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FUNDAMENToS DA PRoPRIEDADE LITERRIA PoR JoS DE ALENCAR

Valria Augusti*
Resumo: O Brasil do sculo XIX viu se acumularem queixas de escritores brasileiros e estrangeiros acerca da contrafao de suas obras em territrio nacional. A ausncia de um aparato legal adequado para pr fim a tais prticas levou o legislativo a elaborar inmeros projetos de lei tendo por objeto a propriedade literria e artstica. sobre os fundamentos de um desses projetos, elaborado pelo romancista Jos de Alencar e apresentado Cmara dos Deputados em 7 de julho de 1875, que tratar o presente artigo. Palavras-chave: propriedade literria; contrafao de obras; Jos de Alencar.

OS

m 7 de julho de 1875, o j renomado romancista Jos de Alencar apresentava Cmara dos Deputados projeto de lei acerca da propriedade literria. Essa iniciativa de trato legal da matria j tivera pelo menos dois antecedentes nos projetos de lei dos deputados Aprgio Guimares, apresentado mesma Cmara no ano de 1856. e de Gavio Peixoto, no ano seguinte. Nenhum deles obtivera sucesso com a empreitada, ainda que se acumulassem queixas de escritores brasileiros e estrangeiros acerca da contrafao de suas obras, seja em formato livro, seja na imprensa peridica. O projeto de lei de Jos de Alencar, diferentemente daqueles de seus antecessores, compunha-se de duas partes principais: uma primeira, em que elencava os artigos que lhe eram constitutivos, num total de quatorze; e uma segunda, dividida, por sua vez, em seis partes, a que denominara, no conjunto, Funda

Doutora em Teoria e Histria Literria pela Universidade Estadual de Campinas (Unicamp). Professora adjunta de Literatura Brasileira na Universidade Federal do Par (UFPA). Email: augustivaleria@gmail.com.

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mento do projecto. Essa segunda parte excede significativamente a primeira em termos de extenso, tendo carter argumentativo por meio do qual expe e defende as razes de cada um dos quatorze artigos. Por esse motivo, trataremos dela em particular. Alencar inicia sua argumentao afirmando que a sociedade, em seus primrdios, teria sido marcada pelo sequestro da individualidade, situao essa modificada pela civilizao crist, responsvel pela consolidao da sociedade civil1. A despeito de todos os progressos nesse sentido, continua, uma parte da atividade humana continuava sendo confiscada pelo Estado, qual seja, o trabalho literrio e artstico, cujo carter sagrado da propriedade ainda no havia sido reconhecido (ANNAES..., 1875, p. 28). A maior conquista da civilizao no passava, a seu ver, de um privilgio temporrio, fosse nas legislaes dos povos cultos, fosse no artigo 261 do Cdigo Criminal brasileiro ento em vigor. De Espritos muito ilustrados, esclarecia, vinha franca oposio a qualquer possibilidade de fazer da espcie mais nobre de trabalho um direito. As objees levantadas contra a propriedade literria seriam, a seu ver, de duas naturezas: uma social e outra jurdica. A de natureza social repousaria na premissa segundo a qual as criaes da inteligncia no pertenciam ao indivduo, mas sim humanidade, de forma tal que no constituiriam um direito, mas sim um dever. Contra tal premissa, Alencar alegava que seria em si mesma um erro, uma vez que a sociedade no se engrandecia com a anulao da individualidade, pelo contrrio. Somente garantindo ao artista o direito pleno sobre a criao do seu esprito, ou seja, um domnio2, de forma a permitir-lhe viver nica e exclusivamente de sua especialidade, que se poderia, a seu ver, falar em servir civilizao, uma vez que esse direito seria o responsvel pela prodigalidade dos talentos, cujas produes enriquecem a humanidade. A negao desse direito, em contrapartida, implicaria a sujeio da produo intelectual a interesses outros, que no os seus prprios:
Eis como a theoria da negao da propriedade litteraria servir humanidade: era tolhendo a impresso das melhores obras, condemnando ao silencio e obscuridade os espiritos superiores, e fazendo da mais nobre das profisses, a do escriptor, o que ella foi em tempos de ignorncia, uma domesticidade graduada dos paos e casas senhoreaes (ANNAES..., 1875, p. 29).

