Apontamentos de

Teoria Geral do Direito Civil II

(Tericas)
Aula 1 (14/02/12)
PARTE I
COISAS

1 - NOES GERAIS
Domnio: As coisas podem ser do domnio privado, VHF um automvel de um particular,
ou, do domnio pblico, VHF a Torre de Belm.

1. Bens jurdicos e coisas jurdicas
O termo "bem" e o termo "coisa" podem ser, segundo a regente, utilizados
indiferentemente. Contudo, bem um termo mais restrito e refere-se por norma a algo
que de algum, a uma relao de pretensa. Alm disso, bem adequa-se melhor
quando falando de coisas incorpreas, VHF bem de personalidade; um direito; uma
quota; criao literria... Pelo contrrio coisa adequa-se melhor quando falamos de
coisas corpreas/materiais, VHF uma mesa, um prdio...

2. Noo e caractersticas das coisas
Noo
Coisa elemento da relao jurdica, um conceito excessivamente estrito que por sua
vez no conceito do Cdigo de Seabra, "tudo o que no tem personalidade", era
excessivamente amplo. Por limitar coisa a elemento da relao jurdico esta noo do
Cdigo apresenta um diminudo rigor tcnico, coisa pode ser tambm elemento de uma
situao absoluta.
Origem:
A origem do termo coisa romana, atravs da palavra res. Para os romanos coisa tinha
apenas referencial ao nvel dos bens corpreos. Mais tarde, porm, admitem-se tambm
bens incorpreos, tais como os bens de personalidade. Relativamente ao critrio
pblico/privado, este tem especial relevncia para conhecer o dono da coisa.
Caractersticas (para o Professor Menezes Cordeiro)
coisa ope-se a pessoa;
coisa material/corprea quando apreensvel pelos sentido, ou, imaterial quando
tem valor jurdico mas no apreensvel pelos sentidos - conceito jurdico de coisa
diferente de conceito comum;
coisa existe com ou sem valor econmico, conceito jurdico diferente do conceito
econmico;
coisa existe com ou sem utilidade;
noo de coisa uma criao do Direito;
h realidades intermdias, vg cadveres e animais, entre coisas e pessoas.
Nota: A noo do Professor Menezes Cordeiro demasiado ampla e logo, no dizendo
nada, deve-se para melhor compreender o conceito de coisa atender s suas
caractersticas mas sobretudo sua classificao.

2 - CLASSIFICAO DAS COISAS
1. Coisas no comrcio e coisas fora do comrcio (artigo 202./2)
Duas categorias de coisas fora do comrcio:
de domnio pblico, vg Torre de Belm;
no podem ser apropriadas individualmente, vg chuva.
Nota: em bom rigor as coisas do domnio pblico no esto fora do comrcio, so
propriedade do Estado. E, no limite, o Estado pode "vender os seus anis", no limite ode
vender a Torre de Belm.

2. Coisas corpreas e incorpreas
Classificao muito tradicional que remonta a antiguidade
Critrio distintivo: ser, ou no, apreensvel pelos sentidos, ser, ou no, susceptvel de
apreenso fsica (posse)
Se for apreensvel pelos sentidos, se tiver uma existncia fsica exterior e/ou se for
susceptvel de apropriao fsica - coisa corprea, vg gua, mesa, cadeira, blusa...
Neste sentido no tem que ser coisas slidas, vg a gua.
Se no for apreensvel pelos sentidos, se tratar-se de criaes do esprito humano -
coisas incorpreas. Estas, so apenas reguladas fora do Cdigo Civil e so de 4
grandes tipos:
Bens intelectuais
Obras literrias e artsticas e programas de computador Escrever um livro, pintar
um quadro, compor uma partitura, realizar um filme, captar uma imagem... As
obras literrias e artsticas esto reguladas no Cdigo de Direitos de Autor; os
programas de computador esto regulados por legislao especfica.
Invenes No so apropriveis pelo seu autor mas podem ser registadas e dar
lugar a uma patente e dessa forma protegido aquele acto de criao. A
atribuio de patentes regulada no Cdigo de Propriedade Industrial.
Marcas Podem ser um desenho, palavras, imagens... Coca-Cola; Pastis de
Belm; Galo de Barcelos...
No confundir o suporte material com o bem intelectual, vg livro o suporte da
obra; garrafa da Coca-Cola a traduo material da marca Coca-Cola.
Prestaes
Noo do Professor Castro Mendes: Prestao a conduta humana devida por
algum.
Quia jurdico
Figuraes, representaes tcnicas e sociais que tem a ver com uma situao
jurdica, no caso concreto, com um direito que tem ligao a um bem, vg direitos
inerentes a imveis; poderes ou direitos sobre outros direitos; quotas sociais
numa sociedade por quotas; aces; ttulos imobilirios...
Bens de personalidade
A doutrina discute se os bens de personalidade so coisas incorpreas ou algo
intermdio entre a pessoa e a coisa uma vez que so relativos a pessoas, bens
intrnsecos inerentes qualidade de pessoa humana. Tratar um bem de
personalidade, vg direito integridade fsica, como coisa seria reduzires-lhe a
dignidade. Na opinio da regente os bens de personalidade so bens
incorpreos que devem ser tratados com especial cuidado.


Aula 2 (16/02/12)
3. Coisas mveis e imveis
Celebrao do negcio jurdico mais exigente quando envolve uma coisa imvel, lhe
associada uma maior importncia, vg deveres de registo... Trata-se, contudo, de um
princpio geral, nem sempre tem que ser assim. Hoje em dia as obrigaes de forma
relativamente a coisas imveis tendem a ser menos exigentes.

Coisas mveis (artigo 204.) Define o que uma coisa imvel. Sendo genericamente
vista como algo que est ligado ao solo. No se deve contudo cingir as coisas mveis s
enumeradas no artigo, a doutrina defende que no um elenco fechado.

a) Juridicamente prdio uma poro do terreno ou construo no terreno. Se
prevalecer ,se a rea for predominantemente ocupada por..., o elemento solo um
prdio rstico, se prevalecer o elemento construo um prdio urbano (logradouro a
parte rstica que o rodeia). Numa situao intermdia, mista, denomina-se prdio misto.
Este elemento distintivo muito importante para definir a afectao econmica que o
prdio tem, vg se a afectao for rstica no possvel construir. Quem define a
afectao econmica o plano directrio municipal (PDM), ligado diversas vezes a
casos de corrupo - enorme aplicao prtica.
Nota: Como classificar as fraces autnomas, apartamentos (apenas relacionado com
prdios urbanos)?
Se um prdio urbano no definir fraces autnomas s pode ser transacionado na
totalidade. Podendo ser as fraces autnomas transacionadas individualmente a maior
parte da doutrina (regente inclusive) considera-as partes de um prdio urbano e no um
prdio urbano, at sob pena de no ser possvel distinguir de elementos comuns como
escadas, elevador... As fraces autnomas so includas no regime dos imveis e
deveriam estar tambm includas no artigo 204..
Relativamente propriedade, em geral, compreende-se o espao areo e subsolo.

b) S esto consideradas as guas privadas, no Cdigo Civil denominadas como
particulares. Enquanto bens imveis as guas tm grande importncia, sobretudo ao
nvel da agricultura.

c) Os frutos s so considerados bens imveis enquanto no so colhidos.

d) Os direitos que se vo constituir relativamente a bens imveis so vistos como imveis.

e) Trata-se de um bem sem autonomia, que se for separado ganha autonomia, vg
elevadores, azulejos, pneu sobressalente... O critrio tem que ver com a ligao
material a um prdio, bem imvel. Ou seja, quando o prdio transacionado no
podem ser retiradas as partes integrantes, vg Antnio compra um prdio a cair de
podre mas com uns azulejos carssimos. Bento retira os azulejos antes de vender). As
partes integrantes distinguem-se das coisas acessrias (artigo 210.).
A doutrina tem uma interpretao diferente do artigo 210./2: sempre que coisa
acessria esteja ligada coisa principal mas, ainda que possa ser retirada sem
danificar a coisa principa, lhe retire valor, deve ser vista como parte integrante, vg
elevador; tringulo; pneu sobressalente.

Artigo 205. (coisas mveis) Certos mveis carecem de registo pelo seu valor, vg
carros; barcos... Porm, esto "apenas" sujeitos a hipoteca e no a penhor.
Aula 3 (23/02/12)
4. Coisas simples e compostas (artigo 206.)
Distino que remonta ao Direito Romano e no mbito das coisas compostas eram
distinguidas duas grandes categorias: coisas compostas ex contingentibus e coisas
compostas ex distantibus. A primeira categoria refere-se a coisas mveis que so
ligadas materialmente umas s outras e por isso funcionam como uma nica coisa
unitria, vg um telhado um conjunto de telhas, cada telha em si uma coisa mvel mas
juntas formam uma unidade que corresponde o telhado. As coisas compostas ex
distantibus tm que ver com outro tipo de realidade: normalmente seres animados,
susceptveis de ser objecto de negcio individualmente mas que tambm pode ser
tomado conjuntamente, vg cada carneiro de um rebanho pode ser transacionado
individualmente mas o rebanho enquanto conjunto tem tambm um determinado valor
unitrio.
Com o Direito Medieval introduzido outro conceito, semelhante/parente dos anteriores
conceitos romanos, o conceito de universalidade. Universalidade pode reportar-se a
coisas, um conjunto de coisas, ou a pessoas, um conjunto de pessoas e vem dar origem
aquilo que hoje denominamos de universalidades de facto e universalidades de direito,
respectivamente. O artigo 206. refere-se sobretudo s universalidades de facto, ou
seja, a pluralidade de coisas mveis que pertencem mesma pessoas e que tm por
isso um destino unitrio, vg rebanho, biblioteca (conjunto de livros que podendo ser
transacionados individualmente - a biblioteca em si um valor global e pode ser
transacionada de forma global - o destino unitrio. Isto fundamental). Concluindo,
cada uma das coisas mveis que compe uma coisa composta pode ser objecto de
negcio jurdico individualmente, mas aquilo que individualiza a coisa composta que
pode haver destino unitrio para aquele conjunto.
Hoje, as coisas compostas ex contingentibus (telhas do telhado) so havidas como simples
para o Direito. Um armrio, constitudo por vrias peas, um carro, constitudo por vrias
peas, no tratado pela ordem jurdica como uma coisa composta mas sim como uma
coisa simples. Quando compramos um automvel no estamos a pensar nas vrias
peas... Pelo contrrio, num rebanho possvel pensar em vender uma unidade do
rebanho. Portanto, quando h uma ligao jurdica material a coisa havida como
simples, quando apenas h uma ligao jurdica a coisa havida como composta.



5. Coisas fungveis e infungveis (artigo 207.)
As coisas fungveis so aquelas que se determinam de acordo com um critrio
meramente numrico, de conta, peso ou medida, vg X quilos de batatas; tantos euros...
so coisas fungveis, no so determinadas individualmente. Coisas infungveis so
aquelas que pelo contrrio se determinam pelas suas caractersticas especficas, vg um
quadro "daquele" pintor e no de "outro".
Atendendo ao artigo 207. quando este refere relao jurdica (situao jurdica), esta
classificao s pode ser feita em concrecto, perante uma situao jurdica. A
classificao depende da sua utilizao num caso concrecto, vg uma moeda um bem
fungvel mas, para um coleccionador "aquela moeda" no fungvel, aquela em
concrecto e no qualquer uma com o mesmo valor; a garrafa de vinho pertencendo ou
no a uma coleco...
Esta classificao sobretudo aplicada a coisas mveis e no tanto a imveis, no
entanto pode ser determinada de forma fungvel a compra e venda de lotes de terreno,
vg tantos lotes de terreno no stio X; num concurso em que os candidatos se candidatam
a um apartamento num bloco de apartamento sem saber qual lhes vai calhar. H ainda
contratos que prossupe a fungibilidade dos bens sobre que incidem ou pelo contrrio a
sua infungibilidade. Contratos de mtuo, por exemplo, pressupem a infungibilidade: se
uma pessoa deposita no banco um determinado valor em euros vai ter direito ao valor
mas no s notas que em concrecto que foram depositadas.
Esta classificao transita ainda para o Direito das Obrigaes quando associada ao
conceito de prestao, referimo-nos assim a prestaes fungveis e infungveis. A
prestao fungvel aquela relativamente qual indiferente ao credor quem que a
presta. Pelo contrrio, na prestao infungvel no indiferente quem a presta, vg
quadro encomendado a um pintor conhecido.

6. Coisas consumveis, efmeras, e inconsumveis, duradouras (artigo 208.)
Coisas consumveis so aquelas cuja a sua utilizao regular pode envolver a sua
destruio, deteriorao ou alienao (desaparecimento da titularidade do sujeito que
utiliza a coisa). Deve-se atender nesta classificao sua relatividade: aquela garrafa
de vinho da coleco um bem consumvel mas para aquele coleccionador no . O uso
relevante para esta classificao o uso regular.




7. Coisas divisveis e indivisveis (artigo 209.)
Juridicamente, a coisa divisvel aquela que pode ser fracionado sem alterao da sua
substncia (critrio substancial), diminuio do seu valor (critrio econmico) e/ou
prejuzo do uso para que se destina (critrio funcional). Na dvida, o critrio mais
relevante o critrio do valor, vg se uma coisa perde o seu valor quando divida no
deve ser considerada uma coisa divisvel; a biblioteca, que tambm uma coisa
composta, materialmente divisvel: se lhe retirar 10 livros ela permanece tal qual e
contnua a ser considerada uma biblioteca. Todavia, isso implica a um desvalor em
termos jurdicos. Esta classificao muito importante na cadeira de Direitos Reais, na
situaes de comunho. Por outro lado, se uma coisa divisvel permite que uma
obrigao seja prestada em partes, por exemplo.

8.Coisas presentes e coisas futuras (artigo 211.) Ver hiptese n 18, TGDCII (1s
Casos Prticos)
As coisas futuras podem-se distinguir em objectivamente futuras, as que ainda no
existem ao tempo do negcio, ou, subjectivamente futuras, as que j existem ao tempo
do negcio mas ainda no esto em poder/na posse de quem faz o negcio.
Antnio compra a Bento um quadro que este ainda no pintou, coisa objectivamente
futura. Por outro lado, Antnio transaciona com Bento um terreno de que herdeiro mas
que ainda no recebeu.

9. Coisas acessrias e coisa principal (artigo 210.) Ver aula 2, TGDCII (Prticas)
Coisas acessrias so coisas mveis que esto afectas/destinadas a servir ou
ornamentar a coisa principal. A coisa principal pode ser mvel ou imvel, ou at ambas.
As coisas acessrias so coisas mveis que esto afectas/destinadas a servir ou
ornamentar a coisa principal desde que no constituam a sua parte integrante, desde
que no estejam ligadas materialmente ao prdio com carcter de permanncia.
Contudo esta classificao aplica-se apenas a coisas imveis, as partes integrantes
esto apenas ligadas a coisas imveis!
Esta soluo tm sido fortemente criticada pela doutrina uma vez que pode levar a
muitos abusos, vg aplicando esta soluo ao automvel este podia ser vendido sem um
pneu sobressalente uma vez que este no est ligado materialmente. Desta forma, a
doutrina tem propugnado o alargamento do conceito, do regime jurdico, dos negcios
envolvendo partes integrantes aquelas coisas acessrias que tenham uma ligao
funcional coisa principal, ou seja, sempre que a coisa acessria seja essencial para a
coisa principal deve seguir o regime das partes integrantes e no o das coisas
acessrias.

