da entrada em vigor da lei 12015: h 2 correntes: 1- se o processo j estava em andamento, no haver necessidade de representao. 2- a representao deve ser implementada nos processos que estavam em andamento (condio de prosseguibilidade), sob pena de decadncia. Com prazo de 30 dias, utilizando-se por analogia a lei 9099, art. 91. Mas outros autores falam que deve ser de 6 meses, pois est no CPP. 5. CLASSIFICAO DAS AES PENAIS CONDENATRIAS Ao penal pblica: titular o MP (CF, art. 129, I) e a pea acusatria a denncia. Subespcies de ao penal pblicas: 1- Ao penal pblica incondicionada: a atuao do MP no depende do implemento de qualquer condio, tais como representao, requisio e etc. Esta ao penal funciona como regra nos crimes, salvo disposio em contrrio. Cuidado: s vezes nas disposies finais do captulo onde est previsto se a ao privada, pblica condicionada ou no. Ex: crimes sexuais; art. 182. 2- Ao penal pblica condicionada: a atuao do MP depende de representao do ofendido ou de requisio do ministro da justia. 3- Ao penal pblica subsidiria da pblica: est prevista em 3 situaes: a) Dec. Lei 201/67 art. 2, 2. Trata dos crimes de responsabilidade dos prefeitos e vereadores. Se o MP estadual no tomar providncias contra o prefeito e vereador pelos crimes de responsabilidade, pode pedir ao PGR (chefe do MPU) para que tome as providncias. diferente porque sai do

MP estadual e vai para o MPU. Isso no foi recepcionado pela CF, pois atenta contra a autonomia dos MP estaduais (parece que cria para o MPU uma superioridade) e atenta contra a competncia da Justia Federal. b) Cdigo eleitoral art. 357, 3 e 4. c) Incidente de deslocamento de deslocamento de competncia CF, art. 109, V-A e 5 109, V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo.
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.

O crime deve ser julgado pela justia estadual, mas deslocado para Justia Federal. 3- Ao penal de iniciativa privada: toda a ao penal pblica, mas a iniciativa da ao privada. O titular o ofendido ou seu representante legal. O nome da pea acusatria queixa. Existe 3 espcies de ao penal de iniciativa privada: a) ao penal privada personalssima: O direito de queixa s pode ser exercido pelo ofendido (nem o representante legal no pode exercer esse direito). No haver sucesso processual ou seja, os herdeiros no tm direito de prosseguir na ao. Caso a vtima morra, ser extinta a punibilidade. nico exemplo que existe: art. 236 do CP. b) ao penal exclusivamente privada: o direito de queixa pode ser exercido pelo ofendido ou seu representante legal. Aqui possvel a sucesso processual. c) ao penal privada subsidiria da pblica: essa ao s cabvel diante da inrcia do MP. Se o MP no pedir diligncias, no pedir arquivamento ou no oferecer a denncia ser inrcia e caber esta ao. Prevista na CF, no art. 5, LIX e prevista no CP, art. 100, 3. Obs: s cabe com a inrcia do MP e depois de passado o prazo legal de 15 dias. PRINCPIOS DA AO PENAL Ao penal pblica e privada (princpios em comum): a) princpio da inrcia da jurisdio (Ne procedat iudex ex officio): ao juiz no dado iniciar de ofcio um processo penal condenatrio. Obs: a ordem de Habeas Corpus pode ser concedida de ofcio pelo juiz, pois protege a liberdade de locomoo que um direito indisponvel previsto no art. 654, 2 do CPP.

Processo judicialiforme: um processo criminal instaurado atravs de portaria do juiz. Acontecia nos casos de contravenes penais, homicdios e leses corporais culposas. Previsto no art. 26 do CPP. Esse art. 26 do CPP no foi recepcionado pela CF, art. 129, I que prev o sistema acusatrio. b) Ne bis in idem processual: ningum pode ser processado duas vezes pela mesma imputao ou mesmo fato. Claro que se forem fatos diferentes poder ser julgado duas ou mais vezes. A conveno americana de direitos humanos (pacto so jose da costa rica) prev no art. 4. Obs: caso algum seja condenado por um crime que no cometeu, isso no lhe d direito de cometer o crime de fato posteriormente e ficar impune porque j cumpriu a pena desse crime. So fatos diferentes, e ele ser processado e julgado de novo e se condenado ele no tem nenhum abatimento de pena (ningum pode ter crdito perante o Estado). O que existiu foi um erro judicirio e tem direito indenizao. Sempre olhar se so fatos iguais ou diferentes. Obs2: deciso absolutria ou declaratria extintiva da punibilidade, ainda que proferida por juzo absolutamente incompetente, capaz de transitar em julgado e de produzir seus efeitos regulares, dentre eles o de impedir novo processo pela mesma imputao STF e doutrina majoritria. O ordenamento brasileiro no admite a reviso criminal pro societat. A doutrina minoritria Ada pellegrini diz que essa sentena inexistente, no produz nenhum efeito, ou seja, no transita em julgado. c) Princpio da intranscendncia: a pea acusatria s pode ser oferecida em face do suposto autor/partcipe do fato delituoso. Esse princpio deriva do princpio da pessoalidade da pena previsto no art. 5, XLV da CF. No pode processar a famlia do criminoso por usufruir dos bens que o criminoso obteve atravs de crime. Princpios especficos somente da ao penal pblica: a) Princpio da obrigatoriedade (ou da legalidade processual): presentes as condies da ao penal e havendo justa causa, o MP obrigado a oferecer a denncia. No se pode escolher se oferece ou no a denncia. Est previsto no art. 24 do CPP. Mecaninsmo de controle do princpio da obrigatoriedade: art. 28 do CPP o juiz quem fiscaliza esse princpio.

Excees ao princpio da obrigatoriedade (ou seja, mesmo cometido o crime, o MP no est obrigado a denunciar):

1- Transao penal (lei 9.099/95, art. 76): um acordo entre MP e ru, se este aceita ele cumpre pena de multa ou restritiva de direitos. Aqui se aplica o princpio da discricionariedade regrada (ou da obrigatoriedade mitigada), pois a lei diz os requisitos para a transao penal. 2- Acordo de lenincia (ou de brandura ou de doura): uma espcie de delao premiada ( gnero) nos crimes contra a ordem econmica, estava previsto no art. 35-C da lei 8.884, que hoje esta lei foi revogada. Hoje est prevista na lei 12529/11, art. 87. Mas hoje com a entrada dessa lei nova, o acordo de lenincia passar a ser aplicado no s nos crimes contra a ordem financeira, mas queles previstos no art. 87 da lei 12529. Delao premiada gnero, e o acordo de lenincia uma de suas espcies. Art. 87. Nos crimes contra a ordem econmica, tipificados na Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos demais crimes diretamente relacionados prtica de cartel, tais como (rol exemplificativo) os tipificados na Lei no 8.666, de 21 de junho de 1993, e os tipificados no art. 288 (quadrilha) do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, a celebrao de acordo de lenincia, nos termos desta Lei, determina a suspenso do curso do prazo prescricional e impede o oferecimento da denncia com relao ao agente beneficirio da lenincia. Pargrafo nico. Cumprido o acordo de lenincia pelo agente, extingue-se automaticamente a punibilidade dos crimes a que se refere o caput deste artigo. 3- Termo de ajustamento de conduta (lei 7347/85 lei da ao civil pblica): enquanto houver o cumprimento do termo, no h necessidade de oferecimento de denncia. Caso o termo seja descumprido, o MP poder oferecer a denncia. 4- Parcelamento do dbito tributrio: previsto no art. 83, 2 da lei 9430/96 com redao dada pela lei 12382/11. Lei 9430: Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria previstos nosarts. 1o e 2o da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e aos crimes contra a Previdncia Social, previstos nosarts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), ser encaminhada ao Ministrio Pblico depois de proferida a deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. 2 suspensa a pretenso punitiva do Estado referente aos crimes previstos no caput, durante o perodo em que a pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no parcelamento, desde que o pedido de parcelamento tenha sido formalizado antes do recebimento da denncia criminal. (Includo pela Lei n 12.382, de 2011) O parcelamento do dbito tributrio deve ter sido formalizado antes do recebimento da denncia isso novidade trazida pela lei nova.

O processo penal se inicia com o recebimento da denncia. E no com o oferecimento. 2- Princpio da indisponibilidade ou da indesistibilidade: o MP no pode dispor do processo em andamento ou do recurso interposto. Previsto no art. 42 e 576 do CPP. um desdobramento do princpio da legalidade. Exceo ao princpio: 1- Suspenso condicional do processo: prevista no art. 89 da 9.099/95, no importa se competncia ou no dos juizados especiais. A suspenso do processo ser cabvel ainda que a pena mnima seja superior a 1 ano se a pena de multa for cominada alternativamente. Ex: art. 5 da lei 8137. Pena 2 a 5 anos, ou multa. Nesse caso cabe a suspenso. Caso venha e multa no cabe por causa do e. O juiz j recebeu a denncia e o processo j comeou. 3- Princpio da divisibilidade: o MP pode oferecer denncia contra alguns investigados, sem prejuzo do prosseguimento das investigaes em relao aos demais. Posio do STF e STJ: vigora o princpio da divisibilidade. Obs: parte da doutrina entende que o certo a indivisibilidade. Tourinho Filho, Aury Lopes Jr. Princpios somente da ao penal privada: 1- Princpio da oportunidade ou da convenincia: mediante critrios prprios de oportunidade ou convenincia, cabe ao ofendido optar pelo oferecimento ou no da queixa-crime. Ningum pode obrigar o ofendido a propor a ao penal privada. aplicvel antes do incio do processo. Caso o ofendido no tenha interesse em exercer o direito de queixa, poder: 1- prazo decadencial de 6 meses; 2- renncia ao direito de queixa. Essas 2 hipteses extinguem a punibilidade. 2- Princpio da disponibilidade: o querelante pode dispor do processo em andamento ou de recurso que haja interposto. Formas de disposio do processo: 1- perempo: a negligncia do querelante. 2- perdo do ofendido. No entanto, o perdo depende de aceitao do ru. 3- reconciliao e desistncia do processo no procedimento especial dos crimes contra a honra de competncia do juiz singular: prevista no art. 522 do CPP.

3- Princpio da indivisibilidade: o processo contra um dos coautores ou partcipes obriga ao processo de todos. No pode escolher quem participar do processo. Se 10 pessoas cometeram o crime, os 10 devero ser processados. Art. 48 do CPP. Mas se cada 1 das 10 pessoas cometeram crimes diferentes, o ofendido poder oferecer queixa contra quem ele quiser, pois se nenhum das 10 pessoas cometeram crimes com liame subjetivo, no sero coautores ou partcipes. Consequncias: a) Renncia concedida a um dos agentes estende-se aos demais. b) Perdo concedido a um dos agentes estende-se aos demais, mas desde que haja aceitao. Para quem aceitar o perdo estar extinta a punibilidade. Quem no aceitar o perdo continua a ser processado at o fim. A todos devem ser dada a oportunidade para se manifestar quanto ao perdo. Fiscalizao do princpio da indivisibilidade: como o MP no possui legitimidade ativa em crimes de ao penal privada, h 2 possibilidades: a) verificando-se que a omisso do querelante foi voluntria, ou seja, o querelante ofereceu queixa contra apenas uns dos coautores apesar de ter conscincia quanto ao envolvimento de outros, deve ser reconhecida a renncia tcita em relao queles que no foram includos na pea acusatria. Renncia esta que se estende aos demais em virtude do princpio da indivisibilidade. b) Verificando-se que a omisso do querelante no foi voluntria, deve o MP requerer a intimao do querelante para incluir os demais coautores ou partcipes. Se o querelante permanecer inerte, h de se reconhecer renncia tcita, que se estende a todos os coautores e partcipes do delito. O MP no pode aditar queixa-crime. 7. Representao do ofendido 7.1. Conceito: a manifestao do ofendido ou seu representante legal no sentido de que possui interesse na persecuo penal. No h necessidade de formalismo. No h necessidade de haver papel dizendo que representao. Mas na prtica o melhor fazer a representao num papel e mandar a vtima assinar. 7.2. Natureza Jurdica da representao Se o processo j estiver em andamento: ser condio de prosseguibilidade. Se o processo ainda no iniciou: ser condio especfica de procedibilidade. Quanto representao, vigora o princpio da oportunidade ou convenincia: ningum obrigado a representar.

7.3. Legitimidade para o oferecimento da representao O raciocnio aqui tambm se aplica a queixa-crime. Legitimados: a) ofendido com 18 anos completos ou mais (CC, art. 5). Com 18 anos j no h mais representante legal nem curador. Art. 34 do CPP. Isso est ultrapassado. Sum 594 do STF. Essa sum est ultrapassada. No h mais necessidade de curador para ru menor de 21 anos. b) ofendido menor de 18 anos, mentalmente enfermo ou retardado mental. Nesta situao, o representante legal quem ter legitimidade. Representante legal qualquer pessoa responsvel pelo incapaz. Inrcia do representante legal pelo prazo de 6 meses: Corrente majoritria, no h falar em decadncia do direito de queixa/representao em relao a um direito que no pode ser exercido. Quando o incapaz se tornar totalmente capaz, dali contar 6 meses para o exerccio da queixa ou representao, desde que no tenha ocorrido a prescrio. Nucci e Mirabete. Corrente minoritria: se o incapaz tem representante legal, significa dizer que seu direito de queixa ou representao pode ser exercido. Logo, se o representante legal permanece inerte, haver decadncia e extino da punibilidade. c) Incapaz sem representante legal ou colidirem os interesses do incapaz com os do representante legal. A lei prev a nomeao de curador especial pelo juiz. Art. 33 do CPP. O curador especial no obrigado a oferecer a queixa ou representao, cabe a ele avaliar os interesses do incapaz. d) ofendido com idade entre 16 e 18 anos emancipado. A emancipao no confere a esta vtima capacidade para oferecer queixa ou representao. Quem ser o representante legal? 1 corrente: nomear curador especial. 2 corrente: aguardar a vtima completar 18 anos e no h falar em decadncia. e) morte da vtima no meio do processo. Ocorrer a sucesso processual. Legitimados: C njuge ou companheiro A scendente D escendente I rmo

Obs: A lista acima est em ordem de prevalncia para suceder processualmente. A ordem do art. 31 do CPP uma ordem preferencial, ou seja, se todos os sucessores tiverem interesse, prevalece primeiro o cnjuge e assim sucessivamente. Obs2: Havendo divergncia entre os sucessores, prevalece a vontade daquele que tenha interesse na persecusso penal. Obs3: O sucessor ter direito ao prazo decadencial restante, prazo este que s comear a fluir a partir do conhecimento da autoria e da materialidade. 7.4 Prazo decadencial para o oferecimento da representao (ou da queixa). Decadncia: a perda do direito de ao penal privada ou de representao em virtude do seu no exerccio no prazo legal. Decadncia causa de extino da punibilidade. O prazo decadencial de 6 meses, contado em regra, a partir do conhecimento da autoria. Art. 38 do CPP. Exceo: art. 236, pu do CP. A ao penal s poder ser intentada depois do trnsito em julgado da sentena que anule o casamento. O prazo s comea a contar do trnsito em julgado da sentena. A contagem do prazo decadencial deve ser contada segundo o direito penal, pois mais favorvel ao ru. Art. 10 do CP. O dia do incio computado. prazo de direito material. Ex: conhecimento de crime de ao privada no dia 08/04/2012. A vtima ter at o ltimo segundo do dia 07/10/2012 para entrar com a queixacrime ou representar. Prazo decadencial fatal e improrrogvel. A instaurao de Inqurito policial em crimes de ao penal privada NO interrompe ou suspende o curso do prazo decadencial. Se o inqurito policial no estiver concludo em 6 meses, nada acontecer, ou seja, ou oferece a denncia no prazo ou ocorrer a decadncia se passar dos 6 meses contado do conhecimento da autoria. Caso a vtima no saiba a autoria do crime, o prazo decadencial no comear a contar. O curso do prazo decadencial ser obstado com o exerccio do direito de queixa ou representao. Pouco importando se a queixa foi proposta perante o juzo incompetente. Caso exercido o direito de ao, no h falar em decadncia. Somente a prescrio que ser interrompida ou suspensa. 7.5. Retratao da representao

Retratao significa voltar atrs, ou seja, arrepender-se de um direito que foi exercido. A retratao possvel at o oferecimento da denncia. No at o recebimento. Art. 25 do CPP. A lei 11.340/06, Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. A lei usou a palavra renncia de forma errada, pois se o direito de representao j foi exercido. Logo, na lei Maria da Penha a retratao da representao pode ser feita at o recebimento da denncia em audincia. Ex: estupro e ameaa no contexto domstico. A audincia s deve ser feita caso a vtima queira se retratar. Se no houver retratao, no se deve fazer esta audincia. possvel retratao da retratao da representao (que seria nova representao)? SIM, desde que dentro do prazo decadencial. 7.6 Eficcia objetiva da representao Feita a representao em relao a um crime, o MP livre para oferecer denncia contra todos os coautores e partcipes. Mesmo que a vtima tenha indicado apenas uns dos coautores e partcipes. Feita a representao em relao a um crime, o MP no pode oferecer denncia em relao a outros crimes que no foram objeto de representao. Ex: mulher estuprada representa contra tcio, mas conseguiu-se provas no IP que teve coautoria e participao. O MP pode/deve denunciar todos os envolvidos, no apenas tcio. Ex: mulher estuprada representa em relao a um crime que aconteceu no dia 12/04, mas descobriu no IP que na verdade foram 2 crimes, o outro ocorreu no dia 05/04. O MP s pode denunciar o crime que foi objeto de representao da vtima. O crime sem representao no pode ser oferecida a denncia. 8. Requisio do Ministro da Justia uma condio especfica da ao penal. Requisio no sinnimo de ordem, pois o MP continua a ser o titular da ao penal. Esta requisio no est sujeita a prazo decadencial. Mas o crime est sujeito prescrio.

 possvel a retratao da requisio at o oferecimento da denncia. Aula 8 9. Ao penal privada subsidiria da pblica CF, Art. 5, LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta
no for intentada no prazo legal;

Esta espcie de ao somente cabvel diante de INRCIA do MP. Pedir diligncias ou arquivamento no inrcia. um importante mecanismo de controle do princpio da obrigatoriedade. Somente se pode pensar em ao penal privada subsidiria da pblica se o crime contar com uma vtima determinada. Ex: no furto cabe ao subsidiria. Mas no crime de trfico de drogas no cabe ao subsidiria. Obs: CDC, art. 80 e 82, III e IV. Ler com ateno. Obs2: Lei de falncias, art. 184, p.u. Prazo decadencial para o ajuizamento da queixa subsidiria: art. 38. O prazo tambm de 6 meses, mas s comea a correr esse prazo aps a inrcia do MP. Caso o legitimado a oferecer a queixa subsidiria deixe passar o prazo decadencial de 6 meses, no ocorrer a extino da punibilidade, pois o crime de ao tem natureza pblica, a menos que o crime esteja prescrito. Isso a decadncia imprpria, pois a vtima perdeu o direito queixa subsidiria, mas no ocorreu a extino da punibilidade. Ex: autos do inqurito de investigado SOLTO com vista ao MP em data de 02/05/2011 segunda-feira. Quando ocorrer a decadncia do direto ao penal privada subsidiria da pblica? R: o prazo do MP comea a contar do dia 03/05/2011 (prazo processual). O MP vai ter 15 dias para oferecer denncia com investigado solto. O MP vai ter at dia 17/05/2011 (tera-feira) para oferecer a denncia. Ento, se o MP no oferecer denncia at o dia 17/05, a partir do dia 18/05/2011 surge o direito de ao privada subsidiria da pblica. Do dia 18/05 comea a contar o prazo decadencial de 6 meses. Obs: prazo decadencial prazo de direito material, ou seja, o dia 18/05 ser o 1 dia do prazo de 6 meses. Quando o prazo for em meses e de direito material, s diminuir 1 dia e contar os meses. Ento, a vtima ter at o dia 17/11 para oferecer a queixa subsidiria. Sempre observar se o incio ou trmino do prazo processual no coincide com sbado, domingo ou feriado. O MP sempre estar legitimado a oferecer a denncia, mesmo que tenha perdido o prazo para oferecer a denncia. Poderes do MP na ao penal privada subsidiria da pblica Art. 29 do CPP.