No bastasse a crtica ao regime de mecenato aludido antes, em que vislumbra a ausncia de liberdade de pensamento do escritor, Jos de Alencar questiona se o Estado estaria disposto a se erigir em editor nacional, oferecendo gratuitamente as obras a cujos autores negava a propriedade literria (ANNAES..., 1875, p. 29). Essa ideia, argumenta, no seria menos absurda do que aquela segundo a qual o domnio litterario conduz ao sequestro das ideias uteis humanidade, pois, conclui, que escritor teria interesse em impedir a circulao de sua obra, tolhendo-lhe a voga? Ao contrrio do que alegavam os opositores, a dita universalidade
1 2 Alencar est, provavelmente, se referindo ao Direito Romano, no interior do qual se elabora o conceito de dominium. Pipes (2001, p. 31-32) observa que os juristas romanos foram os primeiros a formular o conceito de propriedade privada absoluta, que eles chamaram de dominium, e a aplicaram aos imveis e aos escravos um conceito ausente do vocabulrio grego. Para ser qualificado como dominium, um objeto tinha que satisfazer a quatro critrios: deveria ser obtido legalmente, ser exclusivo, absoluto e permanente. A definio da lei romana mais conhecida descrevia dominium como o direito de usar e consumir uma determinada coisa de acordo com a lei (jus utendi et abutendi re sua quatenus iuris ratio patitur).

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das ideias seria garantida, a seu ver, pela conjuno de dois interesses, um moral, o do autor j que a circulao da obra aumentar-lhe-ia a glria ; e um material, o do editor que veria seus lucros garantidos. Em suma, advogando em favor do livre mercado, e fazendo dele o sustentculo da universalidade das ideias, Jos de Alencar inverte a lgica dos opositores, com a inteno de question-la em suas prprias bases. No entanto, prev uma situao em que figura do Estado seria facultado o direito de intervir nessa relao de livre comrcio. Nos casos em que, como decorrncia de herdeiros ou editores omissos, uma obra viesse a deixar de circular, a ele caberia, em nome do interesse pblico, expropriar a propriedade dos herdeiros sobre ela, mediante indenizao, de forma a assegurar a reproduo da obra; seja cedendo-a a um particular que se obrigue a reimprimi-la, ou declarando-a de domnio publico, se reconhecer que esse o melhor meio de a popularizar (ANNAES..., 1875, p. 29). Findos os argumentos contrrios s alegaes de natureza social contra a propriedade literria, Alencar dedica-se aos combates no campo das objees de natureza jurdica. A primeira delas residia na proposio segundo a qual as produces do esprito no so cousas susceptiveis de occupao. Acho-se no mesmo caso do ar e da luz; so riquezas universaes que no podem cahir no domnio privado (ANNAES..., 1875, p. 29). Para refut-la, parte da distino entre o complexo dos conhecimentos que constituem a civilizao e a produo intelectual em particular. Enquanto o primeiro constituiria, de fato, uma riqueza universal, facultada a todos e, por consequncia, impedida de uma ocupao exclusiva, a segunda, em contrapartida, consistiria na apropriao desses conhecimentos por um indivduo, responsvel por imprimir-lhe o cunho da personalidade por meio do trabalho:
A produco litteraria ou artstica, porem representa uma occupao bem caracterisada. J no o pensamento em abstrato, mais sim concreto em uma frma especial, fruto do trabalho do autor. A restea de sol que fluctua no espao de Deus; mas quando fixa as imagens na lamina do photographo entra no domnio individual (ANNAES..., 1875, p. 30).