10. Coisas frutferas e infrutferas; frutos (artigo 212.)
Fruto, juridicamente, tudo aquilo que uma coisa produz periodicamente sem prejuzo
da sua substncia. O critrio da periodicidade muito importante para distinguir o fruto
do produto, algo que uma coisa produz sem periodicidade. A questo da substncia
tambm importante, vg a macieira produz mas. H que distinguir entre frutos naturais
e frutos civis. Frutos naturais no so apenas os frutos das rvores, as crias de um
rebanho so tambm frutos naturais. Frutos civis, so um bem que produzido
periodicamente sem prejuzo da sua substncia, vg renda de uma casa arrendada, juros
sobre um depsito no banco que vencem todos os anos...
Outra distino entre frutos pendentes, os que ainda esto ligados coisa (ma
antes de ser colhida, casca da cortia...); frutos separados, os que j no esto ligados
coisa; furtos percebidos, aqueles que so separados por aco humana (colheita da
maa... ). Estes ltimos no tem grande relevncia jurdica. Esta distino importante
porque diferente vender um pomar sem mas e outro com maas e, vendido um
pomar tendo este maas, no se pode colher as maas no dia antes da venda...

11. Benfeitorias Ver hiptese n 17, TGDCII (1s Casos Prticos)
So despesas feitas na coisa para a conservar ou melhorar. Podem ser classificadas
em:
necessrias - despesas essenciais para evitar a perda ou detiorao da coisa, vg
telhado que ameaa ruir;
teis - no so indispensveis mas aumentam o valor da coisa;
volupturias - no so indispensveis nem aumentam o valor, servem apenas para
recreio do prprio, vg abrir uma janela e fechar outra.
Esta classificao importante ao nvel do reembolso dos arrendatrios pelas despesas
feitas por estes na coisa. Contudo, pode ser sempre discutvel, vg construo de uma
piscina.





Outras classificaes:
Patrimnio
Conjunto de bens de algum que so avaliveis em dinheiro. evidente que cada bem
que integra o patrimnio em si uma coisa. O patrimnio em si mesmo tem um destino
unitrio e pode ser ponderado em conjunto ou como uma coisa autnoma.

Empresa
Conjunto de meios, econmicos e humanos, que se renem para atingir um determinado
fim. Pode ser de dimenso muito variada, desde uma micro empresa a uma
multinacional. A empresa em sentido objectivo, a empresa tambm um conjunto de
meios da propriedade do empresrio que corresponde a uma unidade, com valor
econmico, podendo ser transacionado e logo um bem em sentido jurdico.

3 - DOMNIO PBLICO (RETOMA-SE O ARTIGO 202. COISAS DENTRO E FORA DO
COMRCIO)
H uma impossibilidade jurdica de apropriao, vg rua, caminho, guas pblicas,
monumentos nacionais... H tambm uma inaplicabilidade do princpio das regras do
cdigo civil, mas s uma inaplicabilidade do princpio uma vez que quando no houver
uma regulamentao especfica aplica-se novamente o direito civil.
A construo actual do domnio pblico tem a ideia de que o Estado titular de um
conjunto de coisa que pela sua natureza ou funo pblica ou por serem de uso comum
o integram. O Estado tambm tem, no entanto, coisas do domnio privado que logo
seguem o regime do cdigo civil, vg Antnio morre com grande patrimnio mas sem
descendentes, quem fica com o patrimnio o Estado. Todavia, a propriedade do
Estado no livre e incondicionada como a propriedade comum. A propriedade do
Estado sempre denominada pela funo social, ou seja, ao Estado so impostos
deveres especiais na gesto do seu domnio, tanto na conservao e manuteno das
coisas que integram o domnio pblico como imposio de regras especiais nas
transaes dos seus bens: vendidos em hasta pblica...
Hoje em dia temos dois tipos de domnio pblico:
domnio pblico natural: domnio hdrico, espao areo e domnio geolgico;
domnio pblico construdo/artificial: domnio rodovirio e ferrovirio; domnio
telegrfico, telefnico e elctrico; domnio monumental, histrico e artstico; domnio
militar; cemitrios...

4 - ANIMAIS
Tipo especfico de coisa, cuja proteco um imperativo tico de mbito no s
nacional mas tambm internacional e comunitrio (h uma directiva sobre a proteco
dos animais, uma conveno sobre a proteco dos animais e at uma lei que protege
os animais). Contudo, no deixam juridicamente de ser uma coisa.

Aula 4 (28/02/12)

PARTE II
NEGCIO JURDICO

I
FACTOS JURDICOS E NEGCIO JURDICO


1 - FACTOS, ACTOS E NEGCIOS JURDICOS
Facto jurdico: um evento com relevo jurdico, relevante no mundo do direito. A ordem
jurdica associa-lhe determinados efeitos. O facto jurdico produz efeitos jurdicos.
Professor Menezes Cordeiro: eficcia jurdica - situao que produz efeitos jurdicos.

1. Factos jurdicos: classificaes
I. Origem/Natureza do facto
Eventos naturais: quando tm origem num fenmeno da natureza, vg inundao,
trovoada, sismo... partida os factos naturais so neutros do ponto de vista jurdico,
ganham relevo quando lhes seja associado determinado efeito;
Eventos humanos: aco do homem.

II. Tipo de efeitos produzido pelo facto Ver aula 3, TGDCII (Prticas)
Constitutivo: cria determinada situao jurdica
A encontra algo que no de ningum - aquisio originria
A fica com algo de algum, vg contra de arrendamento... - aquisio derivada
Modificativo: modifica determinada situao jurdica, vg alterar a renda
Objectivo: modifica-se o contedo;
Subjectivo: modifica-se o sujeito
Sucesso: s h alterao ao nvel da pessoa, o contedo no alterado;
Transmisso: pode haver alterao do contedo.
Extintivo: extingue determinada situao jurdica, vg A e B divorciam-se

III. Natureza das situaes a que se reporta o facto
Pessoais
Obrigacional
Real
Familiares
Sucessrios

2. A aco humana
A aco humana a base de tudo.
Ideia de aco humana em sentido finalista - Professor Oliveira Ascenso: Em actos
jurdicos em sentido estrito no h uma antecipao do sentido do fim. Pelo contrrio,
nos negcios jurdicos os autores do negcio j conseguem antecipar o fim.

3. Actos lcitos e ilcitos
Acto lcito o que conforme com a ordem jurdica, ocorre dentro do espao de
liberdade de cada um e no mbito de uma norma permissiva sendo desta forma
permitido pelo direito. No lcito apenas o que permitido pelo direito, pode tambm
ser lcito o que indiferente para o direito.
Acto ilcito no conforme com a ordem jurdica e produz um regime de censura sobre
o autor do acto. Podem distinguir-se:
ilcito civil: provoca responsabilidade civil;
ilcito penal: provoca responsabilidade penal;
ilcito disciplinar: provoca responsabilidade disciplinar.

4. Actos jurdicos e negcios jurdicos
Factos jurdicos em sentido estrito vs. actos jurdicos
Facto jurdico em sentido estrito: efeitos do facto no dependem da vontade do seu
autor, vg eventos naturais e aces humanas nas quais a vontade no considerada
relevante pelo direito.
Actos jurdicos: efeitos do facto dependem da vontade do seu autor mas nem sempre a
vontade humana valorada da mesma forma:
Actos jurdicos em sentido estrito: ordem jurdica valoriza a vontade de praticar o
acto, o sujeito pratica-o porque quer e sujeita-se aos efeitos previstos na lei. No acto
jurdico h liberdade de celebrao mas no h liberdade de condicionar os
efeitos, vg Antnio perfilha Bento, diz at "Bento meu filho" mas no pode com isso
escusar-se das responsabilidades parentais, se perfilha est sujeito aos efeitos
resultantes da perfilhao.
Negcio Jurdico: valoriza-se a liberdade de celebrao mas tambm a liberdade
de estipulao, sujeito livre de praticar o acto e tambm livre de estipular os
efeitos, vg contrato de compra e venda - s se celebra se quiser e pode-se estipular
a entrega, o valor..


Aula 5 (01/03/12)
Doutrina na distino entre acto jurdico em sentido estrito e negcio jurdico
Savigny: a partir da ideia de vontade diz que "tudo aquilo que no for negcio
jurdico acto jurdico."
BGB: no negcio h vontade de praticar e os efeitos so tambm resultado da
vontade; no acto jurdico h vontade de praticar mas os efeitos no so resultado
da vontade. A definio de negcio jurdico do BGB est patente no artigo 217. do
CC. J a noo de acto jurdico em sentido estrito encontra-se no artigo 295. do
CC.
Nota: Esta definio de negcio jurdico criticada pela doutrina uma vez que h
efeitos que se produzem por fora da lei, contrrios ao que as partes desejavam ou que
no haviam previsto. Assim, a distino entre negcio e acto jurdico desmentida pela
realidade.
Em resposta, o Professor Paulo Cunha desenvolve a seguinte definio, que o Professor
Menezes Cordeiro subscreve: acto jurdico strictu sensu e negcio jurdico distinguem-se
pela o mbito da liberdade dos sujeitos na sua prtica, ou seja, se os sujeitos s tiverem
liberdade de praticar o acto, liberdade de celebrao, acto jurdico. Se os sujeitos
tiverem tambm liberdade de estipular o contedo, liberdade de estipulao, negcio
jurdico. Esta definio no deve ser entendida em termos fundamentalistas sob pena de
ser desapegada da realidade. Segundo a regente deve entender-se esta ideia numa
prespectiva gradativa, isto , h actos jurdicos que so quase negcios e h tambm
negcios jurdicos cujo contedo, determinao dos efeitos jurdicos, admite uma
modelao muito reduzida.
Por outro lado, esto questo no deve ser tambm entendida como uma crtica
Teoria dos Efeitos Jurdicos tal como ela foi formulada pelo Professor Manuel de
Andrade. Dizer-se que esta teoria no serve porque as partes no podem prever todos
os efeitos e porque alguns dos efeitos do negcio se produzem mesmo que as partes
no o quisessem verdade que assim. Contudo, aquilo que as partes tm que prever
so apenas os efeitos essenciais, no todos os efeitos. Assim, dizendo que o critrio do
Professor Manuel de Andrade um critrio de preponderncia (no acto jurdico os
efeitos produzem-se por fora da lei e no negcio jurdico os efeitos produzem-se
predominantemente por fora da vontade) faz com que j no merea crticas.
Concluindo, pode-se dizer que a diferena entre acto jurdico e negcio jurdico se pode
fazer com base em dois critrios que complementam buscando o melhor de cada uma
das construes anteriores:
1. Relevo da vontade das partes para a produo dos efeitos principais do acto: se a
vontade for irrelevante, temos um acto jurdico em sentido estrito; se a vontade for
relevante, temos um negcio jurdico.
2. Grau de liberdade do sujeito: se o sujeito apenas livre de liberdade de
celebrao, acto jurdico em sentido estrito; se o sujeito livre de modelar os efeitos,
tem tambm liberdade de estipulao e logo estamos presentes um negcio jurdico
ainda que a liberdade de estipulao seja muito restrita.
O Professor Menezes Cordeiro no concorda com a regente e considera que um
negcio jurdico no o quando a liberdade de estipulao seja muito restrita,
nesse caso temos um acto jurdico. O exemplo que d o do contrato de casamento:
no um contrato negocial, as partes casam porque querem mas no podem depois
modelar os efeitos, vg "dever de fidelidade no me convm". Para a regente h
aqui liberdade de estipulao mas tambm liberdade de estipulao, a saber, o
regime de bens por exemplo.
Qualquer que seja o critrio de distino, a categoria de negcio jurdico sempre a
mais relevante do acto jurdico em sentido amplo. Aos actos jurdicos quase negcios
lhes aplicado por analogia o regime do negcio jurdico, artigo 295..




Concepes sobre negcio jurdico: evidenciam a articulao entre os critrios da
vontade e liberdade do sujeito com o ordem jurdica, o que ela permite
relativamente manifestao da vontade do sujeito e ao exerccio da sua liberdade
Teoria dos Efeitos Jurdicos (Savigny)
Concepo voluntarista pura: o negcio jurdico a emanao da vontade que
dirigida prtica do acto mas tambm aos efeitos porque as partes assim o quiseram.
Crticas:
a ordem jurdica no um produto da vontade;
a vontade no em si apta a produzir efeitos jurdicos, depende da ordem jurdico;
h efeitos que so por fora da lei contrrios vontade ou no previstos.

Teoria Finalista (Manuel de Andrade)
(Afinao da 1 teoria) Ainda uma concepo voluntarista mas no to dirigida aos
efeitos como a concepo voluntarista: o negcio jurdico um acto da vontade, 1
elemento; tem um objectivo/elemento finalista, 2 elemento; tem que ser um fim tutelado
pela ordem jurdica, pelo Direito, 3 elemento.

Teoria Normativista (Dias Marques)
O negcio jurdico regula os interesses das partes sendo parecido com uma norma, que
regula interesses, mas sem generalidade. Por outro lado no tambm uma norma
produzida pelo Estado, htero-regulamentao. Concluindo, o negcio jurdico um acto
de autorregulamentao dos interesses das partes. Crticas (feitas por autores mais
voluntaristas):
deixa dvidas sobre o papel da vontade;
"joga" com o conceito de interesse que dificilmente apreensvel;
a ideia de autorregulamentao nem sempre se adequa a alguns negcio jurdicos,
vg um contrato a favor de terceiro;
(critica principal) no permite distinguir acto jurdico de acto jurdico.

Teoria da Autonomia Privada (Menezes Cordeiro e Oliveira ascenso, este ltimo com
oscilaes entre a teoria finalista)
Acto de autonomia privada envolvendo liberdade de celebrao e estipulao, com os
efeitos produzidos por fora da ordem jurdicas mas porque as partes assim o
quiseram. H um retomar da concepo finalista do negcio jurdico. Contudo, uma
vontade que apenas prev as opes associadas a determinado fim e cujo limite so as
normas imperativas, vg a ordem jurdica no consente resultados ilcitos. Critrio que
melhor permite conceber o negcio mas sempre em termos gradativos mas sempre em
termos gradativos em relao ao acto jurdico. H um negcio jurdico sempre que
estejamos presentes uma vontade dirigida a um fim e mesmo que o poder de
modelao do contedo do negcio seja reduzido, no entender da regente.

No cdigo civil:
Negcio jurdico: 217. e SS.
Acto jurdico: 295. e SS.
Contrato: 405. e SS. Modalidade de negcio jurdico mais importante.
Esta sistemtica criticada porque o contrato sendo a parte fundamental devia ser
tratado em sede de Teoria Geral, na parte geral do cdigo, e no ao nvel do Direito
das Obrigaes, parte das obrigaes, at porque h contratos, vg casamento, fora do
regime das obrigaes.