1- Opinar pela rejeio da pea acusatria (395, CPP). 2- Aditar a queixa subsidiria, tanto para incluir elementos secundrios (v.g. lugar, tempo, modus operandi) como tambm para incluir novos fatos delituosos, coautores e partcipes. 3- Intervir em todos os termos do processo. 4- Repudiar a queixa subsidiria, ainda que a queixa esteja em perfeitas condies. O MP, aps repudiar a queixa subsidiria, estar obrigado a oferecer a denncia substitutiva. 5- No caso de negligncia do querelante, deve o MP retomar a ao como parte principal. Ao penal indireta: acontece quando o MP retoma a ao penal como parte principal em razo da desdia do querelante que oferece queixa subsidiria. 10. Ao penal popular uma ao penal que pode ser ajuizada por qualquer pessoa do povo. Ex1: Habeas Corpus, pode ser impetrado por qualquer pessoa, capaz ou incapaz, fsica ou jurdica. O habeas corpus no uma ao penal condenatria, protege o direito liberdade de locomoo. Ex2: Faculdade de qualquer CIDADO oferecer denncia contra agentes polticos por crimes de responsabilidade. Crime de responsabilidade uma infrao poltico-administrativa. O agente poltico no vai ficar preso. Obs: oferecer denncia neste caso apenas a notitia criminis, ou seja, no se iniciar um processo penal (no ao penal condenatria). 11. Ao penal adesiva Para conceituar temos 2 correntes: 1- No direito alemo, possvel que o MP oferea denncia em crimes de ao penal privada, desde que visualize a presena de interesse pblico. Neste caso, o ofendido pode se habilitar como acusador subsidirio como se fosse uma espcie de ao penal adesiva. Tourinho e Feitoza. 2- a possibilidade de litisconsrcio entre o MP, que oferece denncia em crime de ao penal pblica, e o querelante, que oferece queixa em relao ao crime de ao penal privada. Ocorre quando houver conexo ou continncia entre um crime de ao penal pblica e outro de ao penal de iniciativa privada, de maneira que sero processadas simultaneamente, ocasionando um litisconsrcio ativo entre o Ministrio Pblico e o ofendido, implicando uma dupla legitimao ativa na tutela de interesses conexos, embora em aes penais distintas. Ex: homicdio e calnia. 12. Ao de preveno penal

 aquela ajuizada com o objetivo de se aplicar medida de segurana ao inimputvel do art. 26, caput, do CP. 13. Ao penal secundria Ocorre quando as circunstncias do crime fazem variar a espcie de ao penal. Ex: estupro e estupro de vulnervel. No estupro ao penal condicionada, mas o estupro de vulnervel pblica incondicionada. Ex: crimes contra a honra. 14. Ao penal nos crimes contra a honra Regra: ao penal privada. Excees: a) injria real: aquela praticada atravs de violncia ou de vias de fato. Se for praticado mediante vias de fato, ao penal privada. Se for praticado mediante leso corporal leve, a ao ser pblica condicionada a representao. Se praticado mediante leso corporal grave ou gravssima, a ao ser pblica incondicionada. b) crimes contra a honra praticados durante a propaganda eleitoral Esse crime eleitoral, ento ser ao penal pblica incondicionada. c) crimes militares contra a honra Ser ao penal pblica incondicionada. d) Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou Chefe de Governo estrangeiro Ser ao penal pblica condicionada requisio do ministro da justia. e) Crime contra a honra do funcionrio pblico em razo do exerccio funcional (crime propter officium)

Smula 714 STF: Legitimidade Concorrente - Ao Penal por Crime Contra a Honra de Servidor Pblico - Exerccio de Suas Funes concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.
Pode haver ento: ao penal privada ou ao penal pblica condicionada representao. Obs: o STF entende que, uma vez oferecida a representao, no mais ser possvel o ajuizamento da queixa-crime. Portanto, apesar da smula 714 do STF fazer meno a uma legitimao concorrente, trata-se na verdade de legitimao alternativa, pois o ofendido tem 2 opes: ou ele ajuiza a queixa-crime ou ele oferece representao autorizando a atuao do MP. f) Injria racial

Antes da lei 12.033/09: era ao privada. Depois da lei 12.033/09: agora ao pblica condicionada representao. Art. 140, 3 do CP. Cuidado para no confundir com racismo (lei 7716/89). No racismo h oposio indistinta a toda uma raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. Aqui no se dirige o ataque a 1 pessoa, mas a toda uma coletividade. A ao penal incondicionada. 15. Ao penal nos crimes de leso corporal leve e culposa praticados no contexto da violncia domstica e familiar contra a mulher lei 11.340/06 STJ: o namoro pode entrar, a depender do caso concreto. Leso corporal leve ou culposa: Antes da lei 9099 era ao pblica incondicionada. Depois da lei 9099 ao pblica condicionada a representao. A lei 9099 no se aplica aos crimes praticados com violncia domstica familiar contra a mulher art. 41 da lei 11340. Para o STF, os crimes de leso leve ou culposa previstos na lei 11340 tm ao penal pblica incondicionada. Obs: ameaa ou estupro, ainda que praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, seguem a regra do CP, ou seja, ao pblica condicionada representao. Os outros crimes praticados com violncia domstica e familiar seguem a regra da legislao. O STF firmou a constitucionalidade do art. 41 da lei 11340 a mulher necessita de maior proteo CF, art. 226, 8. O STF entendeu que o art. 41 da lei 11340 se aplica em crimes praticados com violncia domstica familiar mesmo em contraveno penal. Frise-se: a lei 9099 no se aplica aos crimes praticados com violncia domstica familiar. 16. Ao penal nos crimes contra a dignidade sexual (lei 12015/09) Art. 225 do CP. Antes da lei 12.015/09: Regra: ao privada. Tambm se aplicava no estupro com violncia presumida. Ex: sexo com menor de 14 anos. Excees: 1- Vtima pobre ao pblica condicionada representao mesmo que houvesse defensoria pblica na comarca. 2- Se o crime cometido com abuso do poder familiar = ao penal pblica incondicionada. 3- Emprego de violncia real (emprego de fora fsica sobre o corpo da vtima ex: soco, chute, amarrar) ao penal pblica incondicionada.

Microleses na regio da vagina ou rompimento do hmem no violncia real. Smula 608 STF: No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada. O fundamento dessa smula era o art. 101 do CP ao penal extensiva. Crime complexo resulta da fuso de 2 tipos legais. Art. 101 do CP: aplica-se aos crimes complexos. Se um dos crimes que compe o crime complexo for de ao penal privada e o outro de ao penal pblica, opera-se uma extenso da ao penal pblica, a qual estar sujeito o crime complexo. A doutrina dizia que o art. 101 no se aplica ao estupro, pois o estupro no crime complexo. A doutrina no concordava com a smula 608 do STF. 4- Crime sexual qualificado pela leso grave ou morte ao pblica incondicionada. Depois da lei 12.015/09 A lei 12.015/09 entrou em vigor no dia 10/08/2009. Obs: se houver mudana na lei dizendo que o crime de iniciativa privada passar a ser de iniciativa pblica incondicionada ou condicionada representao do ofendido (v.g. lei 12.033), essa mudana ser de natureza PENAL, pois repercute no direito de punir do Estado j que quando o crime de ao penal privada so 4 as possveis causas extintivas da punibilidade: decadncia, renncia, perdo e perempo. Quando o crime passa a ser de ao penal pblica condicionada a representao subsiste apenas a decadncia. Como se trata de norma mais gravosa (lex gravior), no pode retroagir. Deve ser aplicada a nova lei a partir do 1 dia de vigncia nos crimes praticados no 1 dia de sua vigncia. Ento essa lei s poder ser aplicada nos crimes sexuais cometidos a partir do dia 10/08/2009. Regra: Ao penal pblica condicionada representao. Excees: 1- Vtima menor de 18 anos ao pblica incondicionada. 2- Vtima vulnervel ao pblica incondicionada. Hoje em dia o estupro com violncia real ao pblica condicionada representao. Hoje o estupro qualificado pela leso grave ou morte pblica condicionada representao, mas h ADIn no STF para que essa ao passe a ser incondicionada. Prazo para oferecer a denncia processual. Aula 9 Perdo e renncia igualdade e diferenas

RENNCIA o ato unilateral e voluntrio por meio do qual o ofendido abre mo do seu direito de queixa. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade, apenas nos casos de ao penal exclusivamente privada e privada personalssima. Obs: na privada subsidiria da pblica a renncia no extingue a punibilidade. O momento da renncia antes do incio do processo. A vtima desiste ou no quer iniciar um processo penal. A renncia ato unilateral, pois no depende de aceitao. A renncia pode ser: a) expressa: feita atravs de uma declarao inequvoca. b) tcita: ocorre quando h a prtica de ato incompatvel com a vontade de processar o ofensor. Ex: convite para ser padrinho de casamento. CPP: recebimento de indenizao no importa renncia tcita. Art. 104, p.u. CPP. Pela lei 9.099, nos JECrim, a composio civil dos danos acarreta a renncia ao direito de queixa/representao. Pelo princpio da indivisibilidade, a renncia concedida a um dos coautores ou partcipes estende-se aos demais. PERDO DO OFENDIDO o ato bilateral e voluntrio por meio do qual o querelante perdoa o acusado, acarretando a extino do processo. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade, apenas nos casos de ao penal privada exclusivamente privada e privada personalssima. Na subsidiria da pblica, o perdo no exclui a punibilidade, pois a ao de natureza pblica. O perdo do ofendido no se confunde com o perdo judicial (v.g. CP, art. 121, 5, CP). Est ligado ao princpio da disponibilidade, pois o ofendido pode abrir mo do processo penal. O perdo somente pode ser concedido durante o curso do processo penal, at o trnsito em julgado de sentena condenatria. Aps o TJulgado no mais pode ser concedido perdo. Art. 106, 2 do CP. O perdo ato bilateral: depende de aceitao do acusado. Aceitar perdo no significa ser culpado. O perdo pode ser concedido de forma expressa ou tcita. Mesmos comentrios da parte de renncia. A aceitao do perdo pode ser expressa ou tcita. O silncio do ru quanto aceitao do perdo uma aceitao tcita. Art. 58 do CPP.

Princpio da indivisibilidade: o perdo concedido a um dos coautores ou partcipe estende-se aos demais, mas desde que haja aceitao. Quem no aceitar o perdo continuar no processo at o fim. 18. Perempo a perda do direito de prosseguir no exerccio da ao penal privada em virtude da negligncia do querelante. Diferena entre a decadncia e perempo: Decadncia a perda do direito de iniciar o processo penal em crimes de ao penal privada ou de representar contra o acusado nos crimes de ao penal pblica condicionada. Na decadncia h inrcia do titular em representar ou ajuizar a queixa crime. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade, apenas na ao penal exclusivamente privada e privada personalssima. Na ao subsidiria da pblica, a negligncia faz com que o MP retome a ao. Causas de perempo (art. 60): I antes do juiz declarar a perempo, h necessidade de intimao do querelante. II os sucessores ou representantes tm o prazo de 60 dias para prosseguir na ao penal. No necessria a intimao dos interessados, pois no tem como o juiz saber quem os so para poder intimar. III 1 ausncia do querelante a algum ato a que deva estar presente. Ausncia do querelante audincia de conciliao: no h esta audincia em todos os processos penais; a ausncia do querelante nao causa de perempo, pois o querelante no quer conciliao. 2 o querelante deixar de formular pedido de condenao nas alegaes finais. Qual a consequncia da ausncia do querelante da audincia una de instruo e julgamento? Se no foi feita alegaes orais do querelante, no tem como ter pedido de condenao, ento ser perempo. Hoje em dia, as alegaes finais so orais e no escritas e em audincia nica. 19. Pea acusatria Denncia: ao penal pblica. Queixa-crime: ao penal privada. Em regra, devem ser apresentadas por escrito. Nos JECrim pode ser apresentada por escrito ou oralmente. 19.1. Requisitos da pea acusatria (art. 41 do CPP) 1- A exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias. o que aconteceu? Como? Quem? Contra quem? Quando? Onde? Por que?

Obs: crimes culposos, o promotor deve consistir em que consistiu a modalidade de culpa. No somente dizer que agiu de forma imprudente e etc, deve dizer detalhadamente o porque da conduta imprudente. No processo penal, o acusado se defende dos fatos que lhe so imputados (atribudos) independentemente da classificao formulada. O importante so os fatos. Elementos essenciais vs elementos acidentais Elementos essenciais: so os necessrios para identificar a conduta como fato tpico. Ex: demonstrar pq houver furto de coisa alheia mvel. Eventual vcio quanto aos elementos essenciais causa de nulidade absoluta por violao ampla defesa. Eu preciso saber qual o fato delituoso imputado ao ru para poder exercer o direito de defesa. Elementos acidentais so os relacionados s circunstncias de tempo, lugar do crime, modus operandi e etc. Esses elementos devero constar da pea acusatria desde que conhecidos pelo MP. Ex: saber quando matou, onde matou e etc. Eventual vcio causa de nulidade relativa. Logo, deve ser comprovado o prejuzo para haver nulidade relativa. Agravantes e atenuantes precisam constar da pea acusatria? Doutrina: devem constar da pea acusatria. Tribunais Superiores: podem ser reconhecidas pelo juiz mesmo que no tenham constado da pea acusatria (art. 385 do CPP). Pode reconhecer agravante e atenuante (as 2) que no tenham sido alegadas. Qual a consequncia da denncia feita com deficincia narrativa do fato delituoso (criptoimputao), ou seja, o promotor no alega todos os fatos: a consequncia ser a inpcia formal ( uma das causas de rejeio, 395, I) da pea acusatria. A inpcia deve ser arguida at a sentena sob pena de precluso, pois como no arguiu, entao presume-se que o ru teria conseguido se defender . * Crimes societrios (ou crimes de gabinete) e denncia genrica Crimes societrios so crimes praticados por pessoas fsicas sob o manto protetor da PJ. Ex: crimes tributrios e previdencirios. A denncia deve ser feita contra uma pessoa fsica. Denncia genrica: aquela que no aponta a conduta individualizada de cada um dos denunciados. Denncia genrica de crimes societrios: para os Tribunais Superiores, o simples fato de ser scio-gerente ou administrador no permite a instaurao de processo penal pelos crimes praticados no mbito da sociedade, caso no se comprove, ainda que minimamente, que a relao

de causa e efeito entre as imputaes e a funo do denunciado na sociedade, sob pena de se admitir verdadeira responsabilidade penal objetiva. Deve-se demonstrar que a pessoa administrava a empresa e cometeu o crime, mas uma situao difcil. No se pode admitir que uma pessoa fsica seja responsabilizada apenas por ser scio ou administrador de uma empresa. Acusao genrica e acusao geral Acusao genrica: vrios fatos delituosos so imputados a diversos agentes sem que haja uma individualizao destes fatos. H nulidade absoluta por violar a ampla defesa. No admitida. Acusao geral: o mesmo fato delituoso atribudo a vrios acusados. nico fato delituoso, ento, no h prejuzo ampla defesa. Os acusados j sabem de qual fato se defender. Ex: 4 pessoas encapuzadas assaltaram um banco, cada um fazendo sua funo. No tem como o MP dizer quem fazia o que, mas pode dizer qual banco e o crime ocorrido. 2- Qualificao do acusado Colocar o nome, filiao, nascimento, CPF, RG e etc. para poder individualizar o acusado. Sem a qualificao, ainda possvel o oferecimento da pea acusatria, que deve apontar os esclarecimentos pelos quais se possa identificar a pessoa. Os esclarecimentos devem levar a identificao fsica certa. Se a pessoa no se identifica civilmente, faz-se a identificao criminal. Art. 259. Se estou com problemas para saber a qualificao do investigado peo a priso preventiva para obter a identificao. Art. 313, pu. do CPP ler importante. 3 Classificao do crime a indicao do tipo penal praticado pelo agente. Ex: se o agente praticou furto simples, colocar o 155, caput do CP. Erro da classificao autoriza a rejeio da pea? NO. Eventual erro da classificao no autoriza a rejeio da pea acusatria, visto que o CPP dispe de instrumentos para a retificao da classificao no momento da sentena. Quais so os 2 instrumentos? 1- Emendatio libelli: ocorre quando o juiz, sem modificar a descrio do fato constante da pea acusatria, d a ele classificao diversa. Art. 383 do CPP. O juiz simplesmente corrige. Emendatio (correo) libelli (acusao): simplesmente a correo da classificao.

2- Mutatio libelli: ocorre quando, durante a instruo probatria, surge prova de elementar ou circunstncia no contida na pea acusatria. Nesse caso, deve ser feito o aditamento pelo MP, com posterior oitiva da defesa, em fiel observncia aos princpios do contraditrio, da ampla defesa e da correlao entre a acusao e sentena. Art. 384 do CPP. Ex: pessoa processada por furto, mas surge prova que foi praticada violncia no furto, entao virou roubo. 4- Rol de testemunhas S deve ser apresentado se necessrio. Se no for apresentado o rol de testemunha na pea acusatria ocorrer a precluso temporal. Todavia, o juiz invoca o princpio da busca da verdade e chama as testemunhas da acusao para serem testemunhas do juzo (art. 156, II, CPP). Nmero mximo de testemunhas? No procedimento comum ordinrio: 8. No procedimento comum sumrio: 5. No procedimento comum sumarssimo: 3 ou 5 h controvrsias. 1 fase do jri: 8. Plenrio do jri (ou 2 fase): 5. Lei de drogas: 5. Para a acusao como varia o nmero de testemunhas? Para a acusao: varia de acordo com o nmero de aes ou omisses (no por crime, mas por ao ou omisso). Ex: cometeu crime de furto na padaria e na lotrica ao lado da padaria, ento, so 8 testemunhas para o crime da padaria e 8 testemunhas para o crime da lotrica no procedimento ordinrio. Ex: crime de roubo num mesmo ato contra 2 pessoas, s ter 8 testemunhas. Para a defesa: varia de acordo com aes ou omisses, por cada acusado. Ex: 2 pessoas cometem crime de furto na padaria e na lotrica ao lado, ento, so 8 testemunhas PARA CADA UM no crime da padaria e mais 8 testemunhas para CADA UM no crime da lotrica, fechando um total de 32 testemunhas no procedimento ordinrio. No se contar as testemunhas referidas, as que no prestam compromisso e as que nada sabem sobre a causa. 5- Procurao da queixa-crime (requisito somente para a queixa-crime) Tem que ser uma procurao com poderes especiais (no pode ser a procurao genrica). Art. 44 do CPP. Deve constar na procurao o nome do querelado e o fato delituoso (pode ser a indicao do dispositivo legal ou a narrao do fato delituoso). Eventuais vcios na procurao podem ser supridos a qualquer momento, at da sentena condenatria (art. 568 do CPP).