Fazendo uma analogia com o exemplo fornecido por seus opositores, Alencar alega, com perspiccia, que, de fato, a gua, o ar e a luz so, em sua essncia, to comuns a todos quanto as cincias e as artes. No entanto, deixam de s-lo quando o direito civil reconhece a apropriao das cousas comuns, res omnium, ou seja, quando garante a um indivduo que construiu sua casa sobre um terreno, o direito sobre a luz e o ar necessrios sua habitao. O mesmo se daria com a produo intelectual e artstica, que, por intermdio do trabalho do autor, deixaria de ser comum a todos, e passando a ser de domnio daquele responsvel por cri-la e, por consequncia, passvel de constituir-se em propriedade privada. As proposies em contrrio dos juristas no se restringiam apenas impossibilidade de tornar privado o que, em princpio, seria de domnio pblico. Recaa sobre a propriedade literria e artstica a alegao pautada pelo conceito de dominium, firmado pelo Direito Romano , segundo a qual seria impossvel garantir uma propriedade sobre algo de natureza incorprea3:
3 Rohrmann (2005, p. 182) observa que o direito de propriedade, no direito romano, era visto como o direito que liga o homem a uma coisa". O termo "coisa", por sua vez, corresponde ao termo res, do latim, o qual, no sentido estrito, refere-se apenas

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O autor imprime sua obra e vende os exemplares. O comprador de cada exemplar adquire um direito sobre as idias nelle contidas; e como no h meio de retirar essas idias de seu esprito, onde ellas entraro, e ao qual se acham incorporadas, seria absurdo impedir ao leitor o uso dessas idias, pois equivaleria essa prohibio a restringir-lhe o uso de suas prprias faculdades (ANNAES..., 1875, p. 30).

Para opor-se a to forte premissa, pautada por longa tradio jurdica, Jos de Alencar faz dois movimentos. Um primeiro, em defesa da corporeidade da produo intelectual, manifesta na obra, entendida, por sua vez, como resultado do trabalho do autor, e, por consequncia, marcada pelo signo da individualidade. O segundo se d no sentido de estabelecer uma distino entre a obra (a criao) e o exemplar (a cpia), discriminando, nesse debate, a natureza da relao estabelecida entre o autor e o leitor. Assim sendo, alega, primeiramente, que h no livro duas coisas distintas: a ideia, inherente creatura racional e a enunciao da idia, que traz o cunho da individualidade, e constitui uma inveno (ANNAES..., 1875, p. 30). Se a ideia abstrata, a inveno no o , de forma que o leitor, ao comprar um livro, adquire uma servido de leitura, ou seja, pode gozar das ideias que nele se encontram, mas no pode reproduzi-lo fisicamente:
Essa inveno uma cousa tangvel, sujeita occupao que faz objecto da propriedade intelectual, e sob a qual o comprador do exemplar no adquire seno o direito restricto de gozar pela leitura e audio; mas no direito pleno de reproduzir e explorar (ANNAES..., 1875, p. 30).

Argumentando contra as dificuldades levantadas pelos juristas para legislar sobre um objeto que seria, em princpio, de natureza incorprea, o romancista procura firmar os termos jurdicos em que se daria a relao do autor com sua produo intelectual e do leitor com o autor, considerando a mediao estabelecida entre ambos pela obra literria ou artstica. No caso do primeiro, a relao seria de dominium, ou seja, de propriedade exclusiva, garantida pela transmutao das ideias gerais em particulares, materializadas por meio do trabalho de criao individual; no segundo caso, a relao seria de usufruto, ou seja, de direito ao uso de uma coisa alheia4. Ao comprar o exemplar, o leitor tornar-se-ia uma espcie de usofructario da obra: tem o direito de desfrutar dela, mas no pode transmiti-la, pois somente o exemplar objeto de servido. Dessa forma, observa, se a venda do exemplar significasse a venda da obra de que ele apenas uma cpia , a consequncia seria estellionato consagrado na lei, com a alienao da mesma cousa a milhares (ANNAES..., 1875, p. 30). Em suma, o que o leitor adquire ao comprar o exemplar no o direito sobre a obra, mas sim o usufruto dela, uma vez que, para Alencar, o trabalho criativo advoga em favor da propriedade do autor sobre sua criao, materializada posteriormente em um suporte material, que pode ser o livro ou uma tela, por exemplo. Ciente das dificuldades de ordem jurdica que cercavam a matria, o romancista vai, por fim, buscar designar o objeto de modo suficiente a distingui-lo,
quelas que so dotadas de existncia material [...](ROHRMANN, 2005, p. 182). Assim, alguns juristas entendem que o direito de propriedade teria sido, num primeiro momento, voltado para os bens de natureza corprea. 212 4 O usufruto pode ser conceituado como direito real temporrio, personalssimo e inalienvel, de desfrutar um objeto alheio, fruindo suas utilidades e frutos, sem, contudo, lhe alterar a substncia (CARMINATE, 2010, p. 1).