2 - ACTOS JURDICOS EM SENTIDO ESTRITO
Tm especial relevo onde a liberdade menor, vg Direitos Reais e Direito da Famlia.
Distines de actos jurdicos em sentido estrito:
1. Actuaes materiais puras de uma pessoa, vg ir na rua e deixar l algo;
2. Actuao material intencional, prossupe uma actuao prvia uma inteno, vg ir
morar para o lugar x com uma finalidade especfica, mais perto do trabalho, menos
gastos...
3. Actuao intencional cujo objectivo desencadear um regime legal
imperativo/iterativo que no se pode alterar/afastar, vg acto de perfilhar;
4. Comunicao de conhecimentos/declarao de cincia, vg medico legista a declarar
bito.

Distino classificatria
(distino fundamental) actos jurdicos materiais vs. actos jurdicos quase negociais
Actos jurdicos materiais: actuaes materiais puras com efeitos associados;
Actos jurdicos quase negociais: h uma manifestao de vontade que prxima de
um negcio jurdico, s no o porque as partes no podem determinar os efeitos;
Quanto aos actos jurdicos quase negociais aplicado por analogia o regime do
negcio jurdico com as adaptaes necessrias. Quanto aos actos jurdicos materiais
mais difcil a aplicao por analogia.
Aula 6 (06/03/12)
4 - CLASSIFICAES DOS NEGCIOS JURDICOS Ver aulas 4,5 e 6, TGDCII (Prticas)
Estas classificaes no as nicas possveis, so apenas as de maior alcance prtico;
Dentro destas classificaes existem outras subclassificaes;
As classificaes podem dar lugar a sobreposio;

1. Negcio unilaterais e multilaterais ou contratos
O critrio de classificao o de nmero de partes. Se o negcio tiver uma parte um
negcio unilateral, vg testamento e est previsto no artigo 457.; se o negcio tiver duas
ou mais partes um negcio multilateral ou contrato, vg compra e venda; doao;
casamento...
O que uma parte? (negativamente) Parte no equivalente a pessoa, vg vrias
pessoas podem constituir uma parte desde que com a mes declarao negocial -
primeiro aspecto; segundo aspecto - parte no equivalente a uma declarao
negocial, vg vrias declaraes podem ir no mesmo sentido e logo temos uma parte.
(positivamente) recuperada a teoria do interesse de Jehering: parte corresponde a um
mesmo interesse. Mas havendo vrias interesses (contratos), diz o artigo 232. que h
que se encontrado um consenso.
Subclassificaes
Negcio unilateral: pode ser simples ou plural (conjunto ou deliberao). O negcio
unilateral simples aquele que envolve uma s declarao de uma s pessoa, vg
testamento. O negcio unilateral plural aquele que envolve uma s declarao mas de
vrias pessoas:
conjunto: requer a vontade unnime de todas as pessoas que constituem a parte;
deliberao: requer apenas a vontade da maioria.
Nota: artigo 457. s admite negcios unilaterais estabelecidos pela lei, princpo da
tipicidade criticado pela doutrina.

Negcio multilateral ou contratos: a formao do contrato depende da convergncia de
duas ou mais declaraes negociais correspondendo s vrias partes, as principais
declaraes so a proposta e a aceitao. Existe nestes negcios o princpio de
liberdade ao abrigo do artigo 405. (as partes podem celebrar os contratos que
entenderem; podem combinar vrios contratos para construir o seu; podem at celebrar
contratos no previstos na lei).
contratos sinalagmticos (bilaterais - diferente de negcio bilateral (contrato com
duas ou mais partes; contrato bilateral apenas uma modalidade de contrato) e
contratos assinalagmticos: nos sinalagmticos h uma correspondncia entre as
obrigaes das partes, vg contrato de compra e venda, artigo 428.; nos contratos
assinalagmticos: s h deveres de uma parte, vg contrato de doao.
contratos monovinculantes e contratos bivinculantes: assenta no critrio dos deveres
decorrentes do contrato - monovinculante quando cria deveres apenas para uma das
partes; bivinculante quando cria deveres para ambas as partes.


2. Negcios inter vivos e mortis causa
A distino tem que ver com o momento da produo dos efeitos do negcio. O negcio
inter vivos destina-se a produzir efeitos em vida das partes; o negcio mortis causa
destina-se a produzir efeitos pela morte do seu(s) autor(es). Estes ltimos so regulados
pelo Direito das Sucesses e normalmente encontrados no testamento e nos pactos
sucessrias. Contudo, nem todos os negcios que envolvam a morte so mortis causa,
apenas aqueles que os efeitos dependam da morte, vg o contrato de seguro de vida.

3. Negcios formais e consensuais
A distino prende-se com a obrigatoriedade, ou no, de uma certa forma
especfica/imposta por lei na celebrao do negcio. Sempre que a forma seja exigida
pela lei, vg artigo 875., o negcio formal; sempre que haja liberdade de forma, vg
artigo 219., o negcio consensual - princpio vigente nos dias de hoje, princpio da
liberdade de forma. Ainda assim, subsistem algumas razes para a imposio de forma
especial a certos negcios, vg razes de publicidade a terceiros, casamento; razes de
maior importncia econmica dos bens em jogo, bens imveis vs. bens mveis; razes de
maior reflexo das partes, a exigncia de forma contribui para a ponderao das
partes no negcio. Por outro lado, quando o negcio seja formal a consequncia da
falta de forma a nulidade do negcio, artigo 220..





Aula 7 (08/03/12)
4. Negcios obrigacionais, reais, familiares e sucessrios
Obrigacional: negcio do qual resulta uma prestao, ou seja, a vinculao de algum
a uma certa conduta, A e B celebram contrato de compra e venda: A tem de entregar a
coisa, B tem de pagar.
Real: negcio do qual resulta a transmisso de um direito sobre o bem.
Familiar: negcio que determina a constituio, modificao ou extino de uma
situao jurdica familiar, vg perfilhao.
Sucessria: negcio que produz a constituio, modificao ou extino de uma
situao jurdica sucessria.
Nota: Esta classificao formal e no muito rigorosa, dentro da mesma classificao
um negcio pode ser obrigacional e real, vg compra e venda.

5. Negcios reais quoad effectum e quoad constitutionem; negcios sujeitos a registo
constitutivo
Quoad effectum: basta a celebrao do negcio para que os efeitos se produzam;
Quoad constitutionem: (negcios hoje em dia raros) no basta a celebrao
preciso um acto material de entrega (transmisso) de um bem, vg artigo 1142.;
artigo 1185.; artigo 679.; artigo 623..
Nota: Doutrina admite que no havendo a entrega do bem, o negcio tem valor
meramente obrigacional, no real. Professor Menezes Cordeiro diz poder-se
distinguir uma outra classificao para os negcios quoad constitutionem em que no
haja sido entregue o Bem. A regente concorda excepto na situao do penhor em
que no havendo entrega da coisa a garantia do pagamento muito pouca.
Outros autores, em sentido diverso, dizem alguns negcios envolvendo a transmisso
de propriedade de um bem, so igualmente quoad constitutionem, vg compra e
venda de alguns bens mveis. Ler Professor Ferreira de Almeida
Negcios sujeitos a registo constitutivo: negcio s se considera concludo se
depois de celebrado for realizado um acto, no material (de entrega), mas sim um
acto de registo, vg hipoteca. Isto, por razes de publicidade e segurana jurdica.

6. Negcios tpicos e atpicos 7. Negcios nominados e inominados
Se o regime do negcio est na lei o negcio tpico. Seno estiver na lei atpico.
(legalmente tpico/atpico, diferente de tipicidade social: negcio com determinadas
caractersticas muito conhecidas, muito difundidas e logo "isto" ou "aquilo").
Os negcios so nominados quando a lei lhes d nome sendo que em grande medida
so negcios tpicos, ainda que por vezes sejam atpicos, VHF contrato de transporte.
Esta classificao importante por dois motivos: primeiro porque sabemos que quando
o negcio tpico o seu regime encontra-se na lei; segundo, porque esta classificao se
entrecruza com o princpio da liberdade contratual, artigo 405. segundo o qual as
partes podem escolher celebrar um negcio tpico ou podem celebrar um negcio
atpico.

8. Negcios gratuitos e onerosos
Se no negcio decorrerem vantagens para ambas as partes ele oneroso, VHF compra
e venda. Se decorrerem vantagens apenas para uma das partes gratuito, VHF
doao. Isto acontece porque ou estabelecido pela ordem jurdica, ou estabelecido
pelas partes.
Nota: negcio oneroso no implica uma correlao entre o esforo de ambas as partes.
A doar a casa B ainda que B tenha um encargo de aturar a tia de A uma doao,
negcio gratuito mas com um encargo. No limite contudo, negcios deste tipo podem ser
onerosos, dependendo do valor do encargo.
A interpretao destes negcios, os pressupostos legais, a impugnao diferente em
ambos os negcios.

9. Negcios causais e abstractos
causal quando se tenha que saber qual a origem do negcio. O negcio abstracto
quando a ordem jurdica prescinde de saber qual a origem do negcio. Apenas em
poucos casos se prescinde avaliar a fonte, VHF rea comercial: cheques, letras e
livranas.

10. Negcios de administrao e disposio
Se o negcio afectar, secundariamente, a situao jurdica ou a esfera de algum um
negcio de administrao. Se afectar em muito a situao jurdica ou a esfera de
algum ume negcio de disposio, VHF vender um bem.

11. Outros tipos de negcios
Parcirios: envolvem a participao das pessoas nos resultados de certa actividade
desenvolvida em conjunto, VHF contrato de sociedade; parceria pecuria...
Aleatrios: no momento da celebrao no conhecidas as vantagens nem os sacrifcios,
VHF contrato seguro; contrato de jogo...


Aula 8 (13/03/12)
3 - ESTRUTURA DO NEGCIO JURDICO
1. Noes gerais
Quando falamos em estrutura do negcio jurdico pretende-se saber os elementos que o
compe e este aspecto releva em dois sentidos: por um lado importante conhecer os
elementos que constitutem determinado negcio para que assim seja possvel distingui-lo
de outro; por outro lado e simultaneamente, conhecendo a estrutura do negcio jurdico
tambm possvel rechear o seu contedo - sendo o negcio jurdico a expresso da
autonomia privada, atravs da liberdade de celebrao mas sobretudo atravs da
liberdade de estipulao, muito importante saber o que podermos por l e o que
pode legalmente estar l.
1. O negcio envolve uma ou mais partes e estas partes tem que estar habilitadas a
realizar o negcio jurdico, tm que ter capacidade jurdica mas tambm
legitimidade;
2. O negcio incide sobre um bem jurdico, uma coisa, que logo tem que ter certas
caractersticas (idonedade), VHF no se pode fazer um contrato compra-venda
sobre um bem do domnio pblico (VHF Torre de Belm);
3. O negcio jurdico corresponde h liberdade negocial, autonomia privada,
envolvendo liberdade de celebrao e estipulo. As partes podem dar o
conteodo que entenderem ao negcio desde que este contedo integre elementos
indispensveis para a verificao do negcio. As partes podem tambm elementos
que no sejam indispensveis, correspondem liberdade de estipulao das partes,
com o limite do que a lei autorize;

2. e 3. Pressupostos do negcio jurdico
2.1. Elementos essenciais, naturais e acidentais do negcio jurdico (Distino do
Professor Manuel Andrade)
Elementos essenciais: aspectos de contedo do negcio jurdico cuja falta determina a
descaracterizao do negcio jurdico. Se faltarem estes elementos o negcio no pode
ser classificado como X ou Y. Elementos de verificao comulativa, tm de l estar todos.
So tambm essencias no sentido em que so inafastveis pelas partes, so imperativos.
Elementos essenciais gerais: elementos que tm que estar em qualquer negcio:
capacidade, declarao negocial e objecto idneo.
Elementos essenciais especficos: aqueles que se reportam a cada negcio em
concrecto, permitindo-o distinguir de outro. Na compra e venda os elementos
essenciais especificos so a identificao do bem e o preo.
Elementos naturais: decorrem do regime jurdico predisposto pela lei para aquele
negcio e que logo as partes no tm que prever. Dizem-se naturais porque decorrem
naturalmente da lei. Contudo, este regime supletivo e pode ser afastado pelas partes
no exerccio da sua liberdade negocial.
Elementais acidentais: elementos que no so vitais, imprescendveis para a
classificao do negcio (essencial vs. acidental) e que a lei no associa directamente
aquele negcio. Todavia, as partes podem escolh-los e modelar o contedo daquele
negcio. No essencial porque sem ele o negcio seria o mesmo, nem natural
porque no decorre de nenhum regme jurdico especfico.

2.2. Elementos necessrios, especficos, naturais e acidentais do negcio jurdico
(Distino do Professor Paulo Cunha)
Elementos necessrios (correspondem aos essenciais gerais): aqueles que tm que
existir em qualquer negcio.
Elementos especficos (corresponem aos essenciais especficos): aqueles que
distinguem determinado negcio de outro.
Elementos naturais: os mesmos de cima.
Elementais acidentais: os mesmos de cima.

2.3. 3.1. Pressupostos do negcio jurdico e elementos do negcio jurdico (Distino
do Professor Castro Mendes)
Pressupostos do negcio jurdico: constituem as condies externas de validade do
negcio.
Subjectivos: condies externas de validade do negcio que se referem s partes:
capacidade e legitimidade
Objectivos: condies externas de validade do negcio atinentes ao objecto do
mesmo, ao fim do negcio. Pode ser: lcito/ilcito, possvel/impossvel e
determinando/indeterminado.
Elmentos do negcio jurdico: o elemento reporta-se ao contedo, s clusulas que
este integra;
naturais: clusulas sem as quais ele se desqualifica, deixa de ser conhecido como
tal, VHF condies externas de validade do negcio que se referem s partes -
capacidade e legitimidade
acidentais: clusulas respectivas a aspectos acessrios que as partes quiseram
estipular mas que no desqualificam o negcio na sua falta.

*Exemplo Contrato Compra-Venda
As clusulas que identificam o bem e o preo a pagar so elementos do negcio e
elementos essenciais. As clusulas sobre o modo de pagamento e local da entrega so
elementos acidentais. A capacidade das partes um prossuposto subjectivo. O facto do
bem pode ser transacionado um pressuposto objectivo.

2.4 Elementos externos ao negcios e elementos integrativos do conteodo do
negcio/estrutura (Distino do Professor Dias Marques)
Elementos externos (prossupostos em Castro Mendes)
Elementos integrativos (elementos em Castro Mendes)
Professor Dias Marques salienta ainda a funo do negcio, porque que o negcio foi
celebrado, qual o fim que as partes pretendem atingir. Este elemento importante para
exprimir que o negcio o produto da liberdade das partes.

Nota: O Professor Menezes Cordeiro segue muito a distino do Professor Paulo Cunha.
A regente perfere a classificao do Professor Castro Mendes.