20. Prazo para o oferecimento da pea acusatria SOLTO PRESO CPP (denncia) 15 dias 5 dias CPP (queixa-crime) 6 meses 5 dias Drogas 10 dias 10 dias Crimes contra econ. 2 dias 2 dias Popular Abuso de autoridade 48 horas 48 horas Cdigo Eleitoral 10 dias 10 dias Aula 1 de competncia da lfg delegado 2011 Jurisdio e Competncia criminal 1. Mecanismos de soluo dos conflitos: a) Autotutela: caracteriza-se pelo emprego da fora bruta para a satisfao de interesses. Em regra, no admitida. Excees: legtima defesa, desforo imediato, greve, priso em flagrante. b) Autocomposio: caracteriza-se pela busca do consenso pelas prprias partes. Ex: transao penal, CF, art. 98, I. c) Jurisdio: uma das funes do Estado, mediante a qual o Estado-juiz se substitui aos titulares dos interesses em conflito para, de modo imparcial, aplicar o direito objetivo ao caso concreto. Juris (direito) + dictio (dizer). Princpio do juiz natural: art. 5, X e LIII da CF. Lei processual que altera a competncia e sua aplicao aos processos em andamento: Ex: Crimes dolosos contra a vida praticados por militar contra civil. Antes da lei 9299/96 a competncia desse crime era da justia militar. Depois dessa lei, a competncia do jri. Mas e os processos em andamento na justia militar? Tempus regit actum: a lei processual aplicar-se- desde logo. Lei processual que altera a competncia tem aplicao imediata, devendo os autos serem mandados para a vara correta segundo a nova lei, salvo se j houver sentena relativa ao mrito, quando o processo deve permanecer na justia originria. Porm, os processos em segunda instncia no podero ser mudados para outro rgo de 2 instncia. Ex: trfico internacional de drogas praticados em municpio que no seja sede de vara federal. No h vara federal em todas as cidades. Art. 109, 3 e 4 da CF. Na antiga lei de drogas, a competncia era da justia estadual, mas o recurso seria julgado pelo TRF. No ano de 2006 entre em vigor a lei 11.343/06 e mudou a competncia para esse caso. Ento, o

trfico internacional de drogas passa a ser julgado pela justia federal, art. 70, p.u. da lei 11343/06. Lei processual que altera a competncia tem aplicao imediata, devendo os autos serem mandados para a vara correta segundo a nova lei, salvo se j houver sentena relativa ao mrito, quando o processo deve permanecer na justia originria. * Convocao de juzes de 1 grau para substituir desembargadores Existe previso legal: art. 118 da LC 35/79 LOMAN e art. 4 da lei 9788/99. plenamente vlido o julgamento feito por maioria de juzes convocados, mas desde que essa convocao no tenha sido feita por um sistema de voluntariado. Deve haver critrio objetivo de convocao. No importa a quantidade de juzes convocados. Nos casos de competncia originria dos tribunais, deve-se observar ateno especial exigncia mnima de desembargadores. 3. Competncia 3.1. Conceito: a medida e o limite da jurisdio dentro dos quais o rgo jurisdicional pode aplicar o direito objetivo ao caso concreto. No se deve falar em jurisdio trabalhista, eleitoral e etc., mas deve-se falar em competncia trabalhista e etc, pois a jurisdio uma. 3.2 Espcies de competncia: a) competncia ratione materiae: aquela estabelecida em razo da natureza do delito. Ex: crimes militares, eleitorais. b) competncia ratione personae (ou funcionae): aquela estabelecida em razo das funes desempenhadas. Foro por prerrogativa de funo. c) competncia ratione loci (competncia territorial): aquela estabelecida em razo do lugar do delito. d) competncia funcional: aquela fixada conforme a funo que cada um dos rgos jurisdicionais exercem no processo. Subdivide-se em 3 espcies: d.1) Competncia funcional por fase do processo: a competncia fixada de acordo com a fase em que o processo se encontra. Ex: Jri, 1 fase a judicium acusationis e a 2 fase a judicium causae. A 1 fase comea com o oferecimento da pea acusatria e termina com a pronncia, impronncia, absolvio sumria ou desclassificao. O rgo jurisdicional que atua o juiz sumariante. A 2 fase comea com a preparao do processo e termina com o julgamento em plenrio. O rgo jurisdicional o juiz-presidente + 7 jurados.

d.2) competncia funcional por objeto do juzo: cada rgo jurisdicional exerce a competncia sobre determinadas questes a serem decididas no processo. Ex: Juiz-presidente e os jurados. Os jurados decidem sobre a autoria e materialidade do crime. Mas as questes de direito sero decididas pelo juiz-presidente. d.3) competncia funcional por grau de jurisdio: aquela que divide a competncia entre rgos jurisdicionais superiores e inferiores. a competncia recursal. Alguns doutrinadores dividem a competncia funcional em horizontal e vertical. Competncia funcional horizontal: quando no h hierarquia entre os rgos jurisdicionais. Ex: competncia funcional por fase do processo e por objeto do juzo. Competncia funcional vertical: ocorre quando h hierarquia entre os rgos jurisdicionais. Ex: competncia funcional por grau de jurisdio. 3.3 Competncia absoluta e relativa COMPETNCIA ABSOLUTA: - Protege-se o interesse pblico. - Competncia imodificvel: no admite mudanas. - Violao acarreta: nulidade absoluta. 2 consideraes: 1- A nulidade absoluta pode ser arguida a qualquer momento. Pode ser arguida depois do trnsito em julgado? Em se tratando de sentena condenatria ou absolutria imprpria (impe medidas de segurana), uma nulidade absoluta pode ser arguida mesmo aps o trnsito em julgado, seja por meio de reviso criminal seja por habeas corpus (somente em favor da defesa). 2- O prejuzo presumido. - A incompetncia absoluta pode/deve ser reconhecida de ofcio pelo juiz. O juiz pode reconhecer de ofcio a incompetncia absoluta at a publicao da sentena. - Competncia ratione materiae. - Competncia ratione funcionae (pessoa). - Competncia funcional. COMPETNCIA RELATIVA - Interesse preponderante das partes. - Competncia modificvel: derrogvel, ou seja, admite modificaes. - Violao acarreta a nulidade relativa. 2 consideraes:

1- Deve ser arguida no momento oportuno, sob pena de precluso. 2- O prejuzo deve ser comprovado. - CUIDADO: a incompetncia relativa, no processo penal, pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz. Mas no processo civil, somente a competncia absoluta pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz. Obs: a sumula 33 do STJ somente se aplica ao processo civil. A incompetncia relativa pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz at o incio da instruo processual. Competncia territorial (ou ratione loci). Competncia por distribuio. Competncia por preveno. Sum 706 do STF. Conexo e continncia.

Como pode cair numa prova? Ex: fato delituoso do gerente do banco que recebeu valores para pagar as guias da previdncia social, mas no pagou e falsificou os comprovantes de janeiro a maio de 2000. Art. 171, 3 c/c art. 71 (crime continuado) estelionato em crime continuado. E em 24/03/2002 ocorre o recebimento da denncia pela justia federal. 12/05/2007 publicou a sentena condenatria de 4 anos. Apelou-se dessa deciso e em 20/06/2009 foi publicado o acrdo. O que deve estar previsto neste acrdo? Sempre ter cuidado em questes abertas, pois elas no dizem nada sobre competncia ou condies da ao, mas s vezes tem algo. Smula 107 do STJ. Ou seja, no exemplo o INSS no sofreu qualquer prejuzo, ento, a competncia no era da justia federal, mas sim da justia estadual. A vtima do crime foi as pessoas que foram enganadas pelo gerente do banco. Foi violado o princpio do juiz natural. A competncia da justia federal ratione materiae, ou seja, competncia absoluta e pode ser arguida a qualquer momento. Todos os atos do processo, ento, so nulos, pois violou competncia absoluta. Ento, o recebimento da denncia e a sentena condenatria no interromperam a prescrio, pois foram atos nulos. E os desembargadores do TRF no podem declarar extinta a punibilidade pela prescrio, pois a causa matria da justia estadual. Os desembargadores do TRF devem determinar a remessa dos autos justia estadual. 4. Guia de fixao de competncia 1 passo: competncia de justia: justia eleitoral? Trabalhista? Federal? 2 passo: competncia originria: o acusado tem foro por prerrogativa de funo? 3 passo: competncia territorial: qual a comarca competente?

4 passo: competncia de juzo: qual a vara competente? V.g. em SP tem vara de crime culposos, de acidentes de trnsito e etc. 5 passo: competncia interna: qual o juiz competente da vara? O critrio de par e mpar foi abandonado para no haver manipulao. feito por distribuio. 6 passo: competncia recursal: para onde vai o recurso? Obs: nas causas da lei maria da penha, no cai no JECrim, mas sim na vara, apesar da lei falar em juizado. 5. Competncia de justia 5.1. Justia especial Quais so os rgos da justia especial: justia militar, eleitoral, trabalhista e justia poltica (ou extraordinria). 5.2 Justia comum Quais so seus rgos: justia federal e estadual. A justia comum estadual residual. Deve-se observar se no das outras justias, caso no seja das outras justias, ser competncia da justia estadual. 6. Justia militar 6.1. Justia militar da Unio Art. 124 da CF. Todos os crimes militares esto previstos no CPM, e somente nele. A justia militar da Unio no tem competncia cvel. Sum 172 do STJ. O abuso de autoridade no crime militar, pois no est no CPM, ento ser julgado pela justia comum federal ou estadual. Quase sempre os crimes previstos em leis especiais no esto previstos no CPM, e ento, devero ser julgados esses crimes praticados por militares, ainda que em servio, pela justia comum federal ou estadual. Se for pra chutar, chute q no est no CPM e ento no so julgados pela justia militar. Sum 47 do STJ esta sumla no est vlida, cuidado lei 9299/96. Smula 75 do STJ: se o estabelecimento for de natureza penal comum, a competncia ser da justia comum (federal ou estadual); se o estabelecimento penal for de natureza militar, o crime ser o do art. 178 do CPM, da competncia da justia militar. A JMUnio pode julgar qualquer pessoa: seja ela militar ou civil. Obs: o STF tem interpretao restritiva quanto competncia da JMU para julgar civis. O STF tem afastado bastante a competncia da JMU para julgar civis, diz o STF que o civil somente pode ser julgado pela JMU quando tiver dolo de lesar s foras armadas, se tiver culpa apenas, a competncia ser da justia comum.

Crime militar conexo com crime comum. Ex: na hora do servio do quartel, o militar abandona seu posto e assalta uma padaria. O militar praticou crime militar e crime comum. A justia militar SOMENTE julga crimes militares, ento, a justia comum julgar o crime comum e a justia militar julgar o abandono de posto. Sm 90 do STJ. JUSTIA MILITAR DOS ESTADOS: art. 125, 4 e 5 da CF. Tambm julgar somente os crimes militares + as aes judiciais contra atos disciplinares (essas aes so contra a punio disciplinar aplicada ao militar estadual). Na justia militar da Unio somente se julga CRIMES militares. Mas na justia militar dos estados, alm dos crimes militares, julga-se aes contra atos disciplinares aplicados aos militares estaduais. Quem julga ato de improbidade administrativa de militar estadual a justia comum. A JMEstados somente julga os militares estaduais: bombeiros, policiais militares e policial rodovirio estadual. Os guardas municipais no so militares. Civis nunca so julgados pela JME, mesmo em crimes conexos com militares estaduais. Haver separao de processos. Todavia, os civis que cometem crimes militares conexos com militares das foras armadas sero julgados pela JMU. Smula 53 do STJ: a JME somente pode julgar militares estaduais, nunca civis. A condio de militar estadual deve ser aferida poca do delito, se militar quando praticou o delito ser julgado pela JME, mas se j foi afastado da instituio militar na poca do delito ser julgado pela justia comum. Militar estadual que pratica crime militar em estado diferente da sua corporao, ser julgado no estado a que pertence sua corporao. Smula 78 do STJ: somente no crime militar, se praticado crime comum em outro estado, l ser julgado. 7. COMPETNCIA CRIMINAL DA JUSTIA ELEITORAL Julgar os crimes eleitorais e conexos da competncia da justia estadual. Crimes eleitorais esto previstos no C.E. e nas leis que defina crimes eleitorais. Crime eleitoral conexo a crime doloso contra a vida: os processos correro separadamente, pois ambos esto previstos na CF. O crime doloso contra a vida ser julgado no jri e o crime eleitoral ser julgado na justia eleitoral. 8. COMPETNCIA CRIMINAL DA JUSTIA DO TRABALHO

Art. 114, IV da CF. A justia do trabalho passou a ter competncia criminal a partir da EC/45 de 2004. O habeas corpus somente ser julgado pela justia do trabalho quando o ato questionado envolver matria sujeita jurisdio trabalhista. Com o fim do depositrio infiel, a competncia criminal da justia militar diminuiu demais. Obs: o STF entendeu que a EC/45 no atribuiu competncia criminal genrica justia do trabalho. 9. JUSTIA (OU JURISDIO) POLTICA OU EXTRAORDINRIA Corresponde a atividade jurisdicional exercida por rgos polticos, alheios ao poder judicirio, com o objetivo de afastar o agente pblico que cometeu crimes de responsabilidade. Ex: Senado julga o presidente nos crimes de responsabilidade. Art. 52, I da CF. Crime de responsabilidade em sentido amplo: so aqueles em que a qualidade de funcionrio pblico uma elementar do delito. Ex: concusso, peculato, prevaricao. Crime de reponsabilidade em sentido estrito: so aqueles que somente determinados agentes polticos podem praticar. No tem natureza jurdica de infrao penal, mas sim de infrao poltico-administrativa. No h pena de recluso nem de deteno. Tecnicamente no podem ser chamados de crimes. Ex: art. 52, I, da CF. 10. COMPETNCIA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL Art. 109, IV e ss. Da CF. 10.1. Atribuies investigatrias da polcia federal As atribuies investigatrias da polcia federal so mais amplas que a competncia criminal da justia federal. Se a polcia federal investigar um crime, no necessariamente a justia federal o julgar e vice-versa com a justia estadual. 10.2. Anlise do art. 109, IV da CF a) crimes polticos: esses crimes antes da CF/88 eram julgados pela justia militar. Os crimes polticos esto previstos na lei 7.170/83. necessrio motivao poltica para poder incidir os crimes previstos nesta lei. O art. 30 no foi recepcionado pela CF/88, pois compete justia federal. Art. 102, II, b da CF. ou seja, o recurso ordinrio da sentena condenatria proferida pelo juiz federal ser competncia pelo STF, e no se chama apelao, mas sim recurso ordinrio constitucional. E do juiz federal ir direto para o STF.

10.3. Crimes praticados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, autarquias federais ou empresas pblicas federais Bens: correspondem ao patrimnio de cada uma dessas entidades. Art. 20 da CF bens da Unio. Servios: correspondem ao servio pblico prestado por cada uma dessas entidades. Ex: assalto a carteiros. Ex: armas sendo mandadas por correios. Para que a competncia seja da justia federal, o interesse deve ser direto e imediato das entidades. Quando se tratar de interesse genrico ou remoto, a competncia ser da justia estadual. Autarquias federais. Ex: INSS, INCRA, BACEN, IBAMA, DENIT. Smula 107 STJ. EP federais. Ex: BNDS, correios, CEF. Ex: assalto aos correios. Tem que observar se o dano foi feito a uma franquia dos correios (justia estadual). Mas se foi feita prpria agncia dos correios (no franquia) ser competncia da justia federal. Assalto casa lotrica competncia da justia estadual, pois a casa lotrica PJ de direito privado permissionria de servio pblico. Crime contra os bens do presidente da repblica competncia da justia federal. Crime contra consulado estrangeiro competncia da justia estadual. Crime praticado contra bens tombados: se o bem for tombado pela Unio (IPHAN) ser competncia da JF; se foi tombado por estado ou municpio ser competncia da JE. Desvios de verbas oriundas de convnios federais: se a verba estiver sujeita a prestao de contas perante rgo federal ser competncia da JF; se a verba j estiver incorporada ao patrimnio municipal ser competncia da JE. Sm 208 e 209 do STJ. 208: o prefeito tem foro por prerrogativa de funo, ento ser competncia do TRF. 209: leia-se TJ que julgar. Contrabando ou descaminho art. 334 do CP. Crime de contrabando ou descaminho a competncia do juzo federal do local da apreenso. Sm 151 STJ: A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando ou descaminho define-se pela preveno do juzo federal do lugar da apreenso dos bens. Obs: o crime se consuma no lugar da entrada desses bens, mas com boas razes, o juzo federal competente ser o do lugar da apreenso dos bens, e no da consumao. Contrabando: importar ou exportar mercadoria proibida. Descaminho: iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria.

Crime de moeda falsa competncia da JF, pois compete Unio emitir moeda. Falsificar moeda estrangeira crime de competncia da JF, pois compete ao BACEN fiscalizar a circulao de moeda estrangeira no territrio nacional. Sm 73 STJ: A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de estelionato da competncia da JE. Lei 9472: desenvolvimento clandestino de telecomunicaes rdio pirata. Art. 21, XI, da CF: compete Unio explorar os servios de telecomunicaes. Ento, ser crime de competncia da JF. Recepo clandestina de sinal de TV a cabo competncia da justia estadual. Crimes praticados em programa de televiso de competncia da justia estadual. Crimes previstos no estatuto do desarmamento lei 10826 so julgados pela justia estadual, mesmo que a arma de fogo seja de uso restrito das foras armadas, porm se a arma de fogo foi furtada do quartel, ento ser crime militar. O bem jurdico tutelado a incolumidade pblica. 10.4. Crimes praticados contra fundaes pblicas federais e sociedades de economia mista federal As fundaes pblicas federais so consideradas como autarquia, ento ser competncia da justia federal. Ex: FUNASA. Crimes cometidos contra SEM ser da justia estadual. Ex: petrobrs, banco do brasil. 10.5. Crimes contra entidades de fiscalizao profissional e contra a OAB so competncia da JF Entidades de fiscalizao profissional so autarquias. Ex: CREA, CFM. Mas a OAB sui generis. O crime deve envolver leso a essas entidades, seno ser competncia da justia estadual. Ex: estelionato praticados contra mdicos que o estelionatrio obteve dados do CFM. O lesado o mdico. 10.6. Crimes contra a administrao da justia federal, do trabalho, eleitoral e militar da Unio Todas as justias acima so do poder judicirio da Unio, ento, os crimes praticados neste sentido sero da competncia da JF. Smula 165 do STJ. Ex: falso testemunho. 10.7. Crime praticado por funcionrio pblico federal ou contra estes

Sempre analisar se o delito foi praticado com nexo funcional (propter officium). Ex: juiz federal assaltado na rua, ser competncia da justia estadual, pois a Unio no foi lesada e no teve nexo funcional. Existe tribunal do jri federal, mas 99% dos casos so do jri estadual. Smula 98 do Tribunal Federal de Recursos: compete justia federal processar e julgar os crimes praticados contra servidor pblico federal no exerccio de suas funes com estas relacionadas. Smula 147 do STJ: compete justia federal processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo. Smula 254 do Tribunal Federal de Recursos: compete justia federal processar e julgar os crimes praticados por servidor pblico com nexo funcional. Crime praticado contra dirigente sindical competncia da justia estadual. Crime praticado contra servidor do TJDFT da justia do DF, apesar de o TJDFT ser mantido pela Unio. Erro na execuo: a competncia fixada com base em critrios objetivos. Portanto, deve ser considerada a pessoa sobre a qual recaiu a conduta delituosa. Independentemente da chamada vtima virtual. 10.8. Crimes praticados contra o meio ambiente Crimes ambientais, em regra, so julgados pela justia estadual, salvo se praticados em detrimento de bens e servios ou interesses da Unio, autarquias federais ou EP federais. Ex: manuteno em cativeiro de animais da fauna extica sem autorizao legal. Como o IBAMA d autorizao nesses casos, ento competncia da JF. Ex: pesca do camaro no perodo do defeso no mar territorial. Mar territorial bem da Unio, ento ser competncia da JF. Fauna a vida animal. Ex: extrao ilegal de recursos minerais em propriedade particular. Art. 20, IX da CF: os recursos minerais so bens da Unio. Competncia da JF. Ex: crime ambiental relacionado a organismos genticamente modificados, por exemplo, plantio de soja transgnica. Comisso de biossegurana est ligada presidncia da repblica, e esta comisso quem d autorizao, ento ser competncia da justia federal. Ex: art. 225, 4 da CF. Patrimnio nacional patrimnio de todo o Brasil, e no somente da Unio. Crimes praticados em detrimento dos itens desse pargrafo competncia da justia estadual. 10.9. Crimes contra a f pblica 1 Regra: Em se tratando de crime falsificao, em qualquer uma de suas modalidades, a competncia ser determinada em virtude do rgo responsvel pela confeco do documento.