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ou seja, tentar definir as caractersticas que seriam capazes de tornar as produes do esprito alvo da norma jurdica de ocupao e dominium. Inicia sua exposio afirmando que seriam trs os pontos cardeais que resumem a essncia e a substncia desse tipo de produo, tornando-a suscetvel de ser considerada uma propriedade. So eles: o ttulo, a forma e a contextura. O ttulo, afirma, representa o nome da obra, sintetizando-a e designando-a junto ao pblico, de forma a discrimin-la de outras produes do mesmo gnero. Sendo um dos mais importantes elementos da obra, continua, resume o conceito adquirido pelo trabalho, e muitas vezes a reputao do autor, concorrendo para individualiz-la (ANNAES..., 1875, p. 30). Ainda no que tange ao ttulo, observa que esses seriam de dois tipos: o geral e o especial. O geral seria aquele firmado pela cincia ou pelo uso, constituindo-se em uma riqueza universal. Tal seria o caso de ttulos como Histria do Brazil, Corographia Paraense, Grammatica nacional, [...] nas letras; A paixo de Christo, a Resurreio, [...] Moyss, na pintura e esculptura; [...] Machbeth, Guilherme Tell, na musica (ANNAES..., 1875, p. 30). O titulo especial, por sua vez, resultaria da inveno do autor, sendo totalmente original, como Atala, Tartufo, Os Luziadas; ou resultado de uma nova combinao, como Hernani, O Misantropo, Os Miserveis, etc (ANNAES..., 1875, p. 30). No entanto, um ttulo geral poderia vir a se tornar especial desde que o autor o modificasse, dando-lhe um cunho privativo. Esse seria o caso do ttulo Diccionario da lngua portugueza, que deixaria de ser geral se o autor lhe acrescentasse outros termos, como Dicionario clssico e neologico da lngua portugueza. A forma, observa Alencar, designa a feio, o aspecto a maneira, a configurao exterior da obra; ella traduz na propriedade intellectual a noo jurdica da superfcie na propriedade territorial (ANNAES..., 1875, p. 31). Assim sendo, ainda que as ideias contidas numa obra no sejam originais, a maneira prpria de reproduzi-las faz que o autor adquira direito sobre elas. Nesse aspecto, considera, seriam equivalentes aos melhoramentos que um proprietrio realiza em um terreno adquirido. No campo da linguagem, o vocabulrio e a lngua seriam de uso coletivo, mas a maneira de apropriar-se dele para exprimir um pensamento seria particular a cada um dos homens, firmando, assim, sua particularidade. Assim, ao que tudo indica, Alencar identifica a forma ao estilo pessoal de cada artista, como d a entender logo a seguir:
Na obra litteraria e musical a frma representada pelo estylo; devendo entender-se por estylo no o gnero ou processo, mas a prpria e idntica phrase em que escripto o livro. Essa identidade, que o plagirio pde disfarar substituindo s vezes os termos por synonymos, ao tribunal compete aprecia-la (ANNAES..., 1875, p. 31).

Poderamos aproximar a forma, entendida como estilo pessoal, do campo da retrica do Oitocentos, j impregnada pelas teorias romnticas do gnio e da individualidade criadora, que no participavam das preceptivas da Antiguidade. Considerando que as partes tradicionais da retrica consistem em inventio, dispositivo (ou taxis) e elocutio (ou lexis) (BARTHES, 1975), poder-se-ia dizer, grosseiramente, que a forma no projeto de Alencar seria o correlato da elocutio, uma vez que esta diz respeito s figuras, ou seja, estilstica5.
5 Segundo Barthes (1975, p. 153), Grgias institui o domnio paradigmtico da retrica, ou seja, preocupa-se, alm da taxis e da dispositio, com a lexis, ou elocutio. No que diz respeito s figuras, ele abre a prosa retrica, e a retrica estilstica. 213