Aula 9 (15/03/12)
II
FORMAO DO NEGCIO JURDICO

1 - AS DECLARAES NEGOCIAIS
1. A formao do negcio como um processo
A ideia de processo nos til embora habitualmente o termos processo (conjunto de
actos para chegar a um fim) seja mais utilizado para os processos, reas adjectivas ou
processuais do direito: civil, penal, disciplinar, administrativo...
Na formao do negcio jurdicos h tambm um conjunto de actos para se atingir um
fim e a expresso "processo" apresenta 3 vantagens:
1. explcita que o negcio jurdico possa envolver um encadear de actos mais, ou
menos, complexos, VHF actos preparatrios, declarao de vontade, publicitao do
bem...;
2. quando o processo negocial reveste alguma complexidade o cdigo civil, artigo
227., enuncia um conjunto de deveres que as partes devem cumprir;
3. traduz a ideia de que o encadeamento de actos tem um objectivo final, uma
manifestao de autonomia privada com determinado objectivo.
Nota: processo negocial ou iter negocial

2. Declaraes de vontade ou negociais e declaraes de cincia
O cdigo civil estrutura toda a matria do negcio a partir da declarao negocial,
matria chave, consagrada nos artigos 217. e seguintes. Muitos autores criticam este
entedimento do cdigo com os quais a regente concorda: esta ideia da declarao
negocial muito abstracta. Na prtica, sendo a maioria dos negcios, negcios
bilaterais ou contratos estes no tratam uma s declarao negocial mas duas ou mais.
Assim, alguns autores (Professor Carlos Ferreira de Almeida) desenvolvem a sua
exposio atravs atravs do contrato e ai referem a declarao negocial. No cdigo
tal no acontece porque trata no s negcios bilaterais ou contratos mas tambm
negcios unilaterais.
A declarao negocial tratada no artigo 217. que no a define. Definem-na o
elemento de vontade e o elemento da comunicao.
Em primeiro lugar a declarao negocial um acto da vontade, algo preterido pelo seu
autor. Mas no s um acto de vontade tem que ser tambm comunicada.
Elemento de vontade: um aco humana, pretendida, querida pelo seu autor, ou
seja, quer dizer que no havendo um comportamente voluntrio no h declarao,
VHF um sonho..
Elemento da comunicao: a vontade deve ser exteriorizada e pode-o ser de
diversas formas (ainda que a lei possa impor uma forma). Por outro lado, a
exteriorizao pode at nem ter um interlocutor, VHF negcio unilateral -
testamento.
Produo de efeitos: com a declarao negocial pretendem-se produzir efeitos
negociais, no apenas uma comunicao de ndole informativa, pretende produzir
efeito negociais. Isto muito importante para que seja feita a distino entre
declarao negocial, declarao de vontade e declarao de cincia.

Podem-se aqui colocar dois problemas: se toda e qualquer vontade pode ser
tutelada pelo direito? Pode haver declaraes negociais contra a vontade do seu
autor?
Em alguns casos a ordem jurdica limite a vontade do seu autor. Em outros casos so
consideradas vlidas disposies contrrias vontade do autor. A ordem jurdica f-lo
de forma a tutelar a confiana e segurana da outra parte envolvida (princpio da
tutela da confiana), VHF artigo 244. CC, reserva mental - aqui a vontade existe mas
irrelevante e a declarao vlida uma vez que A quis enganar B; artigo 257. CC;
artigo 247..
Esta situaes permitem-nos concluir que como princpio a declarao vale como a
vontade do seu autor. Em outros casos, a declarao vale para tutelar a vontade e a
esfera de outros.

3. Tipos de declarao negocial
Estes factores so oponveis: pode existir declaraes expressas e entre presentes...
O modo como a vontade se expressa (artigo 217./1):
Declaraes expressas: quando feitas por quaquer meio directo de expresso da
vontade, VHF palavras, escrito, mail, mmica, linguagem gestual, correio....;
Declaraes tcitas: quando no se verifique o acima dito mas mesmo assim se
possa deduzir de factos que com toda a probabilidade a relevem. Tem que se
concluir que X facto determina aquilo, VHF A aumenta a renda a B em 100 que,
no dizendo nada (se aceita ou no), aceita depositando os 100 e pratica um
facto positivo;
Caractersticas da declarao tcita:
deve existir um facto positivo, da inrcia no se pode deduzir nada - a
declarao tem de partir de um acto da vontade;
pode ser consensual ou formal e neste ltimo aspecto nem todas as
declaraes sero tcitas, 217./2;
tem que se distinguir entre silncio/inrcia e declarao tcita, quem cala
consente aqui no funciona, se a declarao tm que ser um elemento de
vontade e do silncio no se pode deduzir qualquer vontade. Neste sentido,
h aqui 3 ideias fundamentais:
silncio/inrcia, artigo 218., no tem valor negocial a no ser que esse
valor lhe seja conferido por lei, por usos ou conveno;

Situao declarativa dos declarantes:
Declaraes entre presentes: quando as partes esto em contacto directo uma com
a outra;
Declaraes entre ausentes: quando as partes no esto em contacto directo uma
com a outra;
Nota: no interessa o contacto fsico, ou seja, uma declarao directa pode-o ser por
via telefonica, ou por e-mail...


Aula 10 (20/03/12)
4. Eficcia da declarao negocial: declaraes receptcias e no receptcias (artigo
224. do CC) Ver hiptese n 20, TGDCII (2s Casos Prticos)
Releva para o momento em que recebida a declarao e para se conhecer o
momento at quando a declarao eficaz, at quando ela vincula o seu autor.
Receptcias ou recepiendas (destinatrio determinado/declaratrio), artigo
224./1 1 parte e artigo 224./2 e 3: so tpicas dos negcios bilaterais ou
contratos; produzem efeitos quando so recebidas/conhecidas pelo destinatrio.
No receptcias ou no recepiendas (destinatrio indeterminado), artigo 224./1
2 parte: so tpicas dos negcios unilaterais; produzem efeitos jurdicas a partir do
momento em que elabora e/ou emitida.

Teorias relacionadas com o artigo 224.
Teoria expedio: a declarao eficaz a partir do momento em que seja enviada
pelo seu autor, diferente de emitir a declarao (isto entre ausentes). Releva nos
termos do artigo 224./2, quando a declarao tenha sido expedida mas no
tenha sido recebida pelo destinatrio.
Teoria da recepo (regra geral "torna-se eficaz logo que chega ao poder"):
eficaz a apartir do momento em que entrar no mbito da esfera jurdico do
destinatrio;
Teoria do conhecimento (mais exigente): a declarao eficaz a partir do momento
em que seja conhecida pelo destinatrio. Esta teoria releva se o conhecimento for
anterior recepo.
A distino entre estes 3 momentos pode ser indiferente se o negcio for entre
presentes. J no caso entre ausentes, o melhor retratado no artigo 224., tem-se quatro
regras:
Teoria da recepo a regra geral; 224./1/1parte
Teoria do conhecimento releva se for anterior recepo; 224./1/2parte
Teoria da expedio vale se for culpa do destinatrio no chegar a este/no for
por ele conhecida. 224./2
Teoria do conhecimento releva (mas em termos negativo) se o destinatrio recebe
mas no percebe o que est escrito, VHF est em Mandarim, revela mas no produz
efeitos. 224./3

2 - A FORMAO DOS CONTRATOS
Mais complexos que os negcios unilaterais uma vez que existem pelo menos duas
declaraes, podendo existir mais e at dentro de cada parte vrias declaraes!
No mbito da formao do contrato podem haver mltiplas declaraes,
diversssimas, VHF declaraes do conhecimento mutuo das partes entre si,
declaraes de inteno.. uma multiplicidade declaraes que podem no ser ainda
uma declarao negocial. Assim como, no processo de formao de um contrato
podem ser exigidos vrios actos materiais, VHF ver o registo de propriedade, saber
da existncia de alguma hipoteca...
O Cdigo Civil, parecendo ignora tal multiplicidade, tudo resume, de um modo
abastracto, simples e tambm ficcionado, nas declaraes: proposta, artigo 228., e
aceitao, a partir do artigo 233. (pelo meio figura o artigo 232. que significa
aquilo que resulta da proposta e da aceitao, o acordo das partes, o consenso).
Resumindo: proposta >> aceitao >> acordo/consenso/contrato.
Na realidade nem todos os contratos correspondem a este modelo simplificado pelo
Cdigo Civil e alguns autores prope uma construo alternativa, nomeadamente o
Professor Ferreira de Almeida que defende que se pode estudar a formao dos
contratos partido directamente do consenso, at l estamos apenas a progredir.
Depois tratar-se- da a declarao formal, a manifestao formal desse consenso.
Outras modalidades de formao de contratos:
formao do contrato por tradio, por entrega material da coisa, VHF os contratos
quoad constitutionem (proposta, aceitao e entrega material do bem);
formao do contrato atravs de concurso, VHF A lana um concurso para o contrato
de trabalho, concurso para uma empreitada pblica;
contratos formados por propostas cruzadas, VHF A pretende vender e B pretende
comprar e aquilo cruza-se no tempo;
formao do contrato atravs de opes, VHF A faz vrias propostas e B opta por
uma.


Aula 11 (22/03/12)
1. Proposta negocial e convite a contratar
Proposta: declarao negocial que contem todos os requisitos essenciais para que a
outra parte possa simplesmente dizer "aceito" e logo surge o contrato. Os requisitos
que uma proposta deve ser so:
carcter completo - a proposta diz-se completa quando tenha todos os elementos
relevantes para a formao da deciso de contratar da outra parte, VHF todos os
elementos essenciais do negcio jurdico, ver aula 8, TGDCII (Tericas)
. A proposta s pode ser considerada completa quando:
1. identifica todos os elementos essenciais do contrato em questo tal como so
estabelecidos na lei;
2. corresponde exactamente a tudo aquilo que o proponente considerar
essencial para o negcio mesmo que no corresponda a um elemento
essencial do negcio tal como definido na lei, VHF vender determinado bem
dependendo de receber, ou no, uma herana. Releva neste sentido o artigo
232. relativamente ao consenso, ao qual s se chega dependendo da
herana;
3. corresponde ao sentido em que, de acordo com a interpretao dada a essa
proposta pelo destinatrio, um contrato, VHF artigo 236.. Este ltimo
aspecto pode ser importante quando hajam omisses, VHF numa omisso do
preo a lei permite em certos casos, artigo 833., a integrao do preo
porque o destinatrio compreende a proposta.
O requisito da completude exige que a proposta tenha um contedo preciso, isto , seja
rigoroso, VHF no se pode vender determinado bem por "50.000 ou 60.000 e depois
v-se". Este contedo rigoroso tambm incompatvel com a oferta de bens em
alternativa, VHF vender um bem por 50.000 ou outro por 60.000.*
carcter firme/inequvoco: deve ser firme quanto ao propsito de contratar, VHF eu
quero vender e no "eu estou a pensar... no sei se venda se no venda...eu
gostaria...". inequvoca quando h outra parte baste dizer sim. Este carcter
compatvel com aquela condio de vender determinado bem mediante uma
condio, VHF o caso da herana.
carcter formal: se no for exigida forma especial a proposta pode ter a forma
que se entender. No caso contrrio, se a lei disser "o contrato de compra e venda
de bens imveis s valido se for celebrado por escritura pblica" a proposta tem
de constar da escritura pblica e, neste caso, quase sempre a proposta e aceitao
esto no mesmo documento.
Para resolver dvidas sobre ser, ou no ser, uma proposta o "truque" colocarmo-nos
na posio do destinatrio e ver se bastaria dizer que sim.
Convite a contratar: declarao negocial que tende formao do contrato mas que
ainda no uma proposta negocial porque no tem todos os elementos da proposta.
Muitas vezes o que temos um convite a contratar. Em alguns casos, contudo, temos
propostas que no nos so ditas verbalmente mas so uma demonstrao directa da
vontade e logo basta-nos aceitar.

2. Oferta ao pblico
Modalidade de proposta que se caracteriza por ser dirigida a uma generalidade de
pessoas desconhecidas e prevista, de forma indirecta, no artigo 230./3. Revogvel
tambm nos termos deste artigo e pela forma como foi estabelecida.
Caractersticas da oferta ao pblico:
indeterminao da pessoa, do destinatrio, que o pblico em geral;
certa fungibilidade do futuros ou futuros contraentes, indiferente se A ou se B;
estas propostas so normalmente difundidas atravs de um anncio pblico, conceito
amplo que inclui qualquer mbito pblico de publicao.
declarao negocial no recepienta e logo eficaz a partir do momento em que
emita, artigo 224./1/2 parte.
Requisitos desta modalidade de proposta: os mesmos requisitos de qualquer outra
proposta: firme, completa e formal.
No se pode confundir com:
Convite a contratar: Uma banca a dizer "vende-se fruta" no uma oferta ao
pblica, no tm o preo, mas um convite a contratar.
Proposta feita a pessoa desconhecida/de paradeiro desconhecido mas que seja
determinada, VHF caso das recompensas, dar 100 a quem encontre o meu co
(uma pessoa determinada). Este caso denomina-se anncio publico da declarao e
previsto no artigo 225..

Com a proposta surge na esfera jurdica do destinatrio um Direito Potestativo de
aceitar ou recusar a proposta. Se aceitar surge o contrato, se recusar no surge o
contrato, no alterado o contrato, nem as esferas jurdicas de ambas as partes.
O Direito Potestativo do destinatrio no se pode manter ad eternum, assim a lei fixa
prazos de validade da proposta, prazos em que esta produz efeitos, prazos em que o
proponente no pode voltar atrs. Estes prazos esto produzidos no artigo 228. (3
artigo-chave...recordando: 1. 217.; 224. e 3. 228.): ver TGDCII (2s e 3s Casos
Prticos)
A proposta tem um prazo estabelecido pelo prprio autor ou ambas as parte, VHF
30 dias, artigo 228./1/a);
A proposta sem prazo mas com pedido de resposta imediata, artigo 228./1/b). O
prazo de validade da proposta apenas o necessrio para que ambas proposta e
aceitao cheguem ao destino, segundo o Professor Menezes Cordeiro, 3 dias de
acordo com o disposto no artigo 254./3 do CPC;
Se as partes nada disserem a lei determina um prazo supletivo de 5 dias, ou seja, o
tempo de deslocao (3 dias para c e 3 dias para l) mais 5 dias, artigo
228./1/c). Nota: poder ser 1 dia mais 5 dias no caso de ser correio eletrnico. H
que analisar cada caso concrecto;
No caso extremo do proponente declarar que a proposta se mantm
indefinidamente h aqui margem para a aplicao de duas soluo: por um lado
pode dizer que se mantm at ao prazo geral de prescrio dos direitos, 20 anos.
No fazendo isto muito sentido diz a Doutrina que querendo o proponente retirar a
proposto poder pedir ao Tribunal para fixar um prazo.

FIM DA MATRIA PARA O PRIMEIRO TESTE.








Aula 12 (27/03/12)
Pode ocorrer, ou no, uma revogao da proposta? A regra geral, dispe o artigo
230./1, de que a proposta irrevogvel. Contudo, a lei prev duas situaes de
revogao da proposta:
se o proponente o declarar, artigo 230./1/1 parte, VHF "ateno vendo-te o
quadro X mas posso mudar de ideias" - revogao em sentido estrito;
a revogao produzir-se antes da proposta chegar esfera jurdica do
destinatrio, VHF se A ligar a B antes que este receba a proposta pelo correio -
aplica-se a teoria do conhecimento (da revogao) uma vez que ainda no nos
encontramos do mbito da teoria da recepo (da proposta). Na verdade no se
trata em concrecto de uma revogao uma vez que esta pressupe que aquilo que
se revoga j esteja a produzir efeitos. Seria mais correcto chamar-lhe retratao
ainda que a lei trate por revogao.
No se verificando uma das situaes acima a proposta torna-se irrevogvel e logo o
proponente fica vinculado proposta exactamente nos mesmos termos em que a fez,
artigo 230./1. Mas torna-se irrevogvel at quando? Torna-se irrevogvel dentro dos
prazos do artigo 228..