Ex: se quem emite a CNH o DETRAN, ento falsificao de CNH crime de competncia da justia federal. Ex: arrais-amador um documento para jetsky e etc e emitido pela Marinha, porm a competncia da JF. 2 regra: Em se tratando de uso de documento falso por terceiro, que no tenha sido o responsvel pela confeco do documento, a competncia ser determinada em virtude da pessoa fsica ou jurdica prejudicada pelo uso, pouco importando a origem do documento. Ex: compra de declarao de imposto de renda falso que foi entregue ao consulado estrangeiro. Ento, o consulado estrangeiro foi o prejudicado pelo uso desse documento falso, portanto, competncia da justia estadual. Ex: apresentao de CNH comprada por Fulano e apresentada ao PRF em servio. Como Fulano comprou tal documento, e prejudicou a Unio, ser competncia da JF. 3 regra: em se tratando de falsificao ou uso de documento falso cometidos como meio para a prtica de estelionato, sendo por este absorvidos (o estelionato absorve aqueles delitos), a competncia ser determinada em virtude do sujeito passivo do crime patrimonial. Smulas 31 do extinto TFR: Compete Justia Estadual o processo e julgamento de crime de falsificao ou de uso de certificado de concluso de curso de 1 e 2 Graus, desde que no se refira a estabelecimento federal de ensino ou a falsidade no seja de assinatura de funcionrio federal. Quem julga a falsificao de diploma de universidade? A justia federal, pois no diploma sempre ter a assinatura de um funcionrio federal MEC. Smula 104 do STJ. Smula 62 do STJ. Art. 297, 3, II do CP. Cuidado com a smula. Se a falsa anotao tiver sido produzida com o objetivo de gerar efeitos perante a previdncia social, a justia federal caber o julgamento do crime do art. 297, 3, II do CP; caso contrrio, a competncia ser da justia estadual. 10.10. Execuo penal A competncia do juzo das execues determinada em virtude da natureza do estabelecimento prisional. Pouco interessa quem condenou. Smula 192 do STJ. Cuidado, esta smula est superada. Se o estabelecimento prisional for federal, ser JF. Se o estabelecimento for estadual, ser JE. 10.11. Contravenes penais e atos infracionais

So julgados pela justia estadual, mesmo que praticados contra a Unio, e ainda que praticados em conexo com crimes federais. Obs: quem tem foro por prerrogativa de funo, mesmo praticando uma contraveno penal, ser julgado no foro previsto, mesmo que seja federal. Assim, pode acontecer de algum ser julgado por contraveno penal na justia federal quando tiver prerrogativa de foro. Smula 38 do STJ. 10.12. Anlise do art. 109, V da CF. Requisitos: 1- crime previsto em tratado ou conveno internacional; 2- internacionalidade territorial do resultado em relao a conduta delituosa, parte final do inciso V. Todos os exemplos citados abaixo est previsto em tratado internacional. Ex: tortura previsto em tratado internacional, mas se cometido aqui no Brasil, ser julgado pela justia estadual. Ex: trfico internacional de drogas, previsto em tratado internacional. 4 observaes: 1- o trfico internacional pressupe o objetivo de transferncia da droga envolvendo mais de 1 pas, no sendo necessria e obrigatria a efetiva ocorrncia do resultado. 2- o simples fato de a droga no ser produzida no Brasil ou de o agente ter sido preso em cidade prxima a fronteira no caracterizam obrigatoriamente trfico internacional de drogas. Deve ser provado a internacionalizao do delito. 3- para que se possa falar em trfico internacional de drogas indispensvel que a droga apreendida no Brasil seja tambm considerada ilcita no pas de origem. Continua sendo trfico de drogas (crime) se no for ilcita no pas de origem, s no ser trfico internacional. 4- trfico internacional de drogas praticado por militares em avio da FAB ser competncia da justia militar, pois o inciso V no ressalva a competncia da justia militar. Desclassificao de trfico internacional para trfico domstico: para o STJ e STF, havendo a desclassificao para trfico domstico, os autos devero ser encaminhados justia estadual. Ex: Trfico internacional de armas art. 18 da lei 10826. Ex: Trfico internacional de pessoas art. 231 do CP. Ex: Transferncia ilegal de criana ou adolescente para o exterior art. 239 do ECA. Ex: Pedofilia por meio da internet: art. 241-A do ECA a competncia ser da justia federal quando evidenciado que o acesso ao material se deu alm

das fronteiras nacionais. Quanto competncia territorial, a consumao desse delito ocorre no local de onde emanaram as imagens, pouco importando a localizao do provedor. 10.13. Incidente de deslocamento da competncia da justia estadual para a justia federal CF, art. 109, V-A e 5. 2 requisitos: a) crime praticado com grave violao aos direitos humanos; b) risco concreto de descumprimento de tratados internacionais firmados pelo Brasil em virtude da inrcia do estado-membro em proceder a persecuo. Quem julga o IDC? competncia do STJ para julgar o IDC. O PGR quem suscita o IDC. 10.14. Anlise do art. 109, VI da CF * Crimes contra a organizao do trabalho, previstos nos art. 197 a 203 do CP, somente sero julgados pela JF quando violados os direitos dos trabalhadores coletivamente considerados. Leses meramente individuais sero julgadas pela justia estadual. Sm 115 do extinto TFR: Compete Justia Federal processar e julgar os crimes contra a organizao do trabalho, quando tenham por objeto a organizao geral do trabalho ou direitos dos trabalhadores considerados coletivamente. Art. 149 do CP reduo condio anloga a de escravo: hoje prevalece que a competncia para julgar esse delito da justia federal. * Crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmicofinanceira No so todos esses crimes acima julgados pela JF, mas somente nos casos determinados em lei. * Lei 7492/86, art. 26, competncia da JF. * Lei 4.595/64, essa lei nada diz sobre a competncia, ento ser competncia da justia federal. * Lei 1.521/51 crimes contra a economia popular - essa lei nada diz sobre a competncia, ento ser competncia da justia estadual. Smula 498 do STF. * Lei 8.176/91 sobre combustvel nada diz sobre a competncia, ento ser competncia da justia estadual. Pouco importando a fiscalizao exercida pela ANP. * Lei 8.137/90 crimes contra a ordem tributria, consumerista e contra ordem financeira quanto aos crimes contra a ordem tributria a

competncia determinada em razo da natureza do tributo. Ex: sonegar IR (JF), sonegar IPTU (justia estadual). Formao de cartis, em regra, justia estadual. Porm, se houver a possibilidade de o delito abranger vrios estados da federao, prejudicar o fornecimento de servios essenciais, a competncia ser da JF. * Lei 9613/98 lei de lavagem de capitais como regra julgado pela justia estadual, salvo as excees previstas nesta lei. 10.15. Anlise do art. 109, IX da CF bordo de navios ou aeronaves. Navio apenas a embarcao apta para a navegao em alto-mar. Deles esto fora: jetsky, lanchas. bordo significa estar no interior. Qualquer crime que for cometido bordo de navio ou aeronave ser julgado pela JF. Aeronave qualquer aparelho manobrvel em voo que possa sustentar-se e circular no espao areo mediante reaes aerodinmicas apto a transportar pessoas e coisas. Ex: aeroplano, helicptero, avio. Pouco importa se a aeronave est em terra ou no ar. 10.16. Art. 109, XI da CF Crimes praticados por ndio ou contra ndio julgado pela justia estadual, salvo se o delito envolver direitos indgenas (231 da CF). Smula 140 do STJ. * Genocdio contra ndios, a competncia ser do juiz singular federal. 10.17. Conexo entre crimes da justia estadual e da justia federal Prevalece a competncia da justia federal para julgar ambos os delitos. Ex: crime de moeda falsa e depois o agente desacata o policial militar. Se no houver conexo cada um ser julgado separadamente em cada justia. Smula 122 do STJ. 11. Competncia por prerrogativa de funo 11.1 Quadro Sinptico

11.2. Regras bsicas a) Duplo grau de jurisdio: acusados com foro por prerrogativa de funo no tem direito ao duplo grau de jurisdio, a entendido como a possibilidade de reexame integral da deciso por rgo jurisdicional diverso e de hierarquia superior. No entanto, eles podero recorrer das decises para o STJ e STF se preenchidos os pressupostos e se no for o prprio STJ ou STF que tiver proferido a deciso, pois do que adianta recorrer do STJ para o prprio STJ? E do STF para o prprio STF? b) Infrao penal praticada antes do exerccio funcional: caso o agente tenha cometido o crime antes do exerccio funcional, a competncia ser automaticamente alterada quando ocorrer o incio do exerccio da funo (regra da atualidade). Os atos processuais praticados pelo juzo, antes do exerccio da funo com prerrogativa pelo agente, continuam sendo vlidos. STF: Se o indivduo tiver sido diplomado deputado federal aps ter sido condenado em 1 instncia, condenao da qual tenha apelado, caber ao STF o julgamento da respectiva apelao, no se suprimir o ato apelao para preservar a apelao e o julgamento pelo STF. STF: se a renncia do parlamentar demonstrar seu objetivo de se subtrair ao julgamento, em evidente fraude processual, deve ser mantida a competncia daquele tribunal. A regra o processo descer para o 1 grau aps a perda do mandato, mas se for evidenciada a fraude processual para frustrar o julgamento pelo tribunal, o processo ficar no prprio tribunal. c) Crime cometido durante o exerccio funcional

Smula 394 do STF: Inicialmente entendia-se que se o crime fora cometido durante o exerccio funcional era mantida a competncia do tribunal, mesmo depois de cessadas as funes. Hoje essa smula foi CANCELADA pelo STF. A lei 10628/02 que alterou o CPP, art. 84, 1 e 2. Esses pargrafos foram declarados inconstitucionais. Para o STF, no dado ao legislador ordinrio fazer interpretao autntica da CF, violando a regra das competncias taxativas do STF. Acabou o mandato, perde-se a prerrogativa por foro de funo. d) Local da infrao Pouco interessa o local do crime. O agente ser julgado onde tem prerrogativa de funo. Ex: juiz do RJ, e comete crime no Cear, ser julgado no tribunal de justia do RJ, e no do Cear. e) Crime doloso contra a vida Se o foro por prerrogativa de funo estiver previsto na CF, prevalece sobre a competncia do jri. Todavia, se o foro estiver previsto EXCLUSIVAMENTE em lei ordinria ou nas constituies estaduais, prevalece a competncia do jri, pois a CF prevalece. Smula 721 do STF. STJ: Deputados estaduais devem ser julgados pelo seu respectivo TJ, pois est prevista na CF. f) hipteses de coautoria Se um crime for praticado em coautoria com titular de foro por prerrogativa de funo e pessoa sem foro por prerrogativa de funo prevalece a competncia do tribunal para julgar ambos os acusados, salvo se o delito praticado em coautoria for crime doloso contra a vida, quando dever ocorrer a separao obrigatria dos processos. Smula 704 do STF. Essa reunio dos processos no obrigatria. STF: se ambos os acusados tem foro por prerrogativa de funo prevalece a competncia do tribunal de maior graduao. Ex: promotor de justia (TJ) e desembargador (STJ), ento o STJ julgar o crime. g) Constituies estaduais e princpio da simetria Considerando que os estados no podem legislar sobre direito processual penal, as constituies estaduais somente podem atribuir aos seus agentes as mesmas prerrogativas que a CF outorga s autoridades que lhes sejam correspondentes. Ex: secretrio de estado pode ter foro privilegiado, pois o ministro de estado. O procurador geral do estado pode ter foro privilegiado, pois o Advogado geral da Unio tem foro privilegiado.

ADI: defensores pblicos e procuradores do estado tem direito a foro perante o TJ, pois eles tm funes essenciais justia. No entanto, os delegados no podem tem foro privilegiado. Leis orgnicas dos municpios no podem criar foro por prerrogativa de funo. h) Exceo da verdade Art. 85 do CPP. Ex: Tcio advogado comete calnia contra juiz estadual de MG dizendo que ele corrupto. O juiz entra com queixa-crime pelo crime de calnia contra o Tcio. O Tcio alega a exceo da verdade, ou seja, o Tcio vai tentar provar que o Juiz corrupto. Ento, essa exceo da verdade no pode ser julgada pelo mesmo juiz da causa, deve ser julgado no TJ/MG que o tribunal competente para julgar juizes. Se o querelante for titular de foro por prerrogativa de funo, ao respectivo tribunal caber o julgamento da exceo da verdade (somente pelo crime de calnia, no se aplicando para a difamao e injria). Ao tribunal caber somente o julgamento da exceo da verdade, sendo que sua admisso e instruo sero feitas pelo juiz de 1 grau. 12. COMPETNCIA TERRITORIAL 12.1. Regra geral A competncia territorial determinada pelo local da consumao do delito. No caso de tentativa: competente ser determinado pelo local do ltimo ato de execuo. 12.2. Situaes especiais a) Crimes plurilocais: Crimes plurilocais so aqueles em que a conduta e o resultado ocorrem em comarcas distintas, porm ambas dentro do territrio nacional. Ex: tiros contra uma pessoa na comarca A, mas a pessoa morre na comarca B no hospital. para os Tribunais, no caso de crimes plurilocais de homicdio prevalece a competncia territorial do local da conduta, pouco importando a regra do art. 70 do CPP, pois seria muito difcil para o juiz julgar um crime que ocorreu em uma cidade diferente por questes probatrias e instrutrias. b) Crimes distncia (ou crimes de espao mximo) So as infraes em que a conduta ocorre no territrio nacional e o resultado no estrangeiro; ou a conduta ocorre no estrangeiro e o resultado no Brasil.

A competncia territorial do local onde foi praticado o ltimo ato de execuo ou do local onde foi produzido o resultado. c) Crimes cometidos no estrangeiro Art. 7, I e II do CP. So julgados pela justia estadual, salvo se presente uma das hipteses do art. 109 da CF. Quanto competncia territorial, aplica-se o art. 88 do CPP. Art. 88 do CPP: No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro, ser competente o juzo da Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser competente o juzo da Capital da Repblica. d) Fraude no pagamento por meio de cheque (art. 171, 2, VI do CP) A competncia do local da recusa do pagamento, ou seja, onde fica a agncia bancria do agente. uma modalidade de estelionato art. 171, 2, VI, CP. Smula 521 do STF: O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato, sob a modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado. Smula 244 do STJ (mesma coisa da smula do STF). Esse delito no se confunde com o estelionato mediante cheque falsificado (art. 171, caput do CP). No delito de estelionato mediante cheque falsificado, a competncia do local da obteno da vantagem ilcita. Smula 48 STJ: Compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e julgar crime de estelionato cometido mediante falsificao de cheque. e) Apropriao indbita (art. 168 do CP) Para os tribunais, quando no for possvel estabelecer com preciso o local da inverso da posse ou deteno, o foro competente ser o do local onde o elemento subjetivo do crime puder ser comprovado por elementos objetivos, tais como o local da prestao de contas. f) Falso testemunho cometido em carta precatria A competncia territorial do juzo deprecado (para onde foi expedida uma carta precatria). Ex: testemunha mente no RJ quando foi ouvida por um juiz aqui, mas o processo era de SP. Ento ser julgada no RJ. 12.3. Competncia territorial pelo domiclio do acusado 1- Quando no for possvel saber o local da consumao do delito.

2- Nos casos de EXCLUSIVA ao penal privada, o querelante pode optar pelo domiclio do acusado, ainda que conhecido o local da consumao, isso o caso de foro de eleio no processo penal. Aula 10 4 aulas sobre provas PROVA 1. Princpios relativos prova penal 1.1. Princpio da presuno de inocncia (ou princpio da no culpabilidade) Previsto no art. 5, LVII da CF e Conveno Americana de Direitos Humanos, art. 8, 2 - pacto so jose da costa rica. Somente mudam os nomes, mas a mesma coisa. Princpio da presuno de no culpabilidade bastante citada pelo STF quando vista sob o prisma da CF: ningum ser considerado culpado. At quando presumido no culpado pela CF ? at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. A CF prevalece, pois mais vantajosa a presuno de no culpa. CADH, art. 8, 2: tem direito a que se presuma sua inocncia. Essa conveno trabalha com o princpio da presuno de inocncia. Ser inocente enquanto no for legalmente comprovada sua culpa, ou seja, a CADH assegura o direito ao duplo grau de jurisdio, ento, a culpa no estar legalmente comprovada at a prolao de um acrdo condenatrio no exerccio do duplo grau de jurisdio. Deste princpio derivam 2 regras fundamentais: 1- Regra probatria: recai sobre o acusador o nus de provar a culpabilidade do acusado, alm de qualquer dvida razovel, devendo o juiz absolv-lo em caso de dvida. Aqui tem-se a regra do in dubio pro reo. Art. 386, VI do CPP. Somente na dvida fundada sobre uma causa excludente de ilicitude ou de culpabilidade que o juiz pode absolver o acusado. Entre absolver um culpado e condenar um inocente, prefiro a primeira. Qual o princpio aplicvel reviso criminal? Nesta hora o ru no mais considerado inocente, pois j houve o trnsito em julgado. Ento, deve ser aplicado o princpio in dubio contra reum. E no se aplica o princpio da presuno de inocncia, pois a reviso criminal somente pode ser ajuizada aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria. Na dvida quanto a reviso criminal, o desembargador julga improcedente. 2- Regra de tratamento: em regra, o acusado deve permanecer em liberdade durante o processo. Medidas cautelares de natureza pessoal

somente podem ser decretadas em casos excepcionais e desde que comprovada sua necessidade. STF: HC 84.078 Antes: como o RE e o RESP no so dotados de efeito suspensivo, entendiase que era possvel a execuo provisria da pena aps a prolao de um acrdo condenatrio pelos tribunais de 2 instncia. Da ia correndo o RE e RESP. art. 637 do CPP (vale para o RESP tambm, pois na poca que saiu o CPP no tinha STJ). Depois: enquanto no houver o trnsito em julgado de sentena penal condenatria, no ser possvel o recolhimento do acusado, salvo se presentes os pressupostos que autorizam a priso preventiva. Essa deciso hoje foi positivada no art. 283 do CPP. No mais possvel a execuo provisria da pena (no se usa mais essa expresso) o que, no entanto, no impede a concesso antecipada de benefcios prisionais. Ex: Tcio pratica roubo com arma de fogo (157, 2, I do CP). Foi condenado em 1 instncia em 6 anos e o juiz decretou a priso preventiva, e esta perdura por 2 anos. Contra a deciso foi interposta o recurso exclusivo da defesa. E a situao do ru no pode piorar, pois s a defesa recorreu (non reformatio in pejus). Tcio tem direito progresso, pois j foi cumprido 1/6 da pena. 1.2. Princpio da busca da verdade A doutrina mais antiga: no processo penal o princpio distinto do princpio aplicado no processo civil. No processo penal tem-se o princpio da verdade real. No processo civil tem-se o princpio da verdade formal. Hoje no se deve mais utilizar essas terminologias. No existe uma verdade real porque no processo jamais se conseguir saber o efetivamente ocorrido. O que existe uma verdade processual, aproximativa. A busca pela verdade real j justificou muitas provas ilcitas. Papel do juiz quanto a prova (gesto da prova): o juiz dotado de certa iniciativa probatria durante o curso do processo, a ser exercida de maneira residual, ou seja, subsidiria. Art. 212 do CPP as partes perguntam primeiro; sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. Durante as investigaes, no possui o juiz iniciativa acusatria, sob pena de violao ao sistema acusatrio e garantia da imparcialidade. O art. 156, I do CPP inconstitucional. O art. 156, II plenamente vlido para se buscar a verdade.