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O terceiro elemento necessrio particularizao da produo intelectual, a contextura, est diretamente associado aos domnios da retrica clssica, entendida como uma grande sintagmtica, ou seja, como uma metalinguagem, que trata, entre outras coisas, da ordenao das partes do discurso (BARTHES, 1975). justamente sobre essa ordenao denominada taxis ou dispositio pela retrica que diz respeito contextura, definida por Alencar como o methodo, a disposio das diversas partes, a combinao das matrias, o systema e organisao da obra. Para o romancista, esse terceiro ponto cardeal para o estabelecimento da propriedade intelectual seria dos mais importantes em virtude de sua influncia direta no merecimento do trabalho, uma vez que dele dependeriam a clareza do assunto, no caso da produo cientfica, e a beleza da obra, no caso das manifestaes de natureza literria (ANNAES..., 1875, p. 31). No que tange ao tratamento dado a esse elemento, Alencar faz considerao semelhante quela referente aos tipos de ttulos, pois observa que muitas vezes a contextura j consagrada pelo uso e pertence ao domnio comum, cabendo distingui-la daquela que uma inveno pessoal. Homem de seu tempo, tece crticas imitao e ao plgio, valorizando, em contrapartida, as inovaes no que diz respeito contextura das obras:
Se a contextura geral, j acceita pela sciencia e consagrada pelo uso, pertence ao domnio commum. Assim todos podem adoptar, em uma obra de direito criminal, o systema do nosso cdigo; dividir um livro em captulos; um drama em actos e scenas, etc. Desde que a contextura da obra fr producto da inveno do autor ella pertence-lhe exclusivamente, salvo o direito de expropriao. O jurisconsulto que formulasse uma nova e sabia diviso do direito civil, teria feito mais para a sciencia da legislao do que se escrevesse longos e prolixos commentarios. Ningum lhe poderia usurpar, no s essa gloria, como a propriedade de sua descoberta scientifica (ANNAES..., 1875, p. 31).

A elaborao alencariana acerca dos trs elementos constitutivos e distintivos da produo intelectual pode ser remetida, com o devido cuidado, ao longo debate que se deu na Europa do Setecentos quando se tratou de estabelecer a durao do copyright. Os adversrios de sua perpetuidade na Inglaterra alegavam que uma inveno mecnica e uma composio literria so estritamente similares; logo, nenhuma delas pode ser considerada mais do que as outras como uma propriedade regida pelo direito costumeiro (commom law) (EYRE, 1974 apud CHARTIER, 1994, p. 41). Assim sendo, os copyrights deveriam, como ocorria com a explorao exclusiva de licenas, obedecer a um limite de quatorze anos. Na Frana, por sua vez, alegava-se que a propriedade literria que no possusse limites seria injusta, dado que as ideias pertenciam a todos, sendo contrria ao esprito das Luzes a instituio do monoplio de um s sobre um saber que deveria ser um bem comum (CHARTIER, 1994). Em meio a essa controvrsia, observa Chartier (1994, p. 41), emergiu
[...] uma nova definio de obra, caracterizada no pelas idias que ela veicula (que no podem ser objeto de nenhuma apropriao individual), mas por sua forma que dizer, pela maneira particular como o autor produz, rene, exprime os conceitos que ele apresenta.