Pode ainda ocorrer a extino da proposta por outras vias (a primeira foi a
revogao):
aceitao, se a outra parte aceitar a proposta extingue-se uma vez que se
incorpora/dissolve-se no contrato;
rejeio da proposta, que no tendo que ser total, ou seja, "quero mas por 1000
em vez de 500", vale mesma como rejeio;
caducidade, extingue-se a proposta pelo decurso do tempo que decorre nos termos
de uma das regras do artigo 228. dependendo da situao.
morte ou incapacidade do proponente, artigo 231., a proposta mantem-se salvo
fundamento para presumir que outra teria sido a vontade do proponente, ou seja,
se da interpretao do negcio resultar que o proponente no quereria manter a
proposta caso viesse a falecer a proposta extingue-se, artigo 231./1/2 parte.
morte ou incapacidade do destinatrio, dispe o artigo 231./2 que tal situao
implica a ineficcia da proposta.
ilegitimidade do proponente, se A prope por carta a venda de um quadro a B mas
no dia seguinte por culpa de um incndio o quadro destrudo pelas chamas, neste
caso a proposta perde tambm a sua eficcia, artigo 226./2. Aplica-se tambm a
venda de bem alheio, artigo 892..

3. Aceitao, rejeio e contraproposta
Aceitao e rejeio
Tudo o que foi dito em termo de regime da proposta vlido para aceitao.
A aceitao trata-se de uma declarao negocial cujo autor manifesta concordncia
com o contedo da proposta. Assim, no um talvez, um vamos ver, uma contraposta...
um "Sim, aceito.". Contudo, h que ter em conta que poder haver alguma margem de
manobra para o autor da aceitao, VHF se a proposta oferecer vrios bens em
alternativa quando B escolhe um est a aceitar *(perguntar ao assistente). Para
verificar se h uma aceitao h que ver se o contrato ficou completo.
Caractersticas
A declarao de aceitao receptcia e nesse sentido produz efeitos nos termos dos
artigos 224. e 228..
Requisitos
So paralelos aos requisitos da proposta aos quais se incluem mais um:
a aceitao deve ter os requisitos de forma exigidos para o contrato em questo tal
qual como a proposta (seno compreender este requisito vale como uma declarao
preparatria/intermdia que permite continuar o processo negocial);
tem de ser firme/inequvoca quanto deciso de contratar pois s dessa forma
surge o consenso, artigo 232. (se o assentimento for parcial a proposta tem-se como
rejeitada);
a aceitao tem que ser tempestiva, ocorrer no lapso de tempo no qual a proposta
eficaz (o artigo 229. admite aceitaes intempestivas, ver aula prtica... se o
proponente no avisar aplica-se o 227.)
a aceitao pode ser expressa ou tcita, artigo 217., sendo que a lei refere ainda
no artigo 234. que poder-se- dispensar a comunicao (ateno que no se trata
de uma dispensa de declarao).
Pode a declarao de aceitao ser revogvel (assim como a proposta)? E a rejeio?
A lei admite que a declarao de aceitao seja revogvel nos termos em que a
"revogao" (=retratao) seja conhecida primeiro que a aceitao, artigo 235..
A rejeio sendo igualmente uma declarao tambm revogvel nos termos do artigo
235..

Contraproposta
Declarao que rejeitando os termos da declarao inicial lhe introduz declaraes
suficientemente precisas para que ela prpria valha como uma proposta, no caso
concrecto, uma contraproposta, artigo 235..
Todos os requisitos e caractersticas da proposta valem para a contraposta.

4. Actos preparatrios na contratao
A existncia de actos preparatrios o aspecto mais comum na formao dos negcios
jurdicos podendo at as declaraes de proposta e aceitao corresponderem fase
final e no inicial da formao do negcio. Assim, muitas vez o que acontece que o
processo negocial inicia-se com actos preparatrios, conjunto de declaraes que no
se reconduzem nem categoria de proposta nem categoria de aceitao mas que
podem, e por regra o que acontece, ocorrer no mesmo "jogo" da pergunta-resposta,
VHF A diz X e B responde Y...
Classificaes doutrinrias de actos preparatrios:
Acto preparatrio material/acto preparatrio jurdico: o acto material quando se
trata de mostrar o bem que se quer comprar, enviar uma amostra do produto que se
quer vender, contactos preliminares entre as partes... o acto jurdico quando no
mbito de o processo compra-venda de um bem imvel se requer uma certido de
registo predial, quando se celebra um contrato promessa...
Actos preparatrios vinculativos/actos preparatrios no vinculativos: um contrato
promessa vinculativo por outro lado, se as partes trocarem minutas (redaes
provisrias) essas minutas no so vinculativas. H que ter em ateno que mesmo os
actos no vinculativos no depois importantes para a interpretao do contrato final
quando se suscitarem dvidas.
Qual a posio das partes nesta fase preparatria do contrato?
Esto aqui em causa dois valores essenciais: liberdade contratual, as partes so livres
de determinar o contedo, de ir acordando em aspectos parcelares. O negcio jurdico,
e o contrato mtuo em particular, a expresso mxima da liberdade contratual, artigo
405.; em todo o caso, existe alguns deveres de comportamento que as partes devem
ter enquanto negoceiam, artigo 227.
Exemplos de actos preparatrios:
conveno sobre a forma que dever adoptar o futuro contrato, artigo 223., VHF
escritura pblica quando a lei no exija;
conveno sobre o valor do silncio, artigo 218., no tem partida valor
declarativo mas as partes podem convencionar o silncio valer como assentimento
ou rejeio...
conveno sobre o prazo de eficcia das declaraes negociais, artigo 228./1/a,
as partes podem convencionar sobre o prazo em que as declaraes negociais so
eficazes, produzem efeitos.
contrato promessa, artigo 410., contrato em qual uma das partes, ou ambas, no
podendo vincular-se de imediato promete(m) faz-lo no futuro.
pacto de preferncia, artigo 414., as partes ou uma delas acordam que no futuro
contrato daro preferncia outra parte.
abertura de um concurso, VHF para um contrato de trabalho, para um contrato de
empreitada... os concursos tm como objectivo determinar o surgimento de
interessados na celebrao do negcio. Normalmente no so propostas contratuais
mas sim convites a contratar acabando por ser um processo de contratao lento e
moroso.
O concurso pode ter variadssimas classificaes, quase todas provenientes do
Direito Pblico, obrigatrio neste campo em diversas situaes.
Aberto ou fechado, no sentido em que possa abranger qualquer pessoa ou
dirigido a determinadas entidades;
Acordado entre os participantes, contratual, ou pode ser unilateral no sentido em
que lanado por algum com vista a celebrar certo negcio sem ainda saber
quem a contraparte;
Vinculativo ou no vinculativo para o autor do concurso, ou seja, este pode-se
reservar faculdade de no contratar com ningum, ou, dizer logo partida
"quem ganhar eu contrato de certeza";
Obrigatrio ou facultativo, sendo esta classificaes muito importante para a
distino entre concursos do Direito Pblico e concurso do Direito Privado (em
regra os concursos do Direito Pblico so sempre obrigatrios por questes de
transparncia).
Como se regulam os concursos? Aplicam-se as regras gerais do artigo 227., boa
f... e ainda lugar a indemnizao se necessrio.




5. Processos de contratao; em especial a contratao por meios informticos
Contrataes atravs de mquinas, computadores..., VHF pagar o paqumetro da Emel;
comprar uma gua numa mquina automtica; comprar um livro na Amazon; comprar o
bilhete de autocarro e pass-lo na mquina...
Discute-se em primeiro lugar quem o proponente e quem o aceitante...Quando nos
dirigimos a uma mquina e l pomos dinheiro estamos a fazer uma proposta ou a
aceitar uma proposta de venda? Existem aqui duas teorias:
Teoria da oferta automtica: entende que a proposta contratual, oferta ao pblico,
feita por meio da mquina tem a sua autoria na empresa detentora da mquina e
logo o que ns fazemos uma aceitao da proposta;
Teoria da recepo automtica: quem faz a proposta de compra quem pe o
dinheiro na mquina e do outro lado h uma aceitao automtica.
Na opinio da regente isto discutir o sexo dos anjos, completamente intil, e parece-
lhe que o importante verificar se esto presentes todos os elementos da proposta e, se
estiverem, considera-se que existe uma oferta automtica (subentende-se que a regente
defende a primeira teoria).
Contratao por meio informticos, nomeadamente atravs da Internet
Aplicar-se-o as regras j vistas contratao por meios informticos? Sim, devemos
recorrer s regras do Cdigo Civil para explicar a contratao por via de meios
informticos (h uma proposta que deve ter os requisitos e caractersticas; pode haver
uma aceitao, contraproposta, rejeio; tem de existir um prazo...). Estas regras podem
contudo ser alvo de algumas adaptaes:
Nem sempre os negcios por esta via so entre ausentes, basta que haja um
contacto directo, VHF um e-mail entre ausentes enquanto uma conversa em chat
entre presentes;
Estes negcios podem ser mais ou menos complexos;
O grande problema destes negcios no est na sua formao mas est quase
sempre na sua prova e nesse sentido h diplomas complementares ao Cdigo Civil:
Directiva 97/7 sobre o Comrcio Electrnico (internet, telefone e fax)
completada pela Directiva 2000/31 - consagra vrias regras,
nomeadamente deveres de informao acrescidos por parte do
fornecedor/anunciante dos servios nestes meios e uma outra coisa que o
"direito do adquirente a arrepender-se da compra". Esta Directiva foi
trasposta para a legislao nacional em 2001 pelo DL 143/2001. A
legislao nacional aplica-se apenas a pessoas singulares por se entender
que o consumidor particular mais carecido de proteco nesta matria,
aplicando-se com algumas adaptaes aos contratos de venda automtica e
aos contratos de venda ao domiclio.
DL 7/2004 sobre a Contratao Electrnica. Tem alguns deveres especiais em
matria de informao e equipara as declaraes electrnicas forma
escrita o que para efeitos de prova muito importante.

Nota final: A partir desta explanao da proposta e da aceitao, o Professor
Menezes Cordeiro tende (e a regente concorda) a qualificar as declaraes contratuais
como negcios jurdicos em si mesmos, negcios jurdicos unilaterais, VHF um contrato
seria constitudo por dois negcios jurdicos unilaterais (proposta e aceitao). O
Professor Menezes Cordeiro diz ainda que quando uma das partes no tenha liberdade
de estipulao, o contrato que dai advenha apenas um negcio jurdico para aquela
parte que teve liberdade de estipulao. Para a outra parte no tem carcter negocial.
Neste ltimo aspecto a regente no concorda e diz que h uma negcio jurdico desde
que haja um mnimo de liberdade das partes, ainda que seja apenas quanto vontade
de contratar e no quando vontade de modelar os efeitos resultantes do negcio. A
regente diz ainda que no faz sentido tambm perante um contrato dizer que ele s
negocial para uma parte porque s uma que pode modelar os efeitos e a outra s
pode dizer sim.

FRIAS DA PSCOA











Aula 13 (17/04/12) Rever estruturao
3 - A FORMA DAS DECLARAES NEGOCIAIS
1. Forma e formalidade
A forma do negcio o modo como exprime, como se comunica, a declarao negocial.
Todo o negcio tem uma forma, ou seja, mesmo os negcios informais tem uma forma,
um modo como se exprime.
Algumas distines face ao pouco rigor desta matria:
Forma em sentido do negcio em sentido amplo e forma legal, a imposta por lei;
Forma simples e formal qualificada: forma qualificada aquela que ocorre quando
a lei no se limite a exigir a adopo de determinada forma mas indica tambm
certas estipulaes obrigatrias, VHF o contrato tem de ser celebrado por escrito e
indicado X, Y e Z;
Forma e formalidade: a formalidade um acto associado declarao negocial
mas no se confunde com essa declarao, VHF o acto de certificao notarial da
entidade dos outorgantes do contrato no se confunde com o contrato ter que ser
celebrado por escrito.

2. Liberdade de forma e justificao das exigncias de forma; forma ad substantiam e
ad probationem
No Direito Antigo a forma de um negcio era absolutamente vital, VHF certas palavras,
certos gestos, prtica de certos ritos ou actos materiais... Contudo, na actualidade as
exigncias de forma so muito menores. A tendncia considerar que as partes podem
manifestar a sua vontade pelo meio que entenderem mesmo que no seja entendido
pelo resto do mundo, VHF por linguagem cifrada, por linguagem gestual... O princpio
geral o da liberdade de forma, dos negcios consensuais. H sempre o requisito
mnimo de cognoscibilidade, ou seja, se a outra parte no perceber mandarim no lhe
vou mandar uma carta em mandarim...
Quais so, ainda assim, os motivos para a exigncia de forma?
Solenidade: em certos negcios, VHF o casamento, a forma atesta a solenidade do
acto;
Maior reflexo das partes: as partes pensam melhor quando exige uma exigncia
de forma. Isto explica tambm que a ordem jurdica ligue as maiores exigncias de
forma aqueles bem que considera de maior valor;
Razes de publicidade: necessrio dar publicidade aos actos jurdicos,
necessrio patente-los perante terceiros, nomeadamente relativamente a bens de
mais valor.
A doutrina tende hoje a dizer que h uma certa desadequao das exigncias de
forma tendo em conta o valor dos bens
As maiores exigncias de forma tem sobretudo a ver com os bens imveis. Isto leva a
algum contra senso, ou seja, podemos transacionar pedras preciosas sem forma especial
mas para 20m
2
de terreno necessrio uma escritura pblica.
Diz-se ainda que as exigncia de forma so por vezes um entrave celeridade dos
processos, algo muito visvel em Portugal, um pas altamente burocratizado, ainda que
hoje se v desburocratizando, VHF atravs do programa simplex.

3. A interpretao das regras relativas forma (artigo 238.); as inalegabilidades
formais; forma ad substantiam e ad probationem
Tipos de forma legalmente exigidos:
Normalmente a forma exigida a forma escrita (documento particular autenticado ou
escritura, artigo 373.) qual est associada a devida assinatura. Esta ltima a
exigncia mnima de cada documento escrito.
O conceito de forma escrita tem evoludo ultimamente por fora da tecnologia e, hoje
em dia, associada forma escritos os documentos com suporte virtual desde que seja
identificados por endereno electrnico e/ou assinatura digital.
Critrios para classificar as exigncias de forma.
Critrio das consequncias da falta de forma, artigo 374.
ad substantiam (forma substancial): se a forma especial condicionar a validade
do negcio, no a vendo forma o negcio nulo e trata-se de um vcio
insuprvel.
ad probationem (forma exigida para feitos de prova, para efeitos probatrios):
se a forma for exigida apenas para efeitos de prova sendo que o negcio no
deixa de ser nulo se a forma no fora observada mas pode ser ultrapassado se
as partes vieram a confessar que celebram efetivamente o negcio.
Critrio das origens de imposies de forma:
Forma legal, artigo 220.: imposta por lei e a sua falta leva nulidade do
negcio;
Forma voluntria, artigo 222.: no exigida por lei mas adoptada pelo
declarante;
Forma convencional, artigo 223.: forma que decorre de um pacto, de um
negcio entre as partes (acto preparatrio), relativamente forma que vo
adoptar para celebrar outro negcio. S relevante se as formas escolherem
uma forma superior exigida por lei, se for alguma forma exigida.
Nota: A ideia da nulidade apenas o princpio geral, VHF no contrato de trabalho
celebrado a termo a no verificao de forma, seno for reduzido a escrito, transforma
o contrato sem termo. H ainda que ter em contas as inalegabilidades, isto , quem
causa determinado vcio no pode evoc-lo.