Verdade consensual: a verdade que se busca no mbito dos JECrim, pois se busca o consenso. Temos a composio dos danos civis, transao penal e suspenso condicional do processo. 1.3. Princpio do nemo tenetur se detegere Conceito: o acusado no obrigado a produzir prova contra si mesmo. o direito no autoincriminao. Previsto na CF, art. 5, LXIII direito ao silncio. Previsto na CADH, art. 8, 2, g. 1.3.1. Titular do direito no autoincriminao O titular desse direito o suspeito/investigado/indiciado/acusado, pouco importando se a pessoa est presa ou solta. A CF menciona apenas o preso, mas no somente ele que tem esse direito. A testemunha tem esse direito? Se das respostas da testemunha puder resultar autoincriminao, a testemunha tambm tem direito de no produzir prova contra si mesmo. Enquanto testemunha, se calar ou negar a verdade responder por falso testemunho, ela deve falar a verdade. 1.3.2. Advertncia quanto ao direito ao silncio Art. 186 do CPP. Art. 5, LXIII da CF. O acusado deve ser informado de que no obrigado a produzir prova contra si mesmo. Deve ser informado de seus direitos. STF: gravaes clandestinas pela autoridade policial sem prvia advertncia. Essa prova ilcita. Aviso de miranda: nenhuma validade pode ser conferida as declaraes do preso a polcia se no houve prvia advertncia dos seguintes avisos: a) direito de no responder as perguntas formuladas; b) tudo que disser pode ser usado contra ele; c) tem direito a assistncia de defensor escolhido ou nomeado. Surgiu no direito norte-americano (miranda rights ou miranda warnings) em 1966. No Brasil no necessrio tudo isso, s necessrio o aviso do direito ao silncio (ningum pode ser obrigado a produzir prova contra si mesmo). O dever de informao estende-se mdia? Para o STF, esse dever de informao ao acusado no se aplica mdia, mas somente ao poder pblico. 1.3.3. Desdobramentos do nemo tenetur se detegere 1- Direito ao silncio no importa em confisso ficta. Quem cala consente no se aplica no processo penal.

O art. 198 do CPP no foi recepcionado pela CF. O silncio no pode ser usado como elemento de convencimento do juiz, pois iria negar-se o prprio direito ao silncio. Art. 478, II do CPP no jri. O promotor no pode fazer meno ao silncio do acusado, pois o direito ao silncio no pode trazer prejuzo ao acusado. Para a prtica: no bom para o acusado ficar em silncio, pois o jri ou juiz vai achar que o ru culpado. Melhor seria para o ru faltar a sesso de julgamento. Isso para a prtica. A presena do acusado no plenrio do jri no mais obrigatria. Isso direito ao silncio do acusado. 2- Inexigibilidade de dizer a verdade. No Brasil, no h o crime de perjrio, ou seja, no exigido do acusado a obrigao de dizer a verdade. No se pode dizer que direito a mentira, mas sim a inexigibilidade de dizer a verdade. Eventual mentira agressiva (incriminando terceiro inocente) pode caracterizar crime (art. 138 ou 339 do CP). No Brasil, fugir da cadeia no crime, mas falta grave (LEP). 3- Direito de no praticar nenhum comportamento ativo que possa incrimin-lo No se pode obrigar o acusado a fazer alguma coisa. Reconstituio: o acusado no obrigado a participar. Exame grafotcnico: serve para comparar a escrita. No obrigado a escrever nada. Mas o juiz pode fazer busca e apreenso de algum caderno dele na casa. Reconhecimento: no demanda nenhum comportamento ativo. Ento, o acusado obrigado a faz-lo, pois um comportamento passivo. Bafmetro: para soprar o bafmetro no obrigado a fazer, pois comportamento ativo. Etilmetro passivo: obrigado a fazer. Serve para detectar lcool atravs de um canudo perto da boca. 4 Direito de no produzir nenhuma prova incriminadora invasiva Prova invasiva: so as intervenes corporais que pressupem penetrao no organismo humano, implicando na utilizao ou extrao de alguma parte dele. Prova no invasiva: consiste numa inspeo ou verificao corporal, sem que haja penetrao no organismo humano. Ex: DNA (fio de cabelo), no pode forar ningum a dar o cabelo. Mas se o cabelo for encontrado num lugar abandonado da pode usar.

Esperma, ningum pode ser forado a dar o esperma. Mas se for encontrado num motel, por exemplo, pode usar. Pode-se usar a placenta abandonada que ia jogar no lixo para fazer exame. O lixo dentro de casa protegido, mas quando colocado para fora de casa no protegido e pode ser usado. Aula 11 2.Terminologia da prova 2.7. Provas: a) Prova nominada: aquela que est prevista na lei, com ou sem procedimento probatrio definido. Art. 7 do CPP, reconstituio do crime. Est prevista na lei. b) Prova inominada: aquela que no est prevista na lei. Porm, em virtude do princpio da liberdade probatria, possvel a utilizao de provas inominadas, desde que no sejam ilcitas. Ex: reconhecimento do agente por email. O delegado envia para a vtima a foto do possvel agente, da a vtima reconhece por email e depois vai a delegacia para fazer o reconhecimento presencial. c) Prova tpica: aquela cujo procedimento probatrio est previsto na lei. Ex: prova testemunhal. d) Prova atpica: aquela que no possui procedimento probatrio previsto na lei. Ex: art. 7 do CPP. Reconstituio do crime. A lei no diz como fazer o procedimento probatrio, a lei no diz como deve ser feita. e) Prova anmala: h meio de prova previsto na lei para a colheita da prova. Porm, deixa-se de lado esse meio de prova para se utilizar de outro meio de prova. Essa prova ilegtima, e por isso pode ser declarada sua nulidade. Ex: prova testemunhal em que em vez de colhida essa prova perante o juiz, a testemunha d seu testemunho atravs de declarao feita pelo cartrio, e o advogado ou promotor a coloca nos autos querendo aceitao. Essa prova ilegtima, no pode ser aceita. f) Prova irritual: aquela colhida em desacordo com o modelo tpico definido. Ex: oitiva de testemunha em desacordo com o art. 212 do CPP. D ensejo a uma nulidade relativa. Sistema do exame direto e cruzado: as partes perguntam diretamente a testemunha, em vez de passar pelo juiz. Exame direto: a parte que arrolou a testemunha quem pergunta primeiro. Exame cruzado (cross examination) feita pela parte contrria a que arrolou a testemunha. O juiz quem pergunta por ltimo, se quiser. Na prtica, os juzes no tm obedecido esse dispositivo, erradamente.

2.8. Sistemas de valorao da prova 1- Sistema da ntima convico do juiz (ou sistema da certeza moral do juiz): o juiz livre para valorar todas as provas, inclusive aquelas que no esto nos autos, porm no obrigado a fundamentar seu convencimento. Esse sistema no adotado em regra. Mas somente adotado em relao aos jurados no tribunal do jri (obs: o juiz presidente deve fundamentar a pena imposta ao ru), pois os jurados no devem fundamentar suas decises. 2- Sistema da prova tarifada (ou sistema da certeza moral do legislador ou sistema das regras legais): as provas tm seu valor probatrio previamente e em abstrato fixado pelo legislador, cabendo ao juiz to-somente analisar o conjunto probatrio e dar a ele o valor previsto. O juiz funcionaria como rob. A lei estipula o valor de cada prova, estabelecendo inclusive hierarquia entre estas, aniquilando praticamente a margem de liberdade apreciativa do magistrado. Esse sistema, em regra, no utilizado. Porm, h excees: a) Crimes que deixam vestgios: o CPP exige exame de corpo de delito direto ou indireto. b) Estado das pessoas: o CPP diz que estamos submetidos as restries estabelecidas na lei civil. Ex: art. 62 do CPP. Smula 74 do STJ. A menoridade dita na smula de 21 anos. Prescrio de pessoa menor de 21 anos corre pela metade; e circunstncia atenuante o crime cometido por pessoa menor de 21 anos. 3- Sistema do livre convencimento motivado (ou sistema da persuaso racional do juiz) O juiz tem ampla liberdade na valorao da prova, mas obrigado a fundamentar seu convencimento. o sistema adotado em regra (CF, art. 93, IX). Art. 155 do CPP. No existe hierarquia entre as provas, cabendo ao juiz imprimir na deciso o grau de importncia das provas produzidas. Desse sistema derivam 3 consequncias: a) No h prova com valor absoluto todas as provas tem valor relativo. CPP, art. 197. Nem a confisso tem valor absoluto. b) O juiz obrigado a valorar todas as provas produzidas no processo, ainda que para afast-las por mais absurdas que sejam. c) Somente so vlidas as provas constantes dos autos do processo. O que no est nos autos no est no mundo. O juiz tem que julgar conforme as provas dos autos, e no do que ele porventura saiba do fato. 3. nus da prova

3.1. Conceito: nus da prova o encargo que recai sobre as partes de provar a veracidade acerca das afirmaes por elas formuladas ao longo do processo, resultado de sua inrcia uma situao de desvantagem perante o direito. 3.2. nus da prova objetivo e subjetivo nus da prova objetivo: uma regra destinada ao juiz acerca do contedo da sentena que deve proferir se estiver em dvida por ocasio do julgamento. Ou seja, se ao final do processo o juiz estiver em dvida da o juiz aplica o nus da prova objetivo. regra de julgamento destinado ao juiz. O juiz no pode se abster de julgar (no pode alegar o non liquet). Desse nus da prova vem o brocardo do in dubio pro reo, pois se o juiz no pode deixar de sentenciar se estiver em dvida, ento deve absolver o ru. nus da prova subjetivo: o encargo que recai sobre as partes de provar o alegado. 3.3. Distribuio do nus da prova no processo penal Temos 2 correntes: 1 corrente (minoritria): no P.P., o nus da prova exclusivamente da acusao. A defesa no teria nenhum nus, pois a acusao teria de provar que no houve excluso da ilicitude, nem da culpabilidade. 2 corrente (majoritria): h uma diviso: NUS DA PROVA DA ACUSAO NUS DA PROVA DA DEFESA A acusao precisa provar somente A defesa precisa provar as causas a existncia do fato tpico (teoria da excludentes da ilicitude, da indiciariedade ou da ratio culpabilidade e as causas extintivas cognoscendi). da punibilidade. Deve provar a autoria e A defesa deve provar eventual libi participao. (o acusado estava em local distinto poca do crime). Deve provar o nexo causal. ----------------Deve provar o dolo e a culpa. No se ----------------pode presumir dolo e culpa. A acusao deve produzir um juzo A defesa deve produzir uma fundada de certeza para o juiz. dvida quanto a uma excludente da ilicitude ou culpabilidade ou quanto ao libi. 386, VI. Dolo e culpa so aferidos em virtude das circunstncias objetivas do caso concreto. 4. Prova ilegal ( gnero) Tem como espcies:

a) prova ilcita: ocorrer quando houver violao regra de direito material (penal ou constitucional). A prova ilcita produzida, em regra, externamente ao processo. Se juntada a prova ilcita aos autos do processo, essa prova dever ser desentranhada (direito de excluso, direito de retirar dos autos do processo a prova ilcita). Obs: ateno para a nova redao do art. 157 caput do CPP. normas legais o CPP no diz quais so as normas legais. H 2 correntes interpretando esse dispositivo: 1 corrente (interpretao ampliativa): como o caput do 157 no faz distino quanto natureza da norma legal doravante a violao a normas de direito processual tambm acarretar a ilicitude da prova. Ex: LFG. 2 corrente (interpretao restritiva, ou seja, o dispositivo disse mais do que deveria dizer): normas legais so apenas as normas de direito material. Ex: gravao feita sem avisar do direito ao silncio ao acusado, apreenso de bens em casa sem autorizao judicial, confisso atravs de tortura. b) prova ilegtima: aquela produzida quando houver violao regra de direito processual. A prova ilegtima feita, em regra, no curso do processo (ex: art. 479 CPP). Na prova ilegtima aplica-se a teoria das nulidades (absoluta ou relativa ou mera irregularidade). Ex: art. 159, 1 do CPP. Prova pericial feita por perito oficial s necessita de 1. Mas se no for perito oficial, devem ser 2 peritos. 4.1. Provas ilcitas por derivao So os meios probatrios que, no obstante produzidos validamente em momento posterior, encontram-se afetados pelo vcio da ilicitude originria, que a eles se transmitem, contaminando-os em virtude do nexo causal. Art. 157, 1 do CPP. S se conseguiu chegar a essa prova vlida por causa de uma prova ilcita anterior. Ex: confisso por tortura de homicdio para saber onde estava o cadver. Na teoria essa teoria linda, mas para provar esse tipo de prova quase impossvel. O primeiro precedente surgiu nos EUA: siverthorne lumber co vs USA. Mas no caso Nardone vs USA (1939) foi de onde surgiu a teoria dos frutos da rvore envenenada. Essa teoria vinha sendo adotada pelo STF desde o ano de 1996 e foi positivada em 2008, art. 157, 1 do CPP. 4.2. Limitaes prova ilcita por derivao Houve muitas nulidades, ento criaram limitaes a isso. a) Teoria da fonte independente Surgiu nos EUA: Bynun vs USA (1960)

Conceito: se o rgo da persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente novos elementos de informao a partir de uma fonte autnoma de prova, que no guarde qualquer relao de dependncia com a prova ilcita originria, tais dados probatrios so plenamente vlidos. Ex: provas ilcitas num processo, o acusado ser condenado ou absolvido? R: as provas ilcitas so inadmissveis e devem ser desentranhadas do processo, mas ser que essa prova ilcita contaminou outras? Se for obtidas provas por fontes autnomas, sem nexo causal com a prova ilcita, as provas sero aceitas e no prejudicar o acusado e este poder ser condenado. O STF adota esta teoria desde 2004. O legislador transformou essa teoria em lei, art. 157, 1 do CPP. Fonte independente: art. 157, 2 do CPP. b) Teoria da descoberta inevitvel (inevitable discovery) Surgiu nos EUA: Nix vs Williams willams II (1984). O agente foi preso ilegalmente e confessou o crime e disse onde estava o cadver. Porm, no caso concreto, os moradores j estavam fazendo uma varredura para achar o corpo. Ento, o corpo teria sido achado de outra forma. Logo, por que considerar ilcita essa prova? Conceito: deve ser aplicada caso se demonstre que a prova derivada da ilcita teria sido produzida de qualquer maneira, independentemente da prova ilcita originria. Para a sua aplicao, h necessidade de dados concretos, e no de mera possibilidade (especulao). Essa teoria trabalha no plano hipottico. No pode dizer por exemplo que talvez algum dia o corpo seria achado, deve ter dados concretos. Adotado pelo STJ e positivado no art. 157, 2 do CPP. Apesar de se referir fonte independente, parece ter um equvoco, pois o conceito fornecido diz respeito a teoria da da descoberta inevitvel. Onde se l fonte independente leia-se descoberta inevitvel. c) Teoria do nexo causal atenuado (ou limitao da mancha purgada ou teoria dos vcios sanados ou teoria da tinta diluda) Ficou conhecida no: Wongs Sun vs USA (1963). Caso concreto: A foi preso ilegalmente, que resultou na priso de B. e o B diz que a droga era de C. Depois, C confessa diante de seu advogado a polcia seu crime. Conceito: no se aplica a teoria da prova ilcita por derivao se o nexo causal entre a prova primria e a prova secundria for atenuado em virtude: do decurso do tempo, de circunstncias supervenientes na cadeia

probatria ou da vontade de um dos envolvidos em colaborar com a persecuo penal. No h precedentes no STF e no STJ. Segundo alguns doutrinadores, o art. 157, 1 do CPP adotou essa teoria: salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras. Andrei Borges de Mendona. d) Teoria do encontro fortuito das provas Ser aplicvel se demonstrado que, no cumprimento de diligncias, a autoridade casualmente encontra elementos probatrios pertinentes a outro delito, que no estava na linha de desdobramento normal da investigao. Se o encontro foi casual, a prova ser lcita. Porm, se houve desvio de finalidade, a prova ser ilcita. Ex: mandado para buscar uns documentos, porm, a polcia encontra uma pessoa em cativeiro, drogas na gaveta, arma. Essa prova lcita. No entanto, caso a busca e apreenso era de um animal numa casa, porm os agente reviram as gavetas e acham armas, drogas. Essa prova ilcita, pois o encontro tem que ser casual, pois o agente foi procurar um animal e no documentos. Interceptao telefnica: somente pode ser autorizada para investigar crime punido com pena de RECLUSO. No entanto, se, porventura, forem obtidos elementos probatrios relativos a crimes punidos com deteno, tais dados so lcitos. Busca e apreenso em escritrio de advocacia: - esse mandado deve ser cumprido na presena de representante da OAB; A OAB dever ser intimada para designar um representante. Se a OAB no designar um representante, a justia no poder ficar esperando a OAB, na data marcada dever ser realizada a diligncia, mesmo sem representante da OAB. - vedada a apreenso de documentos pertencentes a clientes do advogado investigado, salvo se eles tambm estiverem investigados pelo mesmo delito. 4.3. Inutilizao da prova ilcita CPP, art. 157, 3. Deve haver uma deciso determinando o desentranhamento (retirada) da prova ilcita. Como regra, essa deciso deve ser proferida o quanto antes possvel, por meio de deciso interlocutria. Caso no seja possvel, essa ilicitude deve ser reconhecida na prpria sentena.