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De forma semelhante ao que ocorrera na Europa, Alencar faz dos aspectos estticos da obra, que define como forma e contextura, elementos fundamentais para a ordem jurdica, uma vez que os utiliza para definir e distinguir os crimes envolvendo a propriedade literria. Se o roubo da propriedade intelectual definido por ele como apropriao de um manuscrito por meio do uso de violncia ou fraude, o furto, por sua vez, resultaria da apropriao dos elementos constitutivos da obra, de sua substancia, do producto da inveno do autor. Na terminologia do projecto mister que se usurpe o titulo, a forma e a contextura litteraria ou artstica (ANNAES..., 1875, p. 31). Alm do roubo e do furto, o plgio constituiria tambm um delito contra o domnio do autor, necessitando, no entanto, de anlise pormenorizada, uma vez que passvel de ser confundido com as citaes e imitaes. Ainda que procure definir estas ltimas, Alencar observa que discrimin-las no seria tarefa da lei, mas sim da jurisprudncia, cabendo a esta o estudo dos fatos em particular. E nesse campo exato que o romancista cria uma nova funo para profissionais envolvidos na produo literria e artstica. No art. 11 do referido projeto, estabelece que as questes relativas contrafao e ao plgio deveriam ser decididas por um jury de trs escriptores ou artistas da especialidade contravertida e designados pelo juiz de direito perante o qual se iniciar a ao (ANNAES..., 1875, p. 28). No sem razo, na ltima parte dos fundamentos de seu projeto de lei, o romancista vem em defesa do julgamento por jurados, tanto no que tange ao direito criminal quanto ao cvel. Esse tipo de julgamento, alega, no consiste somente em uma justia dos pares, como tambm em uma justia dos profissionais. (ANNAES..., 1875, p. 32). E, no caso dos crimes contra a propriedade literria, conclui,
[...] ningum mais interessado no respeito propriedade intelectual do que os litterarios e artistas, porque so senhores e possuidores dessa espcie de bens; ningum mais empenhado na manuteno da liberdade de pensamento do que elles prprios, que so autores, e aro dia por dia o vasto campo da intelligencia (ANNAES..., 1875, p. 32).

Parece dubitvel, portanto, que o romancista brasileiro estivesse alheio discusso europeia, uma vez que, de maneira semelhante aos que defenderam a perpetuidade dos direitos autorais, Alencar fundamentava o direito propriedade do autor no apenas sobre o argumento do trabalho individual investido na obra, como tambm sobre seus aspectos estticos, do qual participariam o ttulo, a forma e a contextura como exposto anteriormente. Pode-se afirmar, portanto, que seu projeto de lei se inscreve numa vasta discusso sobre a propriedade literria no Brasil do Oitocentos, em dilogo com os projetos de lei que o antecederam e com os debates que marcaram o estabelecimento desses direitos na Europa, sculos antes. Ainda que alguns dos tpicos fundamentais para o estabelecimento dos direitos do autor como o caso da reivindicao do reconhecimento da obra como propriedade em decorrncia do trabalho nela investido estivessem presentes em projetos de lei anteriores, o seu projeto em particular avana significativamente ao fazer da dimenso esttica critrio necessrio individualizao da produo artstica e consequente atribuio da propriedade intelectual sobre ela. No bastasse isso, Alencar reivindica aos escritores um papel social ainda indito: participar das decises jurdicas referentes ao campo literrio e artstico.

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REFErNCIAS
ANNAES DO PARLAMENTO BRASILEIRO. Cmara dos Srs. Deputados. Quarto anno da dcima quinta legislatura. Sesso de 1875. Tomo III. Rio de Janeiro: Typographia Imperial e Constitucional de J. Villeneuve & C, 1875. BARTHES, R. A retrica antiga. In: COHEN, J. et al. Pesquisas de retrica. Traduo Leda Pinto e Mafra Iruzun. Petrpolis: Vozes, 1975. CARMINATE, R. F. Usufruto: uma abordagem crtica, sob a tica civil-constitucional. Jus Navigandi, Teresina, v. 15, n. 2641, 24 set. 2010. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/17478>. Acesso em: 1 abr. 2012. CHARTIER, R. Figuras do autor. In: ______. A ordem dos livros. Braslia: UnB, 1994. PIPES, R. Propriedade e liberdade. Rio de Janeiro: Record, 2001. ROHRMANN, C. A. Curso de direito virtual. Belo Horizonte: Del Rey, 2005.

AUGUSTI, V. The fundamentals of intellectual property by Jos de Alencar. Todas as Letras, So Paulo, v. 14, n. 1, p. 209-216, 2012.

Abstract: In the nineteenth century, there were several complaints from Brazilian writers against infringement of their works in Brazil. Lack of adequate legal statutes that could hinder these actions caused the members of Brazils National Congress to introduce bills of law on literary and artistic property. This article discusses the fundamentals of one of these bills, written by Jos de Alencar, presented to Brazils Parliament on July 7, 1875. Keywords: literary property; infringement; Jos de Alencar.

Recebido em fevereiro de 2012. Aprovado em maro de 2012.

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