4. A extenso da forma
O princpio geral, artigo 221., de que a exigncia de forma de estende aos actos
mais relevantes do negcio. A lei , ainda, mais exigente face s estipulaes anteriores
ao negcio do que face s posteriores, nomeadamente devido questo da reflexo
das partes, por exemplo.

5. Formas especiais
Relaes contratuais de factos
Figura descoberta por um alemo (nome?) nos anos 40.
Negcio tinha algum vcio e, sendo declarado nulo, procura-se saber se devem e podem
ser salvos alguns dos efeitos do negcio.

Comportamentos concludentes
Negcio ocorreu mas no houve qualquer manifestao de vontade, ou, houve uma
manifestao contrria. Conclui-se no entanto qual era a verdadeira vontade a partir
do comportamento, VHF "d-me um sumo" conclui-se que se pretende contratar ainda
que formalmente se pudesse entender como uma doao...
Relevam em termos jurdicos em situaes muito excepcionais sendo necessrio que seja
um comportamento lcito e associado a determinada declarao negocial.






Aula 14 (19/04/12)
4 - OS DEVERES DAS PARTES NA FORMAO DOS CONTRATOS: A CULPA IN
CONTRAHENDO (NA FORMAO DO CONTRATO)
A matria da responsabilidade na formao dos contratos foi descoberta por Ihering
(j nosso conhecido pelo Direito Subjectivo). Ihering chamou a esta matria culpa in
contrahendo (culpa na formao dos contratos).
Com esta nova descoberta, Ihering procurou tutelar uma nova categoria de interesses,
que podem surgir e ser relevantes juridicamente, relevantes no ponto de vista de
fomentar uma pretenso indemnizatria durante aquele perodo que medeia entre o
conhecimento das partes (os primeiros contactos entre as partes) e a concluso do
contracto (perodo esse que pode ser particularmente extenso e envolver at a prtica
de actos preparatrios; negcios preparatrios; etc.).

Porqu a relevncia deste iter negocial para efeitos indemnizatrios quando se
conclua o contracto?
Se se concluir o contracto o que surge so deveres contratuais a partir do momento em
que se conclui o contracto e, at l, h responsabilidade civil extra contratual (artigo
483). O interesse desta temtica tem que ver com a possibilidade de surgirem danos
que tm origem nesta fase intermdia em que ainda no contrato mas as partes j no
so entre si desconhecidas e portanto ser adequado do ponto de vista jurdico, tratar de
forma diferenciada daqueles casos que envolvem pessoas que nunca se viram e que
uma delas causa dano outra; ou de responsabilidade extra-contratual; ou interesses
contratuais (ex.: A e B celebram um contracto de arrendamento e B no paga a renda).
Ihering, quando isolou esta figura, os interesses a que quis acudir seriam os interesses da
parte que tenha sido injustamente prejudicada por no se celebrar o contracto que
devia ter sido celebrado (ex.: A e B esto em negociaes para celebrar um contracto
qualquer, B faz um investimento para efeitos de poder celebrar esse contrato, como por
exemplo, pede um emprstimo ao banco, e A desiste injustificadamente, ltima hora e,
invocando a liberdade contratual diz eu no celebro o contracto), no caso exposto,
ou no tutelvel a posio de B que foi tendo expectativas de que o contracto se iria
celebrar? esta a temtica da culpa in contrahendo, e o que est aqui efectivamente
tutelado no o interesse na celebrao do contracto (interesse contratual positivo), mas
o interesse na reparao dos danos decorrentes da no celebrao do contracto
(interesse contratual negativo).

Dificuldade de enquadramento desta matria
A responsabilidade na formao dos contratos tao difcil de enquadrar porque ainda
no considerada responsabilidade contratual porque ainda no foi celebrado um
contracto, mas tambm j no responsabilidade extra-contratual porque j no se
pode dizer que as partes sejam desconhecidas uma da outra.

Por outro lado, este instituto pe tambm em causa dois princpios fundamentais do
Direito Civil, o princpio da liberdade contratual, artigo 405, e o princpio da
necessidade de comportamentos de acordo com os ditames da Boa-F. Se se fizer
prevalecer o princpio da liberdade contratual no h lugar para nenhuma
responsabilidade porque qualquer indivduo tem a liberdade de querer ou no
celebrar um contracto e se, ao invs, se fizer prevalecer o segundo princpio j h lugar
para esta responsabilidade porque as partes devem sempre comportar-se com
correco (de acordo com a boa-f).

Esta figura foi sobretudo uma figura desenvolvimento jurisprudencial, ou seja, so
sobretudo os Tribunais que comeam a reconhecer o valor dos danos pr-contratuais
para efeitos de arbitramento de indemnizao. Em Portugal ela foi Guilherme Moreira
mas tambm foi defendida pelos Professor Rui de Albuquerque, Professor Mota Pinto,
Professor Galvo Telles, Professor Menezes Cordeiro que considera a responsabilidade
in contrahendo como uma emanao, uma projeco do princpio geral da boa-f.

Existem duas formas de enquadrar esta figura, o enquadramento negocial e o
enquadramento legal, isto , podemos considerar os deveres na formao do contracto
como j em si mesmo deveres negociais ou pr-negociais (enquadramento negocial), ou
ento podemos considerar como formao dos contractos as partes que esto adstritas
a certos deveres legais impostos pela lei. Estes enquadramentos foram defendidos por
diversos autores mas apenas vamos referir duas formulaes para cada
enquadramento.
O enquadramento negocial dos deveres pr-contratuais (deveres preliminares na
formao do contrato) foi feito com base numa de duas ideias, a ideia de pr-
negcio e a ideia do contracto preparatrio (ambas desenvolvidas sobretudo na
Alemanha).
A ideia de pr-negcio foi sobretudo desenvolvida por um autor chamado
Leonard, Leonard dizia o seguinte, quando as partes negoceiam, assumem
deveres que so imediatamente vinculantes em relao ao contracto que querem
celebrar (ex.: num contrato de compra e venda, o vendedor tem de assegurar
que o bem est em boas condies, e tem de o fazer antes da celebrao do
contracto), este entendimento foi criticado por ser por um lado ilgico, porque a
ideia de um pr-negcio algo estranha (ou h negcio ou no h negcio), por
outro, restritivo porque, no verdade, s vai permitir enquadrar os deveres
acessrios das partes, quando o negcio se venha a celebrar, para aquelas
situaes em que o contracto no se venha a celebrar no pode funcionar.
Outra formulao atravs do contracto preparatrio, matria desenvolvida por
um autor chamado Zibber, Zibber diz o seguinte tendo em conta que o processo
negocial complexo, o incio das negociaes pode em si mesma ser como um
contracto preparatrio e o dever das partes tentar acabar o contracto
definitivo, esta teoria uma fico, porque as partes quando iniciam as
negociaes, no tm e no assumem o dever de ter de tornar o contracto
definitivo, depende de chegarem a acordo em todas as clusulas ou no, logo,
pode legitimamente decidir que no celebram o contracto, alm disso esta teoria
tem o mesmo problema que a anterior, s h contracto preparatrio se houver
contracto final, portanto, se no houver, se o caso for de frustrao do contracto
final, esta teoria tambm no explica nada (o mesmo acontece com o pr-
negcio). Nestas duas teorias, a responsabilidade in contrahendo fica na
dependncia da celebrao do negcio no final, ficam de fora todas as
situaes em que o contracto no venha a ser celebrado.
Existe uma outra alternativa que consiste em dizer os deveres que as partes tm na
formao do contracto que tm base na lei (deveres legais), por serem deveres com
base legal, eles mantm-se quer o contracto venha a ser celebrado, quer no venha
a ser celebrado. Esta teoria, este enquadramento uma soluo mais segura, mais
clara e que para alm disso pode contemplar melhor todas as situaes em que se
pode suscitar a questo de responsabilidade in contrahendo. Existem trs situaes em
que se justifica a tutela dos danos causados in contrahendo:
celebrado um contracto, mas por falta de informao adequada, de lealdade,
etc, esse contracto vem-se mostrar muito injusto para uma das partes. H
responsabilidade in contrahendo porque, apesar do contracto se manter, houve,
por exemplo, uma omisso de um dever de informar durante o processo
negocial, VHF B engana A sobre as caractersticas de um determinado de
terreno e A pode, por um lado pedir a nulidade do contrato, ou, fazer actuar a
responsabilidade in contrahendo mantendo-se o contrato mas com outro valor;
No celebrao de um contracto porque as negociaes foram interrompidas
injustificadamente (ex.: A combina que vai vender a B uma casa e B, nessa
expectativa, pede um emprstimo ao banco e vem a ter as suas expectativas
frustradas porque A conhece uma rapariga muito gira e vende-lhe a tal casa);
A celebrao de um contracto mas, por qualquer razo, esse contracto ser
considerado nulo. Se for considerado nulo, pode haver indemnizao pelos
prejuzos causados, mas como os prejuzos decorrem da nulidade do contracto,
se for provado que houve violao dos deveres pr-contratuais, essa
indemnizao uma indemnizao por danos pr-contratuais.

Deveres que relevam para as partes na formao dos contractos
Deveres de informao: as partes, no percurso do processo negocial, devem
informar-se mutuamente de todos os aspectos relevantes para a formao da
deciso de contratar pela outra parte (ex.: se A est a vender uma casa a B, deve
informar B se a casa tem uma hipoteca ou no; se ou no hmida; etc. - tudo o que
for relevante para a vontade da outra parte). A jurisprudncia trabalhou muito esta
matria e admitiu a responsabilidade pelos danos causados por no prestao das
informaes na fase pr contratual em diversas situaes (ex.: financiamento de
crdito por parte de um banco foi posteriormente retido por falncia da instituio
com prejuzos para o financiado; etc); H que temperar estes deveres com bom
senso, ou seja, nem tudo tem que ser dito, apenas e s o relevante. importante
aqui a distino entre dolus bonus e dolus malus: o dolo bom so os artifcios
negociais do negcio jurdico (limites do negcio jurdico), VHF nenhum agente
imobilirio dir que a sua propriedade uma porcaria.
Deveres de lealdade ou correco: as partes devem, na formao e no cumprimento
do contracto, actuar uma em relao outra com lealdade e correco (ex. de falta
de correco: A combina que vai vender a B uma casa e B, nessa expectativa, pede
um emprstimo ao banco e vem a ter as suas expectativas frustradas porque A
conhece uma rapariga muito gira e vende-lhe a tal casa; etc.). difcil distinguir os
deveres de lealdade dos deveres de informao, porque em sentido amplo, os
deveres de lealdade inclui a prestao de informaes adequadas e necessrias
para a formao da deciso de contratar pela outra parte, para se distinguir,
preciso ter-se em conta que nos deveres de informao tem que haver comunicao
e nos deveres de lealdade no, podem s existir actos;
Deveres de proteco: (muito trabalhada pela doutrina alem, tambm
trabalhada pelo Professor Menezes Cordeiro mas a Professora Palma Ramalho
discorda da sua posio) tem a ver com a admissibilidade de ressarcimento de
prejuzos causados a pessoas e bens na fase pr-contratual, pelo fato de no ser
permitido a essas pessoas o adequado ambiente de segurana e proteco em
ambiente contratual (ex.: A est espera na fila para pagar um bem e atingido
na cabea por um vaso que cai da parede do armazm, esses danos so extra-
contratuais ou so responsabilidade pr-contratual? Etc.). O Professor Menezes
Cordeiro diz que estes casos ainda so responsabilidade pr-contratual e portanto,
deve-se aplicar o regime da responsabilidade contratual, outros autores, como o
Professor Pedro Pais Vasconcelos e a prpria Professora Palma Ramalho, entendem
que o ambiente contratual no basta, necessrio que os danos causados tenham
ligao com o contracto e quando no h ligao pode haver responsabilidade,
mas j responsabilidade extra-contratual. A diferena reside sobretudo ao nvel
do nus da prova, que se inverte na responsabilidade contratual e logo de muito
mais fcil indemnizao.

Atravs do elenco destes vrios deveres percebe-se que a culpa in contrahendo aponta,
no fundo, para aquilo que possa ser exigido como comportamento correcto das partes
na fase de formao dos contractos e por esta razo que, e bem, o Cdigo Civil trata
esta matria no artigo 227 como uma projeco da Boa-F. A jurisprudncia
portuguesa tem amplamente aplicado este preceito, artigo 227, em variadssimas
situaes (ex.: reconhecimento da responsabilidade in contrahendo no caso de danos
causados por despesas feitas por conta da aquisio de uma quota (de sociedade por
quotas) que veio a ser frustrada; alterao das condies de um contracto de compra e
venda para frustrao do Direito de preferncia de uma pessoa que no foi
comunicada mesma; etc. A todos os casos devem ser aplicados deveres de informao
e deveres de lealdade). Estes deveres so extensveis tanto fase dos preliminares,
como fase da formao do contracto (a lei no deixa margem para dvidas no artigo
227) mas, se remetermos aqui para a Boa-F, ento temos de aplicar os princpios
prosseguidos Boa-F, a tutela da confiana (no basta qualquer ruptura, necessrio
que 1. tenha sido criado uma espectativa contratual na outra parte; 2. que essa
espectativa tenha sido criada pela outra parte; 2. necessrio que tenha existido um
investimento na confiana; 4. necessrio que haja uma frustrao ilegtima) e a
primazia da maternidade subjacente.

Ser que esta responsabilidade pr-contratual tem a natureza que aproxima mais de
uma responsabilidade delitual (devendo-se aplicar o artigo 483), ou de uma
responsabilidade contratual (aplicando-se o artigo 799/1)?
Esta escolha no indiferente porque no caso desta responsabilidade se sujeitar ao
artigo 483, tem de verificar todos os requisitos l presentes e naturalmente o nus da
prova cabe ao reclamante, se se sujeitar ao artigo 799, h uma inverso do nus da
prova, no ponto de vista da Professora Palma Ramalho deve sujeitar-se ao artigo 799
excepto nos casos do dever violado ser um dever de proteco, porque no h um nexo
com o contracto, o Professor Menezes Cordeiro defende que sempre aplicvel o
artigo 799.

Ser que o que est a ser tutelado um simples interesse contratual negativo, ou o
interesse contratual positivo?Normalmente, a jurisprudncia s admite aqui o relevo do
interesse contratual negativo, portanto, se o contracto no tiver sido realizado era esse
dano a ser tutelado. Para a Professora Palma Ramalho, o interesse contratual positivo
no excludo.