Obs: da deciso interlocutria, o recurso cabvel ser o recurso em sentido estrito (RESE, 581, XIII). Mas se a sentena foi quem reconheceu a prova ilcita, o recurso cabvel ser de apelao, mesmo que a parte queira impugnar somente a deciso de desentranhamento da prova ilcita na sentena, pois a apelao absorve o RESE (art. 593, 4 princpio da consuno ou da absoro em matria recursal). Tambm, poder ser usado o habeas corpus (com seus requisitos) ou o mandado de segurana (muito usado pela acusao) para impugnar a deciso do juiz. Preclusa (quando no couber mais recurso, seja pelo esgotamento da via ou do no uso) essa deciso, a prova ilcita desentranhada deve ser destruda, salvo nas seguintes hipteses: 1- Se tal prova pertencer licitamente a algum. Ex: carta, foto que foi subtrada ilicitamente da pessoa. Esses objetos devem ser devolvidos ao dono. 2- Se a prova ilcita constituir o corpo de delito em relao ao agente que produziu tal prova. Ou seja, se essa prova ilcita for prova de outro crime que possa ser usada. Antes da nova lei, a prova ilcita desentranhada no era destruda, era guardada no frum. 4.4. Descontaminao do julgado CPP, art. 157, 4. No entanto, foi vetado pelo Presidente. Descontaminao do julgado: o juiz que teve contato com a prova ilcita no poder julgar o caso concreto. O problema seria: o advogado ou MP colocaria a prova ilcita para o outro juiz para que este fosse afastado, e assim sucessivamente. O problema seria a m-f das pessoas. 5. Interrogatrio judicial 5.1. Conceito Interrogatrio judicial o ato processual por meio do qual o juiz ouve o acusado sobre sua pessoa (CP, art. 59) e sobre a imputao (crime atribudo ao agente) que lhe feita. Art. 187 do CPP. 5.2. Natureza jurdica do interrogatrio judicial 1 Corrente: o interrogatrio meio de prova, com base na localizao topogrfica do interrogatrio no CPP. Minoritria. 2 Corrente: o interrogatrio meio de defesa, com base no direito ao silncio, pois o acusado pode silenciar, no obrigado a produzir essa prova. Art. 5, LV da CF. Princpio da ampla defesa divide-se em 2 partes: DEFESA TCNICA AUTODEFESA

 aquela exercida por profissional da advocacia. Ao acusado pertence o direito de constituir seu advogado. A nomeao pelo juiz de defensor dativo (ad hoc) somente pode ocorrer diante da inrcia do acusado quando intimado para constituir advogado. Sm 708 STF.

A defesa tcnica irrenuncivel, inclusive no prprio JECrim, no pode o ru ser processado sem advogado. Sm 523 STF, a ausncia de defesa tcnica no P.P. causa de nulidade absoluta. Um mesmo advogado pode defender 2 ou mais acusados, desde que no haja colidncia de teses defensivas. Ex: um ru diz que foi o outro que cometeu o crime. So teses diversas. Deve ter mais de 1 advogado. Smula vinculante n 5. A falta de defesa tcnica por advogado no p. administrativo disciplinar no ofende a CF. No h necessidade de defesa tcnica no PAD.

aquela exercida pelo prprio acusado A autodefesa se materializa de 3 formas: a) Direito de presena: o direito do acusado de acompanhar os atos da instruo probatria, ao lado de seu defensor. extremamente importante esse direito. Esse direito de presena no tem natureza absoluta (217). b) Direito de audincia: o direito de o acusado ser ouvido pelo juiz para que possa apresentar sua verso sobre os fatos delituosos. Aqui se encontra o interrogatrio judicial. Por isso, se diz que o interrogatrio meio de defesa. c) Capacidade postulatria autnoma do acusado para interpor recursos e impetrar habeas corpus A autodefesa renuncivel, o acusado no obrigado a se defender.

O prprio advogado pode se defender criminalmente, no entanto, no recomendado. 5.3. Momento da realizao do interrogatrio Antes da lei 11719/08: era o primeiro ato da instruo probatria. Depois da lei 11719/08: o interrogatrio o ltimo ato da instruo probatria. A vigncia dela comeou em 22/08/2008.

Essa nova regra muito melhor para o acusado. Ex: Dia 10/07/2008 ocorre o interrogatrio do acusado. Dia 20/11/2008 o magistrado marca para inquirio das testemunhas. Pergunta-se: h necessidade de se fazer novo interrogatrio no fim da instruo, apesar de j feito anteriormente? R: na viso do STF, no necessrio que seja feito novo interrogatrio, apesar de ainda no concluda a AIJ. Se concluda a AIJ, no tem discusso, ou seja, no necessrio fazer novo interrogatrio. Obs: cuidado com a legislao especial, pois em quase todas as leis, o interrogatrio do acusado o 1 ato da instruo. Ex: lei de drogas, CPPM, procedimento originrio dos tribunais. Mas neste ltimo exemplo, o STF disse que o interrogatrio o ltimo ato da instruo. 5.4. Conduo coercitiva No deve ser determinada para fins de realizao do interrogatrio do acusado, porque o acusado tem direito ao silncio (nemo tenetur se detegere), apesar do art. 261 do CPP (que no mais tem aplicao). No entanto, essa conduo coercitiva poder ser determinada somente para fins de reconhecimento pessoal do acusado, pois no se exige nenhum comportamento ativo do acusado. 5.5. Caractersticas do interrogatrio judicial: a) ato contraditrio: obrigatria a presena das partes, que tero direito a perguntas. Aqui, ainda vigora o sistema presidencialista, ou seja, primeiro pergunta o juiz, depois MP e por ltimo o defensor. Art. 185 e 188. As partes passam a ter direito a reperguntas ao acusado. A ausncia do defensor causa de nulidade absoluta. A ausncia do MP causa de mera nulidade relativa. Obs: havendo 2 ou mais acusados com advogados distintos, cada um dos defensores pode formular reperguntas a todos os acusados. Ainda mais se as defesas de tais acusados se mostrarem colidentes. b) Ato assistido tecnicamente obrigatria a presena de defensor durante o interrogatrio judicial (e todo o processo). O defensor tem direito entrevista prvia e reservada com seu cliente. Art. 185, 5. 5.6. Local de realizao do interrogatrio Se o acusado estiver solto: o interrogatrio ocorrer no frum.

Se o acusado estiver preso: em 1 lugar deve ser feito no presdio (185, 1) porm quase impossvel de ser feita. Em 2 lugar deve ser feito no frum. Em 3 lugar deve ser feito por videoconferncia. 5.7. Nomeao de curador No necessria para o menor de 21 anos a nomeao de curador. A nomeao do curador somente necessria para: ndio no adaptado e inimputvel (exceto o menor de 18). 5.8. Interrogatrio por videoconferncia O STF declarou inconstitucional lei estadual que trata de videoconferncia, pois s a Unio pode legislar sobre direito processual. Em 2009 entra em vigor a lei 11.900 que prev que os atos probatrios (no s o interrogatrio judicial) por videoconferncia. Finalidades do uso da videoconferncia: 1- Prevenir risco a segurana pblica. 2- Viabilizar a participao do acusado no ato processual. 3- Impedir a influncia do acusado no mino da testemunha ou do ofendido. 4- Responder gravssima questo de ordem pblica. Constitucionalidade ou no da videoconferncia no P.P.: deve ser feita intimao prvia (10 dias) e o acusado deve ter 2 defensores (1 no presdio e outro no frum). Deve ter canais de comunicao e entrevista prvia. Art. 185, 4 do CPP. OBJETO DA PROVA So fatos que devem ser provados. Devem ser provados (so objetos da prova): 1- A imputao da conduta delituosa. 2- Os costumes. Ex: repouso noturno. 3- Regulamentos e portarias. A parte deve provar a vigncia destas. Se a portaria ou regulamento funcionar como complemento de norma penal em branco, presume-se que o juiz a conhea. 4- Direito estrangeiro, estadual e municipal. Art. 337 do CPC. Obs: se for o estado e municpio em que o juiz exera suas funes presume-se que ele sabe dessas leis. 5- Fatos no contestados e incontroversos. Tambm devem ser provados esses fatos no processo penal, mesmo que o ru confesse e etc. Obs: o art. 366 somente se aplica na citao por edital. Se o acusado citado pessoalmente ou por hora certa no comparecer, ser decretada a sua revelia, com a nomeao de defensor e consequente prosseguimento do feito.

A revelia no processo penal no acarreta a presuno da veracidade dos fatos narrados na pea acusatria. O nico efeito da revelia a desnecessidade de intimao do acusado para os demais atos processuais (somente o advogado do ru que ser intimado sempre), salvo eventual sentena condenatria. No so objeto da prova: 1- Fatos notrios: so aqueles de conhecimento pblico geral. 2- Fatos axiomticos ou intuitivos: so os fatos evidentes. Ex: no preciso provar que o cadver estava morto. No preciso provar que a cocana causa dependncia. 3- Fatos inteis ou irrelevantes: so aqueles que no interessam a deciso da causa. 4- Presunes legais: so afirmaes feitas pela prpria lei de que um fato verdadeiro ou existente, independentemente de prova. Presuno absoluta (iuris et de iure): aquela que no admite prova em sentido contrrio. Ex: inimputabilidade do menor de 18 anos. Preseuno relativa (iuris tantum): aquela que admite prova em sentido contrrio. PROVA EMPRESTADA Prova emprestada consiste na utilizao em um processo de prova que foi produzida em outro processo, sendo que o transporte dessa prova ocorre pela forma documentada (cpia da prova feita no outro processo). Embora trazida ao segundo processo pela forma documentada, a prova emprestada tem o mesmo valor da prova originalmente produzida. Ex: prova testemunhal no processo A que utilizada no processo B tem o mesmo carter (ou seja, tem natureza de prova testemunhal). A utilizao da prova empresta somente possvel se for utilizada contra acusado que participou do processo originrio, l exercendo o contraditrio e a ampla defesa. Se a pessoa for diferente, a prova de um processo poder ser usada em outro processo, mas no ter a natureza de prova emprestada e nem ter o mesmo valor. Para ser prova emprestada e ter o mesmo valor, deve ser a mesma pessoa objeto da prova. Ex: interceptao telefnica e sua utilizao em processos administrativos. Para o STF, dados obtidos em interceptao telefnica, regularmente autorizada em investigao criminal ou processo criminal, podem ser usados no processo administrativo ttulo de prova empresatada. Para o STF, uma prova emprestada, por si s, no elemento suficiente para um decreto condenatrio. PRISES (AULA 13)

1. TUTELA CAUTELAR NO PROCESSO PENAL A tutela cautelar visa a assegurar a eficcia do processo. Ainda mais aqui no Brasil em que o processo moroso demais. No processo civil, pode existir processo cautelar autnomo. Porm, no processo penal, no existe processo cautelar autnomo. Essa tutela cautelar prestada atravs de medidas cautelares: que so concedidas incidentalmente no curso das investigaes ou do processo. 1.1. Classificao das medidas cautelares no processo penal a) Medidas cautelares de natureza patrimonial: so aquelas relacionadas reparao do dano e ao perdimento de bens como efeito da condenao. Ex: sequestro, arresto, hipoteca legal. Serve para pegar bens do acusado, pare que este no frustre o processo alienando ou desfazendose do patrimnio. b) Medidas cautelares de natureza probatria: so aquelas que visam preservar a prova. Ex: art. 225 do CPP. Pessoa que est no hospital beira da morte, ento precisa ser colhido seu depoimento o mais rpido. Ex: art. 366 do CPP. produo da prova considerada urgente. Ex: art. 19-A da lei 9807/99 lei de proteo s testemunhas: Art. 19-A. Tero prioridade na tramitao o inqurito e o processo criminal em que figure indiciado, acusado, vtima ou ru colaboradores, vtima ou testemunha protegidas pelos programas de que trata esta Lei. (Includo pela Lei n 12.483, de 2011)

Pargrafo nico. Qualquer que seja o rito processual criminal, o juiz, aps a citao, tomar antecipadamente o depoimento das pessoas includas nos programas de proteo (testemunhas ou delator) previstos nesta Lei, devendo justificar a eventual impossibilidade de faz-lo no caso concreto ou o possvel prejuzo que a oitiva antecipada traria para a instruo criminal. c) Medidas cautelares de natureza pessoal: so aquelas que acarretam a privao ou a restrio da liberdade de locomoo do acusado. Antes da lei 12403/11: o juiz somente tinha a sua disposio a medida cautelar de natureza pessoal: priso cautelar e a liberdade provisria. Havia uma bipolaridade das medidas cautelares de natureza pessoal previstas no CPP. Era um sistema precrio. Era 8 ou 80. Havia prises cautelares de pessoas que ao fim do processo nem seriam presas, isso era um problema. Ou era muito forte a punio ou no tinha punio. Depois da lei 12403/11: o ordenamento passa a prever medidas cautelares diversas da priso (art. 319 a 320 do CPP), que novidade, + priso cautelar + liberdade provisria (que pode vir com medida cautelar diversa da priso). Hoje temos: medidas cautelares diversas da priso + priso cautelar + liberdade provisria. 1.2. Poder geral de cautela no processo penal Poder geral de cautela um poder atribudo ao Estado-juiz, destinado a autorizar a concesso de medidas cautelares atpicas sempre que nenhuma medida cautelar tpica se mostre adequada para assegurar a eficcia do processo no caso concreto. Art. 798 do CPC. quando o juiz autoriza a concesso de cautelar que no tem previso legal e que melhor se encaixa para o caso concreto. No se admite o poder geral de cautela no processo penal, pois viola o princpio da legalidade. Essa posio tradicional e conservadora. Essa posio minoritria. Prevalece no STF e STJ: possvel a aplicao subsidiria do art. 798 do CPC no processo penal (art. 3, CPP). Ou seja, admitido o poder geral de cautela no processo penal. No entanto, esse poder geral de cautela no pode agravar o que a lei j prev, mas pode aplicar algo abaixo da priso (que a mais grave). Esse poder geral de cautela muito usado, pois as hipteses do 319 e 320 no so eficazes para todos os casos, ento, pode ele adotar qualquer medida abaixo da priso, com base no poder geral de cautela. 1.3. Pressupostos das medidas cautelares de natureza pessoal Requisitos para cada espcie de priso:

PRISO PREVENTIVA necessrio o fumus comissi delicti (que a prova da existncia do crime + indcios suficientes de autoria/participao), ou seja, fumaa do cometimento do delito. Periculum libertatis (perigo inerente a liberdade do acusado): as hipteses esto no art. 312. Ela a ultima ratio: que a inadequao ou insuficincia das cautelares diversas da priso. Ser a ltima opo do julgador. Quando infrao penal em que cabe a preventiva, olhar para o art. 313 do CPP.

MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS DA PRISO necessrio o fumus comissi delicti (que a prova da existncia do crime + indcios suficientes de autoria/participao). Periculum libertatis (perigo inerente a liberdade do acusado): art. 282. Elas so a prima ratio.

Quanto infrao penal em que cabe as MCDP, deve haver cominao de pena privativa de liberdade. Obs: no so todos os crimes do ordenamento. Art. 283, 1 do CPP. Ex: ameaa admite, pois prev PPL. Ex: pena exclusiva de multa no admite, pois multa no pode ser convertida em priso.

282, I e 312: so as mesmas coisas com nomes diferentes. Garantia da ordem pub e da ordem economica so os casos previstos expressamente em lei. 282, I e 312. Espcies de priso cautelar: a) priso em flagrante; b) priso preventiva; c) priso temporria. 2. Procedimento para aplicao das medidas cautelares de natureza pessoal (CPP, art. 282 e ) 2.1. Aplicao isolada ou cumulativa das cautelares diversas da priso No se pode aplicar priso e cautelares diversas da priso, incompatvel. Esse tpico somente das cautelares diversas da priso. O monitoramento eletrnico pode vir em conjunto com QUALQUER das outras cautelares diversas da priso. A depender do caso concreto, o juiz aplicar somente uma ou vrias em conjunto. 2.2. Competncia para a decretao das cautelares

Est sujeita clusula de reserva de jurisdio, ou seja, somente o poder judicirio que poder aplicar essas medidas cautelares. A nica exceo a essa regra a fiana, que poder ser concedida pelo juiz ou pela autoridade policial. Art. 322. As medidas cautelares podem ser decretadas pelo juiz de ofcio? - Na fase investigatria, no possvel a decretao de ofcio. Na fase investigatria, a regra o juiz somente agir quando provocado. - Na fase judicial, plenamente possvel a decretao de ofcio. Art. 282, 2 e 311. 2.3. Legitimidade para o requerimento de decretao de medidas cautelares NA FASE INVESTIGATRIA Podero ser decretadas por representao da autoridade policial. Deve o MP concordar com essa representao do delegado para que a medida cautelar seja aceita pelo juiz? 1 Corrente: a concordncia do MP no indispensvel. Usar para prova de delegado. Pacelli. 2 Corrente: o delegado no possui capacidade postulatria. No possvel a decretao de medida cautelar sem prvia concordncia do titular da ao penal. Usar para prova de MP. Podero ser decretadas por requerimento do MP ou do ofendido (ao penal privada).