Aula 15 (24/04/12)
Formao do negcio jurdico na contratao de massas, isto , existe alguma
possvel distoro na formao do contrato pelo facto de existir um desequilbrio
negocial entre ambas as partes e/ou o contrato ter que ser celebrado muito
rapidamente:
Relaes contratuais de facto;
Figura descoberta por um Alemo chamado Walt no anos 40.
Situao em que houve uma manifestao de vontade mas, pelo facto do negcio ter
um vcio qualquer foi declarado nulo ou anulado. Esta situao a da possvel salvao
de alguns efeitos desse negcio declarado nulo ou anulado. Quando o negcio
declarado nulo, ou, anulado, nos termos do artigo 289. destroem-se todos os efeitos
que haviam sido produzidos e, o negcio um nada, juridicamente. Sendo um nada, os
seus efeitos so destrudos retroactivamente. Walt, questiona se nestes casos devem e
podem ser salvados alguns dos efeitos do negcio pela razo simples de que no na
prtica concebvel a destruio de todos esses efeitos, vg na compra e venda se o
negcio for declarado nulo ou anulado restitudo o bem e restitudo o preo na
verdade, todos os efeitos se podem destruir; se pensarmos num negcio que se
prolongue no tempo, vg um contrato de arrendamento: todos os meses o arrendatrio
goza o bem, todos os meses paga a renda... na verdade no possvel se esse negcio
for declarado nulo ou anulado no possvel destruir todos os efeitos, isto , ainda que
o senhoria devolvesse todas as rendas, no haveria com ressarcir o valor do gozo do
bem. Assim, o negcio declarado nulo mas no h como devolver aquilo que foi
prestado e portanto como que se equaciona que um negcio declarado nulo produza
efeitos, sendo que contra a lei?

Comportamentos concludentes;
Situao em que, no havendo manifestao da vontade, ou existindo esta contrria
aquilo que de facto feito, ou seja, a pessoa diz X mas conclui-se do seu
comportamento (comportamento concludente) que apesar de dizer X queria Y, vg ir ao
bar e dizer "d-me um pastel de natal" corresponde a uma proposta de contrato de
doao, neste caso at uma aceitao da oferta ao pblica, quando na verdade
estou a querer comprar o pastel de natal porque, como bvio, no me iro d-lo.

O caso das relaes contratuais de facto s se coloca para os negcios chamados de
execuo continuada, aqueles negcios que se prolongam ao longo do tempo, no se
coloca para os negcios instantneos em que os efeitos se podem destruir
retroactivamente. E, neste caso h duas hipteses: ou se diz que a declarao de
nulidade no tem efeitos retroactivos (hiptese do sistema portugus), ou, (uma vez que
na Alemanha no era possvel tal soluo) dizer como disse Walt "este negcio valeu
eu termos fcticos porque no valeu como relao contratual de Direito, uma vez que o
Direito mandou destruir os efeitos para trs.

Relativamente aos comportamentos concludentes, estes, relevam em termos jurdicos em
casos muito excepcionais sendo necessrio que seja um comportamento humano e lcito e
que aquele comportamento seja socialmente associado a uma determinada declarao
negocial, que aquilo que a pessoa quis fazer no corresponde formalmente ao que
disse. Nota: comportamento concludente significa uma ausncia de declarao, no
significa uma declarao tcita, no confundir!







Negcios celebrados com recurso a clusulas contratuais gerais;
5 - A FORMAO DOS CONTRATOS ATRAVS DE CLUSULAS CONTRATUAIS GERAIS
1. A formao dos contratos atravs de clusulas contratuais gerais
Um depsito bancrio, o contrato de fornecimento de energia elctrica ou gua, o
contrato de seguro, o contrato com uma operadora telefnica ... so todos contratos
celebrados com recursos a clusulas contratuais gerais - uma prtica
extraordinariamente difundida na sociedade massificada de hoje em dia - que so
nada mais que clusulas negociais elaboradas por uma das partes sem Direito a
negociao e apresentadas em bloco outra parte.

2. Conceito de clusulas contratuais gerais
Compreendem trs elementos essenciais:
so pr-elaboradas e apresentadas em bloco aos destinatrios;
so rgidas, apresentadas j como definitivas, no admitem estipulao em
contrrio;
generalidade/indeterminao dos aderentes, so iguais para todos os que venham
a aderir.
A parte que adere no tem liberdade de estipulao ainda que tenha de celebrao.

Caracterizam-se pelos seguintes aspectos:
as partes esto numa posio de desigualdade negocial, o poder negocial
superior a uma das partes e dai esta poder impor as clusulas contratuais gerais;
(pode no se verificar) quase sempre as clusulas contratuais gerais constam de
formulrios;
bastante complexo e pouco legvel, o "comum dos mortais no perceber, mas ns
juristas sim".

Vantagens e inconvenientes:
Facilita a rapidez da contratao e trata de igual modo todos os contraentes;
O poder negocial sendo desequilibrado conduz a uma facilidade de abusos por
parte da parte superior.




3. Regime jurdico das clusulas contratuais gerais
Face situao acima apresentada, sobretudo a questo das vantagens e
inconvenientes, que pode o sistema jurdico fazer?
A primeira soluo seria proibir contratos desta forma mas, estando no domnio do
Direito Privado, esta soluo irrealista, perfeitamente natural que as grandes
empresas que celebram milhares de contratos tendam a fazer tudo igual, at por
questes de eficincia. Nesse sentido, no vale a pena ordem jurdica dizer que
probe, at porque no existem razes para proibir.
A segunda soluo seria a de existir uma regulamentao especfica para esse tipo de
contras. Embora no existisse, verificou-se que a sujeio deste tipo de contratos s
regras gerais de formao dos contratos do cdigo civil insuficiente uma vez que a
parte fraca no fica devidamente protegida face aos abusos da outra parte, vg no
caso do artigo 232. a pessoa que assina o contrato, a lei presume e bem que deu
assentimento a todos os aspectos que l esto e, nesse sentido poderia a levar que
muitos fossem enganados.
O esquema formal do Cdigo Civil para contratos comuns e no para aqueles em que
existe um desequilbrio negocial. Por outro lado o Direito Europeu tambm se preocupou
com esta matria e aprovou a Directiva 93/13 que estabelece regras mnimas de
contratao com recurso a clusulas contratuais gerais. No nosso sistema jurdico tambm
temos um diploma especfico desta matria, o Decreto-Lei 446/85 anexo ao Cdigo
Civil e j alterado duas vezes de forma significativa por imposio do Direito
Comunitrio, em 1995 e em 1999.

Decreto-Lei 446/85
mbito de aplicao: decorre do artigo 1 e salientam-se aqui 4 pontos:
A lei aplica-se s clusulas contratuais gerais, pr-elaboradas e cujos aderentes
se limitem aceitar e ou a subescrever. A lei aplica-se, ainda, s clusulas pr-
elaboradas presentes em contratos individualizados, artigo 1./2. Em suma, a
lei aplica-se aos contratos de massas e aos contratos de adeso, estes ltimos
sem generalidade e abstraco. Relativamente a esta extenso, das clusulas
contratuais gerais a contratos individualizados, a doutrina muito crtica,
nomeadamente em Portugal encontra uma voz crtica no Professor Menezes
Cordeiro (que a regente subscreve totalmente) no sentido em que se trata aqui
de um excesso uma vez que nem todos os contratos de adeso significam a
existncia de uma desigualdade de posies entre as partes e, logo, no se
justificam que se apliquem as regras de proteco previstas nas clusulas gerais.
Esta lei abrange todas as clusulas contratuais do negcio desde que no
tenham sido negociadas previamente, vg no contrato da luz algum negcio
prvio relativamente ao bi-horrio no abrangido nas clusulas contratuais
gerais, artigo 2..
A lei tem como aspecto essencial de aplicao o domnio dos contratos
obrigacionais e de Direito Privado, ou seja, fora desse domnio a lei no se
considera aplicvel. Diz assim o artigo 3. que no se aplica o regime das
clusulas contratuais a um certo nmero de clusulas: clusulas tpicas aprovadas
pelo legislador, em funo de Tratados ou Convenes Internacionais; clusulas
relativas a contratos submetidos ao Direito Pblico; clusulas constantes de
convenes colectivas do trabalho e ainda Direito da Famlia e Sucesses.
Especificidades da formao do contrato: A regra geral decorre do artigo 4., ou
seja, s se incluem nos contratos singulares quando forem aceites pela outra parte,
artigo 232. CC.
Deveres especiais
Deveres de comunicao, artigo 5.: por esta razo que a lei veda as
chamadas clusulas surpresa, artigo 8..
Dever de informao, artigo 6.: O dever de informao o dever de
esclarecimento sobre um contedo, diferente do dever de comunicao cujo
objectivo levar ao conhecimento da outra parte.
As clusulas que respeitem estes dois deveres consideram-se excludas do contrato.
artigo 8.. Esta excluso, no obsta de indemnizar relativamente aos deveres
causadas e neste sentido, aplicamos aqui o artigo 227..
Clusulas singulares prevalentes, artigo 7.: Qualquer regra singularmente
convencionada pelas partes prevalece sobre o formulrio geral, ou seja, o
contrato assim composto pelas clusulas que as partes acordarem
individualmente e, naquilo que as partes no tiverem acordado individualmente
aplica-se o formulrio.
As clusulas inseridas nos contratos em contraveno a estes deveres so excludas e o
contrato subsiste sem elas excepto se o contrato for insuprvel sem elas, artigo 9.
Regras de interpretao: em caso das clusulas terem contedo ambguo deve
favorecer-se o sentido mais favorvel ao aderente uma vez que ele a parte fraca,
artigo 11.
Proibio de certas clusulas:
Proibio em todos os contratos. Clusulas absolutamente proibidas, artigos 18.
e 19..
Proibio em contratos aplicados a consumidores finais. Clusulas relativamente
proibidas, artigo 20. e 21..
Se constarem dos formulrios e/ou forem includas em contratos singulares estas
clusulas so nulas. Contudo, a nulidade pode ter um duplo efeito: ao nvel de cada
contrato singular a nulidade tem o efeito do artigo 13. permitindo-se ao aderente
manter o contrato sem essas clusulas, ou, fazer cessar o contrato. Alm disso h um
efeito geral. possvel promover a denominada "aco inibitria", ou seja, as aces
representativas de trabalhadores, consumidores, Ministrio Pblico, etc. podem ir junto
do Tribunal e pedirem que certo tipo de clusulas sejam erradicadas dos formulrios.

6 - A PROTECO DO CONSUMIDOR NA FORMAO DOS CONTRATOS
1. Aspectos gerais; a Lei da Proteco do Consumidor
O consumidor protegido pela Lei de Defesa do Consumidor, lei de 1996. O
consumidor tem alguns direitos que outros contraentes no tm, vg direito garantia
sobre os bens, direito formao na rea do consumo, direito informao sobre os
produtos e ainda o direito de se fazer representar colectivamente para defesa dos seus
direitos enquanto consumidor. Por outro lado, a lei de defesa do consumidor impe
regras mais apertadas de proteco do consumidor na formao dos contratos, no
contedo e na responsabilidade civil relativamente a danos causados ao consumidor.
2. A publicidade e o Cdigo da Publicidade
Liga-se a esta matria o Cdigo da Publicidade que estabelece um conjunto de regras
transparentes e constantemente incumpridas sobre as vrias formas de publicidade, vg
a proibio de publicidade enganosa e alguns contedos enganosos relativamente
publicidade. Regula ainda de forma especial e ainda mais incumprida a publicidade na
televiso.





Aula 16 (26/04/12)
III
CONTEDO DO NEGCIO JURDICO


1 - NOES GERAIS
1. Contedo e objecto do negcio jurdico
O contedo do negcio o conjunto de regras que tm aplicao por fora de ter sido
celebrado um negcio jurdico. Em primeiro lugar, tudo aquilo que as partes dispuseram.
Em segundo lugar, tudo aquilo que decorra da lei por falta de disposio das partes: o
que as partes no disseram e o que as partes no podem afastar por se tratarem de
normas imperativas.
Objecto do negcio o bem/realidade (pode ser imaterial) sobre o qual incide
determinado negcio, vg num contrato compra e venda o contedo integrado por
todas as estipulaes das partes e por todas as regras relevantes para aquele contrato
(o preo do bem, a identificao do bem, as condies relativas ao pagamentos, as
condies relativas entrega...); o objecto o bem que transacionado contra o
dinheiro que pago. A doutrina civilista mais tradicional distinguia entre objecto
imediato, conjunto das situaes jurdicas que decorrem do negcios para as partes, e
objecto mediato, o bem sobre o qual em incide o negcio. ver Lies de Direito Civil do
Professor Castro Mendes O cdigo civil, nos artigos 280. e 281., no permite uma
grande distino entre objecto mediato e objecto e imediato, referindo-se ao objecto
do negcio e ao contedo do negcio.

Elementos integrantes do contedo do negcio
Elementos normativos: regras que decorrem da lei e que por fora da lei so aplicadas
aos negcios jurdicos
injuntivos/imperativos se partes no os podem afastar, vg na compra-venda tem
que haver o bem, tem que haver o preo...
supletivos se podem ser afastados, vg normas quanto ao local de entrega...
Elementos voluntrios: regras aplicadas ao negcio jurdico por fora da estipulao
das partes
necessrios: correspondem a elementos essenciais do negcio jurdico, vg preo...
eventuais: correspondem aos elementos acessrios do negcio jurdico, de vinculao
facultativa, vg modo de pagamento, da moeda de que se paga...
Esta, uma separao artificial apenas para efeitos de compreenso. O negcio deve
ser visto num todo.

2. Tipicidade negocial e clusulas negociais tpicas
A doutrina, a propsito do conjunto de elementos normativos e voluntrios que so
necessrios para que o negcio jurdico se reconhea como tal, tem identificado um
conceito que o conceito de tipo negocial. O tipo negocial identifica o conjunto dos
elementos necessrios para que reconheamos determinado negcio jurdico. Esta ideia
de tipo faz ideia caracterizao normal de um negcio e, quando encontramos
determinados elementos facilmente dizemos "Isto um arrendamento, isto um contrato
de trabalho...". ainda uma forma de apreender determinado negcio jurdico menos
formalista do que propriamente ver os elementos essenciais permitindo igualmente
ultrapassar algumas dificuldades de qualificao quando haja negcios parecidos uns
com os outros.

2 - REQUISITOS OBJECTIVOS DO NEGCIO
Na estrutura do negcio jurdico distinguiu-se os pressupostos do negcio jurdico,
condies externas das quais depende a sua validade. Essas condies externas podem
reportar-se s partes, pressupostos subjectivos (personalidade, capacidade,
legitimidade), ou, reportar-se ao objecto ou contedo do negcio, pressupostos
objectivos
Diz-nos a lei que seno se verificaram os pressupostos objectivos o negcio nulo,
artigos 280. e 281.. Estes pressupostos podem referir-se ao objecto ou contedo do
negcio mas tambm ao fim, aquilo que as partes pretendem alcanar com a
celebrao do negcio. Em regra, os pressupostos objectivos do negcio so: a
possibilidade, a determinabilidade, a licitude do negcio e, a no contrariedade
ordem pblica ou aos bons costumes. Apenas no caso do vcio de fim pode a nulidade
por no verificao dos pressupostos objectivos no ocorrer no mbito dos artigos 280.
e 281..