NA FASE JUDICIAL Podero ser decretadas por requer ou querelante. Antes, o assistente no tinha legitim disso, o teor da smula 208 do S (ultrapassada). Hoje, o assistente passa a ter legit requerer medidas cautelares. O acusado tambm pode pedir med mas a medida cautelar diversa da mais benfica para ele. Deve o acu que merece cautelar diversa da pri

Querelante para queixa ajuizada. Ofendido usado quando a vtima no ajuzou ao privada. O assistente a vtima. No informativo 654 que diz que a smula 208 do STF est vlida ainda, mas porque esse caso concreto de antes de 2011. 2.4. Contraditrio prvio decretao das cautelares Antes da lei 12403, o contraditrio era diferido (postergado). Hoje, a regra o contraditrio prvio, ou seja, antes de o juiz decretar a medida cautelar, dever intimar o acusado para o contraditrio. Exceo: nos casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, caso em que o juiz decretar a medida e depois intimar o acusado para se defender, devendo o juiz fundamentar essa deciso, pois a regra o contraditrio prvio. Art. 282, 3. Obs: os autos ficam em juzo, enviado somente uma cpia para o acusado. 2.5. Descumprimento injustificado das cautelares diversas da priso

Diante do descumprimento injustificado de uma cautelar diversa da priso, poder o juiz: a) substituir a medida; b) aplicar outra medida cumulativamente; c) decretar a priso preventiva. O juiz poder escolher qual medida escolher por primeiro, caso o juiz entenda que o descumprimento injustificado grave, poder imediatamente decretar a priso preventiva, tudo depender do caso concreto. 282, 4. Poder o juiz decretar a preventiva no caso de descumprimento injustificado sem observar o art. 313? Vamos explicar com exemplo: ameaa sem violncia domstica de pessoa no reincidente no admite a priso preventiva em abstrato (313). Da o juiz admite uma cautelar diversa da priso contra o acusado, e o acusado a descumpre, e o juiz a substitui e aplica outra medida cumulativamente, e ainda assim no adiantou, ele continua descumprindo. Diante disso tudo, pode o juiz aplicar a priso preventiva? H 2 correntes: 1 Corrente: entende que a priso preventiva no pode ser decretada sem observncia do art. 313, por violar a proporcionalidade, pois com o trnsito em julgado a pessoa nem presa ser, ento, sem ser condenado no poder ser. LFG. 2 Corrente: no necessria a observncia do art. 313 para aplicar a preventiva, por causa da necessidade de fora coercitiva do poder judicirio, caso contrrio, o acusado no cumprir a cautelar diversa da priso. Uma norma sem ameaa de sano no norma, mas sim uma recomendao. Posio majoritria Pacelli, Nucci. RECURSOS CABVEIS de uma medida cautelar: RESE ou MS para a acusao. HC para qualquer hiptese de cautelar. 5. Priso 5.1. Conceito: Conceito: a privao da liberdade de locomoo com o recolhimento da pessoa humana ao crcere, seja em virtude de flagrante delito, ordem escrita e fundamentada da Autoridade Judiciria Competente, seja nos casos de transgresso militar e crimes propriamente militares definidos em lei. 5.2. Espcies de priso: Priso extrapenal; Priso penal: aquela resultante de sentena condenatria com trnsito em julgado que imps o cumprimento de pena privativa de liberdade. Priso cautelar. 6. Priso extrapenal 6.1. Priso civil

CF, art. 5, LXVII: a CF somente autoriza a priso do devedor de alimentos e do depositrio infiel. O STF reconheceu o status normativo supralegal dos tratados internacionais sobre direitos humanos, tornando inaplicvel a legislao infraconstitucional com eles conflitantes. Sm vinculante 25. A nica priso civil admitida a priso do devedor de alimentos. Sum 304 e 305 do STJ esto superadas, esto sem aplicao. Depois o STJ editou a Sm 419 que a mesma coisa da Sm vinculante 25. 6.2. Priso do falido Sm 280 do STJ. Velha lei de falncias. Nova lei de falncias, 11101/05, art. 99, VII. Obs: parte da doutrina entende que o art. 99, VII, da lei 11101/05 incompatvel com a CF, pois permite que o juiz falimentar decrete uma priso preventiva. Considerando que a priso preventiva espcie de priso cautelar, no se pode admitir sua decretao por Juiz desprovido de competncia criminal para julgar os crimes falimentares. Portanto, continua sendo possvel a priso preventiva do falido, mas desde que decretada pelo Juzo criminal competente. (so poucos os doutrinadores que escrevem sobre isso Paulo Rangel). 6.3. Priso administrativa uma espcie de priso decretada por autoridade administrativa com o objetivo de compelir algum a cumprir um dever de direito pblico. Art. 319 e 320 do CPP. Art. 5, LXI da CF. A antiga redao do 319 e 320 do CPP admitia essa priso, mas a doutrina dizia que a CF no admitia essa espcie de priso. Com a nova redao dos arts. 319 e 320 do CPP, que doravante passaro a tratar das medidas cautelares diversas da priso, conclui-se que a priso administrativa foi definitivamente revogada do CPP. -Obs: no Estado de defesa e Estado de stio, uma autoridade no judiciria pode decretar a priso. CF, art. 136, 3. Obs: priso do estrangeiro para fins de extradio, expulso e deportao lei 6815 essa lei prev que o Ministro da Justia pode ordenar a priso, no entanto, essa previso foi revogada pela CF, deve ser decretada por uma autoridade judiciria. No caso da extradio e expulso deve ser decretada pelo STF. No caso da deportao, a competncia do juiz criminal federal. 7. Priso militar De modo a proteger a hierarquia e a disciplina, a CF autoriza a priso do militar no caso de transgresso disciplinar e de crimes propriamente militares, independentemente da prvia autorizao judicial.

A priso no caso de transgresso disciplinar tem prazo mximo de 30 dias. Neste caso no cabvel HC (142, 2 da CF). Obs: de acordo com os Tribunais, no cabe HC em relao ao mrito da punio disciplinar. Porm, se o questionamento estiver relacionado a legalidade da punio (hierarquia, poder disciplinar, ato ligado a funo e pena passvel de aplicao) ser cabvel o HC. Os crimes propriamente militares devem ser comunicados a autoridade judiciria competente. Somente nestes crimes cabvel habeas corpus. 8. Momento da priso 283, 2. 8.1. Inviolabilidade do domiclio CF, art. 5, XI. DIA Consentimento do morador Desastre Prestar socorro Flagrante delito Ordem judicial

NOITE Consentimento do morador Desastre Prestar socorro Flagrante delito No pode por ordem judicial.

Conceito de dia e noite: nos Tribunais Superiores prevalece que dia o perodo compreendido entre 6h e 18h. Essa posio prevalece. Obs: iniciado o cumprimento de mandado de busca domiciliar no perodo diurno, possvel que se prolongue durante a noite. Obs: prevalece na doutrina e na jurisprudncia que o ingresso em domiclio pode ocorrer em qualquer hiptese de flagrante delito (prprio, imprprio e presumido). O crime permanente autoriza o ingresso, pois o agente est em flagrante. Conceito de casa: art. 150, 4 do CP. Carro no casa, exceto pelo trailer, e parado, se estiver em movimento veculo. Quarto de hotel e de motel casa. Uma autoridade pode entrar em um estabelecimento que est aberto ao pblico, mas no pode ultrapassar o balco ou entrar na parte do escritrio. Somente pode entrar at onde est aberto para os clientes. Autoridades fazendrias tambm dependem de autorizao judicial para ingressar em domiclio. Mandado de priso e ingresso em domiclio: h doutrinadores que entendem que um mandado de priso, por si s, suficiente para que os executores possam ingressar no domiclio de qualquer pessoa. Mirabete. Art. 243 do CPP. De outro lado, h doutrinadores que entendem que necessrio um mandado de priso de busca especfico, ou seja, indicar os requisitos do art. 243 do CPP. Tourinho Filho.

8.2. Cdigo Eleitoral Art. 236 do C.E. No pode cumprir mandado de priso preventiva ou temporria. Somente poder prend-lo por flagrante......... Salvo-conduto: a ordem concedida no HC preventivo. o desrespeito a uma ordem judicial em HC. 236, 1. 9. Imunidades prisionais Em regra, qualquer pessoa pode ser presa. 9.1. Presidente da Repblica Art. 86, 3. O Presidente no est sujeito a nenhuma medida cautelar ou priso. Nem mesmo em caso de flagrante delito. Somente poder ser preso por sentena condenatria transitada em julgado. Essa imunidade prisional no pode ser aplicada a governador e a prefeito. Podem ser presos cautelarmente, independentemente da chancela do poder legislativo. 9.2. Imunidade diplomtica. Chefes de governo estrangeiro, suas famlias, embaixadores, e suas famlias, funcionrios de organizaes internacionais em servio (ONU, OEA) gozam de imunidade diplomtica, no podendo ser presas nem julgadas pela autoridade do pas que exercem suas funes, independentemente da natureza do delito. Pode investigar o delito, mas no pode prender ou julgar. Cnsul tambm goza dessa imunidade prisional, porm somente em relao aos crimes funcionais. Se no for crime funcional, poder ser preso. 9.3. Senadores e Deputados Federais e estaduais/distritais Para o STF, estes congressistas somente podem ser presos em flagrante de crime inafiancvel, no estando sujeitos a priso preventiva, nem temporria. 324 e 323: infraes inafiancveis. STF: Essa imunidade no tem natureza absoluta, como entendeu vlida a priso preventiva decretada pelo STJ quanto a deputados estaduais. Obs: vereadores no gozam da imunidade prisional. Podem ser presos normalmente. 9.4. Magistrados e membros do MP Podem ser presos preventivamente, temporariamente. Podem ser presos em flagrante delito de crime inafianvel. Art. 40, III e p.u.

Obs: no caso de flagrante de crime inafiancvel, a autoridade policial pode efetuar a captura do agente, porm o auto de priso em flagrante deve ser lavrado pelo presidente do TJ ou pelo PGJ 9.5. Advogados Podem ser presos por preventiva e por temporria. Crime relacionado ao exerccio da funo, hiptese em que a priso em flagrante somente poder ser efetuada se o crime for inafianvel, assegurada a presena de representante da OAB. Ex: levar celular para presdio para o preso seu representado. Se no estiver ligado as funes, o advogado pode ser preso em flagrante por qualquer crime, preso preventivamente e temporariamente. 10. Emprego de fora e uso de algemas Art. 284 do CPP. Somente se pode matar algum no momento da priso por legtima defesa. A pena de morte proibida. Sm vinculante 11. O uso de algemas: trata-se de medida de natureza excepcional, que somente pode ser adotada nas seguintes hipteses: a) Para evitar agresso do preso contra policiais, contra terceiros ou contra si mesmo. b) Para evitar a fuga do agente. 11. Cumprimento do mandado de priso 289, 289-A e 299. Com a lei 12403, a requisio do cumprimento do mandado de priso poder ser feita por qualquer meio de comunicao, seja o crime afianvel ou inafianvel. O CNJ ir criar um banco de dados com o registro de mandados de priso, os quais podero ser cumpridos por qualquer agente policial. Caso o capturado (autuado) no informe o nome de seu advogado, dever haver a comunicao defensoria pblica. Isso se a aplica a qualquer modalidade de priso. A captura poder ser requisitada e cumprida independentemente de exibio do mandado de priso ao preso, certificada a autoridade policial acerca da existncia prvia de mandado de priso. 12. Priso especial e separao de presos provisrios

Priso especial no uma modalidade de priso cautelar, mas sim uma forma especial de cumprimento da priso cautelar, em que o preso recolhido em local distinto dos demais presos provisrios e presos definitivos. Art. 295, e do CPP. Antes, se no houvesse lugar especial, o preso iria para casa. Mas hoje caso haja ao menos uma cela livre dever o delegado coloc-lo nessa cela separada. O direito a priso especial cessa com o trnsito em julgado de sentena condenatria, salvo em relao aos indivduos que, poca do crime, eram funcionrios da administrao da justia criminal (continuaro separadas dos demais presos). Separao de presos provisrios: presos provisrios devem permanecer separados de presos definitivos. Art. 300 CPP. Antes, dizia sempre que possvel. Hoje, obrigatria a separao de presos provisrios. Ento, deve haver cela DIFERENTE para presos especiais, presos provisrios e presos definitivos. 1.3. Sala de estado maior Estado maior o grupo de oficiais que assessora o comandante. Sala de Estado maior uma sala (e no cela) localizada no comando das foras armadas ou de outras instituies militares, destituda de grades ou portas fechadas pelo lado de fora. Sem aplicao prtica. Esse direito cessa tambm com o trnsito em julgado. Quem tem direito? Juzes, MP, defensores pblicos e advogados. No havendo sala de estado maior na localidade, somente o ADVOGADO ter direito a priso domiciliar. Art. 7, V, EOAB. Tirou na ADI a parte: assim reconhecidas pela OAB. A OAB teria que reconhecer se a sala era boa para o advogado. STF: a depender das circunstncias do caso concreto, possvel o recolhimento de advogados a penitencirias que possuam celas individuais. Ou seja, em vez de dar a priso domiciliar, pode o juiz envi-lo a essa penitenciria que possui cela individual. 14. Priso em flagrante 14.1. Conceito Priso em flagrante uma medida de autodefesa da sociedade caracterizada pela privao da liberdade de locomoo daquele que surpreendido em situao de flagrncia, a ser executada independentemente de prvia autorizao judicial. uma priso cautelar. 14.2. Fases da priso em flagrante

1 passo: captura do agente o emprego de fora poder ser usado desde que moderadamente. Poder tambm o preso ser algemado. Obs: em algumas leis h: no se impor priso em flagrante (Art. 48, 2 da lei de drogas). Quando a lei diz isso, ela quer dizer: no se lavrar auto de priso em flagrante, ou seja, poder haver a captura do criminoso. O delegado ir lavrar o termo circunstanciado. Outros casos em que h essa mesma hiptese: art. 69, p.u. da lei 9099/95 e CTB lei 9503/97, art. 301. 2 passo: conduo coercitiva. 3 passo: lavratura do auto de priso em flagrante. Lembrar que o delegado poder conceder fiana para o acusado para que este no fique preso. Art. 322 do CPP. O delegado somente poder aplicar o 325, I do CPP. Somente o juiz poder dispensar a fiana. Poder o delegado reduzir ou aumentar a fiana prevista no 1 do 325. 4 passo: recolhimento priso, se no couber fiana ou no for paga a fiana. Nas 4 primeiras fases no h presena do juiz ou MP. Essas 4 fases so administrativas. 5 passo: comunicao e remessa do APF (auto de priso em flagrante) ao juiz e ao MP. Dever ocorrer em at 24 horas aps a captura do acusado. Art. 306. 6 passo: se o autuado no informar o nome de seu advogado, cpia do APF deve ser encaminhada a Defensoria Pblica. Se no houver Defensoria na cidade, dever ser nomeado advogado dativo (que feito atravs de convnio). 7 passo: entrega da nota de culpa. Que o motivo da priso e o responsvel pela priso e interrogatrio. 14.3. Providncias a serem adotadas pelo juiz por ocasio do recebimento do APF 1 passo: verificar a legalidade da priso em flagrante e relaxar se for ilegal. Observar se o ru estava em estado de flagrncia e se os direitos constitucionais do ru foram observados. Se no forem entregues notas de culpa ou no for comunicada defensoria pblica e etc., o juiz relaxar a priso, mas no necessariamente o acusado ser posto em liberdade, poder o juiz aplicar uma priso preventiva ao acusado.

O relaxamento da priso em flagrante ilegal no impede a imposio de medidas cautelares de natureza pessoal, inclusive a prpria priso preventiva, desde que presentes seus pressupostos legais. 2 passo: se a priso em flagrante for legal, poder o juiz converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos do art. 312 do CPP e se revelarem insuficientes as medidas cautelares diversas da priso. Isso novidade, no existia antes. Art. 310, II do CPP. A priso somente pode ser aplicada se uma medida cautelar diversa da priso no for suficiente. Antes da lei 12403, os tribunais entendiam que o juiz no era obrigado a se manifestar de ofcio quanto aos requisitos da priso preventiva. Com a lei 12403, a priso em flagrante deixa de ser motivo para que algum permanea preso durante todo o processo, sendo o juiz obrigado a converter o flagrante em preventiva, desde que presentes os pressupostos dos art. 312 e 313 do CPP (no pode ser analisado somente o 312). Essa mudana tem aplicao imediata aos indivduos que esto presos em flagrante sem que tenha havido manifestao quanto os pressupostos da priso preventiva. De modo a se evitar uma priso preventiva decretada de ofcio na fase investigatria, deve haver prvio requerimento do MP. 3 passo: se a priso em flagrante for legal, poder o juiz conceder liberdade provisria, com ou sem fiana, cumulada ou no com uma das medidas cautelares diversas da priso. Art. 321 do CPP. O juiz aplicar liberdade provisria com ou sem fiana e ainda junto ou no com uma medida cautelar diversa da priso. 14.4. Natureza jurdica da priso em flagrante Antes da lei 12403, a priso em flagrante sempre foi considerada uma priso cautelar. Depois da lei 12403, a priso em flagrante poder dar caso a: converso em priso preventiva (priso cautelar) ou concesso de liberdade provisria (medida cautelar). Ento, hoje a priso em flagrante tem natureza de medida de natureza cautelar. Posio majoritria. Posio minoritria: natureza pre-cautelar. LFG e aury lopes 14.5. Espcies de flagrante delito Espcies: a) Flagrante obrigatrio: as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem estiver em flagrante delito. Estar agindo no estrito

cumprimento do dever legal. O dever desses agentes so por 24h por dia, mesmo fora de expediente. Art. 301. b) Flagrante facultativo: qualquer do povo poder efetuar a priso em flagrante. Estar agindo no exerccio regular de direito. art301. c) Flagrante prprio (ou perfeito ou real ou verdadeiro): art. 302, I e II do CPP. d) Flagrante imprprio (ou imperfeito ou irreal ou quase-flagrante): art. 302, III do CPP. Logo aps: o lapso temporal entre o acionamento da polcia, seu comparecimento ao local e colheita de informaes para que d incio a perseguio. Perseguio: para que seja possvel a priso em flagrante, a perseguio deve ser ininterrupta, ou seja, sem qualquer soluo de continuidade. Em se tratando de crimes contra pessoas vulnerveis, o logo aps deve ser considerado como a cincia do fato pelo seu representante legal e imediatas providncias quanto ao autor do delito. STJ HC 3496: HC - ESTADO DE QUASE-FLAGRANCIA - PRISO - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. - EM SE TRATANDO DE QUASE-FLAGRANTE OU FLAGRANTE IMPROPRIO RELATIVO A FATO CONTRA MENOR, O TEMPO A SER CONSIDERADO, MEDEIA ENTRE A CIENCIA DO FATO PELO SEU REPRESENTANTE E AS PROVIDENCIAS LEGAIS QUE ESTE VENHA A ADOTAR PARA A PERSEGUIO DO PACIENTE. HAVENDO PERSEGUIO AO OFENSOR, POR POLICIAIS, LOGO APOS TEREM SIDO INFORMADOS DO FATO PELA MAE DA VITIMA, CARACTERIZADO ESTA O ESTADO DE QUASE-FLAGRANCIA, POUCO IMPORTANDO SE A PRISO OCORREU SOMENTE QUATRO HORAS APOS. FATO COMPROVADO QUE DA SUBSISTENCIA AO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE. - ORDEM DENEGADA. e) Flagrante presumido (ou ficto ou assimilado): art. 302, IV do CPP. Logo depois = logo aps. f) Flagrante preparado (ou provocado ou crime de ensaio ou delito putativo por obra do agente provocador): tem 2 requisitos: - induo prtica do delito. Ex: a polcia ou um particular induz o agente a praticar o crime. - adoo de precaues para que o delito no se consume. Sm 145 do STF (particular includo). H crime impossvel por conta da ineficcia absoluta do meio. uma priso ilegal. No entanto, se o agente de alguma forma consegue consumar o crime, no ser crime impossvel. Na prtica, a polcia diz que no houve induo. difcil para o advogado provar o contrrio.

g) Flagrante esperado: a autoridade policial limita-se a aguardar o momento da prtica do delito, sem qualquer induzimento. plenamente vlido. Venda simulada de drogas: em relao ao verbo vender, trata-se de flagrante preparado (induziu e a venda no se consumou). Porm, como o trfico um crime de ao mltipla, possvel a priso em flagrante em relao aos verbos trazer consigo, guardar, ter em depsito e etc., desde que a posse da droga seja preexistente. h) Flagrante prorrogado (ou retardado ou diferido ou ao controlada): consiste no retardamento da interveno policial para que se d no momento mais oportuno sob o pena de vista probatrio. Ex: a polcia espera mais um pouco para prender depois. A priso em flagrante continua sendo obrigatria, somente vai ocorrer pouco tempo depois. Ao controlada prevista na lei de drogas, lei das organizaes criminosas, lei de lavagem de capitais. Isso depende de autorizao judicial, salvo no caso das organizaes criminosas, em que no necessrio autorizao judicial (ao controlada descontrolada este ltimo ponto Alberto Franco). 14.6. Priso em flagrante nas vrias espcies de crimes Se a pessoa vai ficar presa uma coisa, mas se possvel a priso em flagrante deve ser realizada. 1- Crimes culposos: cabe priso em flagrante. 2- Crimes permanentes: cabe priso em flagrante. Art. 303. Crimes permanentes autorizam a entrada na casa sem necessidade de ordem judicial. 3- Crimes habituais: Ex: casa de prostituio (229). No cabe priso em flagrante em concurso (na prtica alguns dizem que depende do caso concreto). Diferena: o crime permanente aquele em que a consumao se prolonga no tempo, ficando seu cessar ou no ao arbitrio do agente. o caso clssico do crime se sequestro. Enquanto no colocada em liberdade a vtima o crime se a s e consumar. No entanto, a conduta se concretiza com a privao da liberdade. Observe que no sequestro basta a privao da liberdade para que o crime se consume. A consumao - que ocorre com a privao da liberdade - , por sua vez, ter a durabilidde que entender conveniente o agente. Nos crimes habituais, no entanto, a conduta depende de reiterao. Assim, a prtica de um nico ato no pode levar concreo do crime. No crime permanente a prtica de um nico ato poder levar consumao (privao da liverdade no sequestro), o que no ocorre no crime habitual (crime de

rufianismo - 230 do CP; curandeirismo - 284 do CP). No crime habitual, a prtica de um nico ato no leva ao crime. Para que este exista necessrio que o sujeito aja com habitualidade e, em havendo a habitualidade, o crime nico. 4- Crimes de ao penal privada e pblica condicionada representao: cabe priso em flagrante nas 2 hipteses, desde que haja manifestao da vtima nesse sentido. 14.7. Flagrante e apresentao espontnea do agente Antes da nova lei, o art. 317 previa que no cabia prisao em flagrante, mas caberia priso preventiva. Apesar da nova redao dos art. 317 e 318 do CPP, que no mais cuidam da apresentao espontnea, o ideal continuar a entendendo que a apresentao espontnea impede a priso em flagrante, porquanto o agente no est em situao de flagrncia. Isso, no entanto, no impede a decretao de sua priso preventiva. 15. Priso preventiva 15.1. Conceito uma espcie de priso cautelar decretada pelo juiz competente em qualquer fase das investigaes ou do processo criminal, desde que presente o fumus comissi delicti e o periculum libertatis (art. 312), em relao aos crimes listados no art. 313, e desde que as medidas cautelares diversas da priso se mostrem insuficientes para assegurar a eficcia do processo. 15.2. Pressupostos para a decretao da priso preventiva 1- Fumus comissi delicti: a prova da existncia do crime e indcios de autoria. 2- Periculum libertatis: o perigo que a permanncia do acusado em liberdade representa para a eficcia do processo, para as investigaes criminais, para a efetividade do direito penal e para a segurana da coletividade. 4 hipteses em que pode ocorrer o periculum libertatis: a) Garantia da ordem pblica: 2 correntes: corrente 1: A priso preventiva decretada com base na garantia da ordem pblica no tem natureza cautelar, funcionando como indevida antecipao de cumprimento de pena. Posio para defensoria. Corrente 2: Garantia contra a ordem pblica o risco considervel de reiterao delituosa por parte do agente. Posio majoritria. STF: a garantia da ordem pblica representada pela necessidade de impedir a reiterao do crime, estando assim, relacionada necessidade de assegurar a credibilidade das instituies pblicas quanto visibilidade e transparncia de polticas pblicas de persecuo criminal.

No pode o juiz usar clamor social para aplicar a priso preventiva. b) Garantia da ordem econmica: o risco de reiterao delituosa, porm no tocante aos crimes contra a ordem econmica. Esses crimes esto previstos: na lei 1521/51, lei 7134/83, lei 7492/86, lei 8078/90, lei 8137/90, lei 8176/91, lei 9279/96, lei 9613/98. Obs: poder ser aplicado o art. 319, VI do CPP cautelar diversa da priso, quando envolver os crimes contra a ordem econmica, em vez de aplicar a priso preventiva, se essa medida for o suficiente para evitar reiterao da conduta delituosa. c) Garantia de aplicao da lei penal: dados concretos demonstram que o acusado pretende fugir, inviabilizando a futura execuo da pena. No se pode presumir a fuga do acusado. Para os tribunais, uma ausncia momentnea, seja para evitar uma priso em flagrante, seja para evitar uma priso decretada arbitrariamente, no autoriza a decretao da priso preventiva. Sempre se deve ter o cuidado se uma cautelar diversa da priso no melhor para o caso em vez da priso do acusado. Obs: priso de estrangeiros. Para os tribunais, havendo acordo de assistncia judiciria entre o Brasil e o pas de origem, e desde que o acusado possua domiclio certo em seu pas no ser necessria a decretao da priso. d) Convenincia da instruo criminal: visa impedir que o agente cause prejuzos a produo da prova. Ex: saber que o agente est ameaando testemunhas. Ainda, h uma ltima hiptese de aplicao da priso preventiva no prevista no art. 312 do CPP, que o descumprimento das medidas cautelares diversas da priso, que est prevista no art. 312, p.u. do CPP. Sempre em ltimo caso a aplicao da priso no caso descumprimento da cautelar diversa da priso. 15.3. Crimes que admitem a decretao da priso preventiva 1- Crimes dolosos com pena mxima superior a 4 anos. Deixou de fora a quadrilha, coao no curso do processo, furto simples, receptao e etc. Deve-se levar em considerao as causas de aumento ou diminuio de pena, concurso de crimes formal ou material e crimes continuados. Sempre se deve buscar a pena mxima possvel ao agente na hora do aumento ou diminuio da pena para observar se possvel a aplicao da preventiva.

2- Investigado reincidente em outro crime doloso, observado o lapso temporal de 5 anos. Neste caso, no h um quantum de pena mnimo, basta que seja reincidente em outro crime doloso. 3- Quando o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. A lei maria da penha vem sendo aplicada a essas pessoas mencionadas aqui alm da mulher. Mas SOMENTE nos casos de violncia domstica e familiar. Para que se possa saber o que violncia domstica e familiar, deve ser utilizado como referncia o art. 5 da lei 11340/06. Pouco importa a quantidade de pena neste caso. Para os tribunais, o descumprimento das medidas protetivas de urgncia por si s no autoriza a decretao da priso preventiva, que deve ser conjugada com a garantia da ordem pblica, garantia de aplicao da lei penal ou convenincia da instruo criminal. A garantia da ordem econmica no se aplica neste caso, mas somente nos crimes contra a ordem econmica. Somente podemos aqui admitir crime doloso. 4- Dvida sobre a identidade civil da pessoa ou no fornecimento de elementos suficientes para esclarec-la a nica hiptese em que se admite a preventiva por crime doloso ou culposo. Essa priso deve durar at a obteno da identificao do agente. Ir ser feito a identificao criminal do agente. Uma vez obtida a identificao do agente, dever este ser colocado em liberdade, salvo se sua priso for necessria por outro motivo. No houve revogao tcita do art. 1, II da lei da priso temporria 7960/89 que prev quase a mesma coisa desta priso temporria. 15.4. Priso preventiva e excludentes da ilicitude Art. 314 do CPP. possvel tambm abranger as causas de excluso da ilicitude previstas na parte especial do CP. 15.5. Durao da priso preventiva e o excesso de prazo na formao da culpa Ao contrrio da priso temporria, a priso preventiva no possui prazo predeterminado. Por conta dessa indeterminao, os tribunais consolidaram o entendimento segundo o qual estando o acusado preso, os prazos processuais previstos no CPP deviam ser observados, sob pena de caracterizao do excesso de prazo na formao da culpa, autorizando o relaxamento da priso, sem prejuzo da continuidade do processo.

Como inexiste em lei um prazo determinado para a durao da priso preventiva, a regra que perdure at quando seja necessrio. Claro que necessrio respeitar a razoabilidade de durao, atendendo sempre os princpios da proporcionalidade e necessidade. 15.5.1. Hipteses que autorizam o reconhecimento do excesso de prazo 1- Quando o excesso for causado por diligncias requisitadas exclusivamente pela acusao. Ex: a defesa diz que a voz da interceptao telefnica no do ru e h necessidade de percia. 2- Quando a mora processual decorrer da inrcia do judicirio. 3- Quando a mora for incompatvel com o princpio da razoabilidade, atentando contra a garantia da razovel durao do processo. 15.5.2. Excesso de prazo provocado pela defesa Sm 64 STJ: No constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo da instruo, provocado pela defesa. 15.5.3. Excesso de prazo aps a pronncia e aps a sentena condenatria Sum 21 e 52 do STJ. Cuidado com essas smulas, pois no tem mais aplicao. Para o STJ e STF, possvel a caracterizao do excesso de prazo mesmo aps a pronncia e aps a sentena condenatria recorrvel. 15.5.4. Relaxamento da priso preventiva por excesso de prazo e decretao de nova priso Relaxada a priso por excesso de prazo, somente ser possvel a decretao de nova priso preventiva diante de motivos supervenientes autorizadores. 15.5.5. Excesso de prazo e natureza hedionda do delito Sum 697 STF. A liberdade provisria impossvel no crime hediondo, mas preso preventivamente e houver excesso de prazo dever ser relaxada a priso. 15.6. Fundamentao da deciso que decreta a priso preventiva No pode o juiz dizer somente: decreto a priso preventiva por garantia da ordem pblica. Dever o juiz fundamentar a deciso. Art. 315 do cpp. Fundamentao per relationem: aquela em que o juiz adota como fundamento de sua deciso as alegaes da autoridade policial ou do MP. Ex: com base nas alegaes do MP e etc. A fundamentao per relationem admitida. Mas claro que a fundamentao do MP ou do delegado devem ser motivados.

16. Priso temporria lei 7960/89 16.1. Origem da priso temporria Essa lei surgiu da Medida Provisria 111/89. Posio minoritria da doutrina diz que essa medida provisria inconstitucional, mas o STF diz que a lei constitucional porque a lei no surgiu de fato da medida provisria. 16.2. Requisitos para a decretao da priso temporria De acordo com a doutrina majoritria, o inciso III do art. 1 dever estar sempre presente, seja combinado com o inciso I, seja combinado com o inciso II. Quanto ao inciso I, pode ser tambm investigao do MP. A priso temporria somente cabvel na fase investigatria. No existe priso temporria no processo. Poder at ser convertida em preventiva quando iniciar o processo. A finalidade da temporria auxiliar as investigaes criminais. 16.3. Hipteses de cabimento cabvel aos crimes listados no art. 1, III da lei 7960/89. Ser cabvel tambm aos crimes hediondos e equiparados. 16.4. Prazo da priso temporria Prazo de 5 dias prorrogvel por mais 5 dias se necessrio. Para os crimes hediondos, o prazo de 30 dias por mais 30 dias se necessrio. Esse prazo um prazo limite, significando que o juiz pode decretar a priso por um perodo menor. Decorrido o prazo, o preso dever ser colocado imediatamente em liberdade sem necessidade de alvar de soltura, salvo se tiver sido decretada a sua priso preventiva. O delegado no pode revogar a priso antes do prazo dado de priso pelo juiz. Somente poder soltar o preso quando acabar o prazo. 17. Prises decorrentes da pronncia e de sentena condenatria recorrvel Antes de 2008, essas prises eram espcies autnomas de priso cautelar. Com a reforma de 2008, no so mais espcies autnomas de priso cautelar. A pessoa no mais pode ser presa automaticamente quando ocorrer a pronncia ou sentena condenatria recorrvel. Todavia, pode o juiz decretar a preventiva. 2 regras bsicas quanto a esse assunto: a) Em se tratando de acusado solto, este dever permanecer solto por ocasio da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel, salvo se surgir

a necessidade de imposio de medidas cautelares, inclusive a priso preventiva. b) Em se tratando de acusado preso, o juiz dever fundamentadamente apontar a necessidade da manuteno da priso por ocasio da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel. O mesmo fundamento para a priso preventiva pode ser usado para a manuteno da priso aps a pronncia ou a sentena condenatria recorrvel. Art. 283 do CPP. 18. Priso domiciliar PRISO DOMICILIAR NA LEP (art. 117) Funciona como uma hiptese de cumprimento de priso penal (com trnsito em julgado) de regime aberto em residncia particular. Poder ser concedida nos casos do art. 117 da LEP. E tambm ser concedida a priso domiciliar no caso de falta de vagas em casa de albergado para o cumprimento da pena em regime aberto (STJ).

PRISO DOMICILIAR NO CPP (art. 317 e 318 no CPP) Funciona como substitutivo de priso preventiva (cautelar). Pode ser aplicado cumulativamente o monitoramento eletrnico. Poder ser aplicado nos casos do art. 318 do CPP. Porm, tomar muito cuidado pois so hipteses bem parecidas com a LEP. No cabvel como substitutiva da priso temporria. O nus da prova do requerente da priso domiciliar.

18. Medidas cautelares diversas da priso (art. 319 do CPP) 18.1. Comparecimento peridico em juzo Isso j existia antes da lei 12403 como requisito da suspenso condicional do processo. O CPP no diz o prazo para periodicidade. O juiz analisar a melhor periodicidade. No confundir com o art. 310, p.u. do CPP. Art. 319, I: o comparecimento peridico em juzo, temos aqui medida cautelar diversa da priso. Podem ser aplicadas de maneira autnoma ou substitutiva de anterior priso. O descumprimento dessa cautelar poder resultar, em ltimo caso, em priso preventiva. Art. 310, p.u.: comparecimento em juzo, funciona como vnculo de liberdade provisria sem fiana quando o crime praticado estiver acobertado por excludente da ilicitude. O que ocorre se o agente descumpre o comparecimento em juzo? O juiz revogar a liberdade provisria, no entanto, segundo o art. 314, no ser possvel a priso preventiva do agente. 18.2. Proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares Muito bonita na teoria, mas difcil de pr em prtica. Visa impedir a prtica de novos delitos. Art. 282, I. Pode-se, sim, usar medidas cautelares para impedir novos delitos.

18.3. Proibio de manter contato com pessoa determinada Poder ser adotada de modo a se evitar a prtica de novos delitos e a fim de se proteger a produo da prova. Ex: para proteger a prova, evitar que o acusado tenha contato com as testemunhas. Seria interessante o juiz intimar a pessoa de quem o acusado deva se afastar. 18.4. Proibio de ausentar-se da comarca Quando a permanncia do acusado for necessria para a investigao, desde que o obrigado esteja obrigado a participar do referido ato probatrio. Observar se o acusado no caso concreto est protegido contra a no autoincriminao. Ex: no pode impor esta medida cautelar para participar da reconstituio do crime. Mas pode no caso de reconhecimento pessoal. Pode tambm ser aplicada tambm para assegurar a aplicao da lei penal. Pode ser aplicada cumulativamente com o monitoramento eletrnico. Pode tambm cumular com a reteno do passaporte. 18.5. Recolhimento domiciliar no perido noturno e nos dias de folga Pode ser imposta cumulativamente com o monitoramento eletrnico. No se confunde com priso domiciliar. Aqui medida cautelar. 18.6. Suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade econmica ou financeira Visa impedir a prtica de novos crimes funcionais ou contra a ordem econmico-financeira. J haviam leis que previam o afastamento do agente da atividade. Ex: lei de drogas, art. 56, 1. Ex: LOMAN, art. 29. Ex: 8429/92, no tem natureza penal, lei de improbidade, art. 20, p.u. Mas aqui no CPP surgiu como cautelar genrica, que serve para qualquer acusado. Somente pode ser aplicada essa medida cautelar se houver nexo com o exerccio da funo do agente. No poder deixar de pagar os salrios do acusado. 18.7. Internao provisria do acusado Para aplicao de qualquer medida cautelar diversa da priso, basta que no crime seja aplicada uma pena privativa de liberdade. O crime praticado deve ser praticado com violncia ou grave ameaa. Essa medida cautelar somente pode ser aplicvel ao inimputvel e ao semiimputvel. E a medida somente deve ser aplicada se houver risco de reiterao.

Visa impedir a prtica de novos delitos. O art. 152, 2 no foi recepcionado pela CF. 18.8. Fiana nas infraes que a admitem Antes da lei 12403/11, a fiana era apenas uma medida de contracautela substitutiva de anterior priso em flagrante. Depois da lei 12403/11, a fiana pode ser concedida de forma autnoma: quele que est em liberdade; ou de forma substitutiva de anterior priso (qualquer priso), para que a pessoa pague a fiana e saia da priso. 18.9. Monitoramento eletrnico Monitoramento eletrnico: consiste no uso da telemtica e de meios tecnolgicos, geralmente por meio da afixao ao corpo do indivduo de dispositivo no ostensivo (que no est a mostra) de monitorao eletrnica (v.g., braceletes, pulseiras ou tornozeleiras), permitindo que a distncia e com respeito a dignidade da pessoa a ele sujeito, seja possvel observar a sua presena ou ausncia em determinado local e perodo em que ali deva estar ou no possa estar, cuja utilizao deve ser feita mediante condies fixadas por determinao judicial. A 1 lei que tratou do monitoramento eletrnico no Brasil foi uma lei paulista de n 12906/08 , a doutrina entende que esta lei inconstitucional. No dado ao estado dispor sobre processo e execuo penal, competncia da Unio. 12258/10 lei federal que tratou do monitoramento eletrnico na lei de execuo penal. Art. 146-B. Quando for aplicar essa cautelar, dever usar a LEP, pois ela dispe de forma ampla, no CPP somente se fala em monitoramento eletrnico e mais nada. Para todas as medidas cautelares exige-se o fumus comissi delicti + periculum libertatis. Finalidades do monitoramento eletrnico: a) deteno: tem como objetivo manter o indivduo em local predeterminado, geralmente em sua prpria residncia; b) restrio: usado para garantir que o indivduo no frequente certos lugares ou para que no se aproxime de determinadas pessoas; c) vigilncia: usado para que se mantenha vigilncia contnua sobre o agente, sem restrio de sua movimentao. Tecnologias utilizadas no monitoramento eletrnico:

a) sistema passivo: o monitorado periodicamente acionado pela central de monitoramento por meio de telefone para garantir que ele se encontra onde deveria estar, sendo sua identificao feita por meio de senhas ou biometria. b) sistema ativo: o dispositivo instalado em local determinado transmite o sinal para uma central de monitoramento. Se o monitorado se afastar do local acima da distncia determinada, a central imediatamente acionada. c) sistema de posicionamento global (GPS): utilizado como instrumento de deteno, restrio ou vigilncia, pois permite a localizao do usurio em tempo real. Esse o sistema mais adotado. Compatibilidade do monitoramento eletrnico com o princpio da dignidade da pessoa humana: Argumentos favorveis: evita-se o contato do agente com as fbricas de reincidncia que se tornaram os estabelecimentos penitencirios no Brasil; permite que o acusado exera regularmente uma atividade laborativa, educacional, mantendo-se no convvio de seu grupo social e familiar; o monitoramento eletrnico tambm impede o contato do agente com o crcere e a possvel transmisso de doenas infecto-contagiosas como a AIDS e tuberculose. 18.10. Medidas cautelares de natureza pessoal diversas da priso previstas na legislao especial 1- Medidas protetivas de urgncia da lei 11.340/06; 2- Dec. Lei 201/67: prev o afastamento do prefeito das funes. Art. 2, II. 3- CTB (294): suspenso da habilitao. 4- Lei 11343/06: afastamento do agente de suas funes. Art. 56, 1. 5- LC 35/79: afastamento do juiz ou desembargador (art. 29). 6- lei 8429/92: afastamento do agente de suas funes. Sempre lembrar que medidas cautelares no so automticas. Resumo sinttico de flagrantes: 1- Compulsrio - Policais e autoridades policiais DEVEM; 2- Facultativo - Qq do povo PODE; 3- Prprio - est cometendo ou acabou de cometer; 4- Imprprio - Perseguio; 5- Ficto - Sem perseguio, mas encontrado logo aps com objetos que o presumam ser autor; 6- Controlado/diferido - para uma melhor coleita de provas (Lei de trfico e lei de Org. criminosas) 7- Preparado - cuidado com a smula 145STF:

"O policial liga fazendo-se passar por comprador, o cara j possuia a droga, e foi preso pelo prrio policial: Crime - trazer consigo, SOMENTE, pois o cara nunca teria conseguido vender ao policial" 8- Esperado - sabe que a infrao vai ocorrer, espera e flagra. No h agente provocador. 9- Forjado - armado para incriminar, ilegal.