1. Possibilidade e determinabilidade
Possibilidade
O negcio ser nulo seno for possvel, quer em termos fsicos quer em termos jurdicos,
vg compra e venda da Lua; a compra e venda da Torre Eiffel. Todavia, deve
distinguir-se a impossibilidade da mera dificuldade de execuo e, nesse sentido
fazem-se 5 distines:
Impossibilidade fsica e impossibilidade legal: fsica quando o objecto do negcio
fisicamente inexistente ou inalcanvel, vg a compra e venda da Lua;
legal/jurdica quando o objecto do negcio legalmente inalcanvel, vg compra e
venda Torre Eiffel.
A lei, equipara do ponto de vista regimental as duas fontes de impossibildiade,
artigo 280./1. Todavia, deve-se fazer aqui alguns reparos. Em primeiro lugar deve
distinguir-se a impossibilidade legal de ilicitude, sendo a primeira uma forma de
ilicitude em que o vcio decorre do objecto. Por outro lado a impossibilidade do
negcio no significa, s por si, que a celebrao de negcios jurdicos sobre bens
futuros no seja possvel.
Impossibilidade absoluta/objectiva e impossibildiade relativa/subjectiva: A
impossibildiade absoluto ou objectiva quando o objecto ou contedo do negcio
seja invivel para toda a gente. A impossibilidade diz-se relativa ou subjectiva
quando o objecto ou contedo do negcio seja invivel apenas para aquela pessoa.
De um modo geral apenas a impossibilidade objectiva determina a inviabilidade do
negcio uma vez que X pode ser substitudo por Y.
Por outro lado, nos contrato in tutio persona, em que se atende s qualidades de X,
se X no poder, o contrato no se pode cumprir e logo tem-se um exemplo de
impossibildiade subjectiva.
Impossibildiade definitiva e impossibilidade temporria: para efeitos da nulidade
do negcio apenas releva a impossibildiade definitiva, ou seja, se a pessoa no
puder cumprir durante algum tempo mas depois puder o negcio no nulo. Nota:
deve-se ter em conta o negcio e os prazos, ver hiptese n23 TGDCII (4s Casos
Prticos).
Impossibilidade/impossibilidade efectiva e onerosidade excessiva/impossibildiade
econmica: questiona-se aqui se o negcio pode ser considerado impossvel se o
desequilbrio das prestaes for excessivo, vg caso da drenagem do lado para
encontrar o anel. A figura dos negcios usurios tempera esta radicalismo.
Impossibildiade inicial e impossibildiade superveniente: a impossibilidade de cumprir
o negcio pode existir desde do princpio, ou, pode vir a formar-se ao longo da
execuo do negcio. Apenas a impossibilidade inicial produz a sua nulidade, trata-
se da falta de um pressuposto.

Determinabilidade
O objecto tem que ser determinado, saber-se o que , ou, pelo menos tem que ser
determinvel, saber-se como vir a determinar, no momento da celebrao do negcio,
artigo 280./1/2 parte.

2. Licitude do objecto e do fim
O objecto ou contedo do negcio no podem ser contrrios lei, nomeadamente s
normas imperativas. A ilicitude pode reportar-se ao objecto, vg compra e venda de
"cenas" ilcitas, ou, ao fim, vg contratar algum para uma empresa de fabrico de notas
falsas. O fim do negcio algo que pode ser comum a ambas as partes, ou seja, se for
conhecido de quem contratado h nulidade do contrato; seno for conhecido no h
nulidade, artigo 281..

3. Negcios em fraude lei
Situaes em que as partes no violam directamente uma norma legal imperativa, o
negcio no ilcito aparentemente, mas, atravs de uma combinao ardilosa de
vrios regimes conseguem um fim proibido por lei. A ilicitude aqui reside no resultado
atingido sem que para o atingir tenha sido desrespeitado a norma imperativa A ou B.
Em suma, uma violao indirecta da lei.
A doutrina tem hesitado na autonomizao desta forma de ilicitude. No caso portugus
o Cdigo Civil no se refere autonomamente fraude lei mas o regime jurdico o
mesmo, ou seja, os negcios quer a violao da lei seja directa (ilicitude) ou indirecta
(fraude ao lei) o negcio nulo.

4. Negcios contrrios aos bons costumes e ordem pblica, artigos 280./2 e 281.
O negcio pode no contrariar directamente um norma legal imperativa mas contrarias
os bons costumes ou a ordem pblica.
Os bons costumes so a chamada moral social, ou seja, conjunto de regras de
convivncia social essenciais. um conjunto mutante com o tempo, vg os bons costumes da
Idade Mdia no sero os mesmos de hoje. Sobre esta questo tm-se remisses para
moral, para a decncia, para comportamentos sexualmente comuns e ainda para regras
deontolgicas.
reas de incidncia da falta dos bons costumes (fundamentalmente)
Negcios jurdicos envolvendo prestaes de natureza sexual, vg prostituio
Negcios limitativos da tica profissional
Negcios atentatrios de regras deontolgicas

A ordem pblica so regras de delimitao da autonomia privada tendo em conta
princpios estruturantes da ordem jurdica. Assim, relativamente a matrias vitais a
ordem jurdica no se compadece com negcios que ponham em causa esses princpios
estruturantes.
Constituem a ordem pblica aquele conjunto de normas imperativas particularmente
relevantes para o Estado:
Contratos que restringem-se amplamente a liberdade pessoal de algum, a sua
autonomia econmica...
Contratos que defraudassem regime de tutela mnimos do nosso Direito, vg o salrio
mnimo, a tutela do inclino no contrato de arrendamento...
A ordem publica muito importante para efeitos do Direito Internacional Privado,
relativamente a situaes em que a nossa lei se reserva a no aplicar lei estrangeira
quando esta produzisse um resultado contra um princpio estruturante da nossa ordem
jurdica, vg recusas de extradio de criminosos que no seu Estado poderiam ser alvo
da pena de morte e, uma vez que Portugal no admite a pena de morte...
Hoje em dia o conceito de ordem pblica um conceito de recurso excepcional/2 linha
(como o abuso de direito...) uma vez que normalmente o negcio tido por
simplesmente ilcito. Todavia, hoje h uma certa tendncia para alargar o conceito de
ordem pblica e nele incluir os bons costumes, uma realidade hoje um tanto ou quanto
fora de moda. A regente no partilha este entendimento e defende que bons costumes
e ordem pblica tm, cada um, o seu espao de aplicao prpria, alm de que o
cdigo civil os distingue e os distingue bem.





Aula 17 (03/05/12)
3 - CLUSULAS NEGOCIAIS TPICAS
Clusulas que a lei trabalha como clusulas que as partes podem introduzir no contedo
do negcio jurdico sendo tpicas porque esto retratadas no regime da lei. So assim
clusulas ao dispor das partes mas que, todavia, no so necessrias, ou seja, tratam-se
de elementos acessrios uma vez que sem elas o negcios no se descaracteriza.

1. A condio (clusula acessria por excelncia)
A condio est trabalhada no artigo 270., assim como o termo, e um clusula que
faz depender os efeitos no negcio jurdico de um acontecimento futuro e incerto, artigo
270.. So pois, decorrentes desta noo, caractersticas essncias da condio, as
seguintes: acontecimento futuro, em relao ao momento da celebrao do negcio;
acontecimento incerto, no h a certeza de que venha acorrer; tem um determinado
efeito sobre o negcio.
Consoante o tipo de efeitos que tenha sobre o negcio, a condio diz-se suspensiva ou
resolutiva, ou seja, se o negcio s produzir efeitos se e quando o efeito futuro e incerto
ocorrer a condio diz-se suspensiva. Se o negcio produzir efeitos at que o efeitos
futuro e incerto ocorra, deixando depois de produzir efeitos, a condio resolutiva.
A condio pode ser aposta a qualquer negcio mas, h alguns casos em que a lei
probe a aposio de condies, vg no possvel perfilhar sob condio; no
possvel casar sob condio; no possvel repudiar ou aceitar uma herana sob
condio. Estes negcios so do tipo no obrigacional e ainda que as condies sejam
passveis de ser aplicadas a este tipo de negcios estas so mais vocacionadas para
negcios do tipo obrigacional.
Regime jurdico
Limite: Existem algumas condies que no so admitidas, artigo 271.. Diz a lei que
no pode ser aposta ao negcio jurdico condio contrria lei, ordem pblica ou
ofensiva dos bons costumes - limites ao objecto do negcio jurdicos, j vistos. No
tambm admissvel, ainda nos termos do artigo 271., uma condio suspensiva que seja
fsica ou legalmente impossvel. Nestes casos o negcio nulo.
Por outro lado, se for aposta uma condio resolutiva fsica ou legalmente impossvel a
lei consagra outra soluo: a condio tem-se como no escrita, artigo 271./2. Porque
que neste caso a lei diz que a condio tem-se por no escrita? Se tivermos uma
condio suspensiva contrria lei ou fisicamente impossvel o negcio no pode
simplesmente vale. Contudo, se a condio for uma condio resolutiva o modo mais
adequado de tratar esta situao justamente o inverso: a condio que no vale
mas o negcio produz os seus efeitos como se no tivesse havido condio.
Comportamento das partes na pendncia da condio: A condio pendente tem que
ver com o tempo entre qual celebrado o negcio condicionado e at que a condio
se verifique. Enquanto no se souber se a condio ocorre ou no ocorre e se ocorre
diz-se que a condio est pendente. Durante esse perodo a lei impe certas
obrigaes ao comportamento das partes.
O que podem e no podem fazer as partes na pendncia da condio? Aqui o grande
princpio o do artigo 272. e, diz a lei que as partes na pendncia da condio
devem agir de acordo com os ditames da boa f, aqui em sentido objectivo. Ou seja, a
condio pretende assegurar um direito ou expectativa de uma das partes e, com este
artigo, a lei quer vincar que a outra parte no deve comprometer o direito ou
expectativa que decorre da aposio da condio. Este o princpio geral.
A lei vai mais longe e faz ainda uma distino entre actos conservatrios e actos
dispositivos que a praticar enquanto a condio est pendente, respectivamente, artigo
273. e artigo 274.. Por via de regra, enquanto a condio pendente a parte que est
obrigada a respeit-la pode, de uma forma livre praticar actos conservatrios mas,
relativamente actos dispositrios, a eficcia desses actos est dependente do destino
final do negcio, vg A e B fazem um contrato de arrendamento com a condio de que
o contrato fica resolvido se A voltar do Brasil. Por isso B, pode praticar actos
conservatrios mas, relativamente aos actos dispositrios, estes ficaro dependentes da
condio, se A voltar do Brasil no tm efeitos, seno voltar tm efeitos. O evento
futuro e incerto e dai as cautelas da lei.
Verificao ou no verificao da condio: Sobre esta matria rege o artigo 275.. Se
a condio se verificar ou se produzem os efeitos do negcio ou se resolve o negcio.
Se a condio for suspensiva produzem-se os efeitos se a condio for resolutiva o
negcio resolve-se. E se no se verificar a condio? Diz-nos a lei que o negcio
ineficaz, no chega a produzir os seus efeitos. Se no houver a certeza de que se
verifica a condio isso equivale a no verificao e logo o negcio , tambm,
ineficaz, artigo 275./1.
Situao diferente a da no verificao culposa da condio, ou seja, se aquele que
ficar prejudicado pela condio obstar aquela que ocorra para evitar esse prejuzo o
que est a fazer adoptar um comportamento contrrio s regras da boa f, artigo
272., e logo a condio tem-se por no verificada. Em contratos bilaterais com
condies de ambas as partes mais difcil de encontrar a culpa pela no verificao
da condio.
Retroactividade da condio: Uma vez verificada a condio a regra geral a de que
os efeitos retroagem, ou seja, produzem-se retroactivamente data da concluso do
mesmo, artigo 276.. Todavia, as partes podem dispor diferentemente e, em relao a
certo tipo de contratos a regra inversa da no retroactividade, por razes prticas,
vg contratos de execuo continuada, contratos que se mantm no tempo.

2. O termo
O termo, artigo 278., tambm um clusula acessria tpica do negcio jurdico
atravs da qual o contedo os efeitos do negcios jurdico, produo ou cessao, a um
efeito futuro mas certo. O termo pode ter como efeito o incio da produo de efeitos
do negcio, termo suspensivo, quer a resoluo dos efeitos do negcio, termo resolutivo.
O negcio est-se a processar normalmente mas, quando chegar ao seu termo cessa,
termo resolutivo ou perentrio. O negcio est em suspenso mas quando ocorrer o seu
termo comea, termo suspensivo ou dilatrio.
Exemplos:
Se celebrar o contrato de arrendamento a partir do dia 1 um termo suspensivo; se
celebrar o contrato de arrendamento aps voltar do Brasil uma condio suspensiva.
Se celebrar um contrato de arredamento durante 6 meses esses 6 meses so o termo
resolutivo, vo correr. Se, pelo contrrio, apuser ao contrato de arrendamento uma
clusula que diga "celebro o arrendamento mas se voltar do Brasil este cessa" uma
condio resolutiva.
Termo Incerto
Aquilo que tem que ser certo no termo o acontecimento, no o momento. Quando
conhecermos, quando soubermos que vai ocorrer determinado acontecimento e quando
vai ocorrer diz-se que um termo certo, tambm chamado prazo, vg at dia x, at ao
final deste ano... Todavia, se dissermos "at que a morte nos separe", o termo est l,
nada h mais certo, mas no se sabe quando ocorre.
Como se faz a contagem dos prazos, do termos certos
O artigo 279. tem um conjunto de regras supletivas de contagem dos prazos mas as
partes podem dispor diferentemente. Em caso de dvida, no silncio das partes aplica-
se as regras do 279. que tem conta dias, horas, semanas e as situaes em que o prazo
finda a um domingo ou a um feriado e que se transporta para o dia til imediatamente
a seguir. extremamente importante saber contar os prazos! Os prazos so perentrios
perde-se o direito seno se os respeitar.
Actos que se podem praticar na pendncia do termo
Aplicam-se com, algumas adaptaes, as regras da condio. O artigo 278. remete
para este regime.

3. Outras clusulas tpicas: o modo, o sinal, a clusula penal
Modo ou Encargo
Clusula acessria tpica dos negcios jurdicos gratuitos. O modo uma limitao
liberalidade, vg dou-te a minha casa mas tens que l deixar viver a minha empregada
velhinha; tens que mandar rezar umas missas pela minha alma... ver artigo da regente,
"Regime da Doao Modal".
A diferena entre o modo e a condio suspensiva que a condio suspende, paralise
os efeitos do negcio, se e at que a condio se verifique. No modo os efeitos do
negcio produzem-se. Mas, se o modo no for cumprido pode haver lugar a resoluo
do negcio. Diz-se que a condio suspende mas no obriga ningum. O modo obriga
mas no suspende o negcio.
O negcio sendo um negcio gratuito pode ser aposto a negcios gratuitos inter vivos,
doaes, como relativo a negcios gratuitos mortis causa, testamento. A lei regula de
modo separado a chamada doao modal, artigo 963., tambm chamada doao
onerosa ou com encargos, e a instituio de herdeiro ou legatrio no testamento mas
sujeito a encargo, artigo 2244.. Relativamente doao modal a questo que se
coloca a do valor do modo, ou seja, o valor do modo no pode ser superior ao do
bem doado sob pena de o negcio no ser uma doao. Relativamente doao
modal o doador ou os herdeiros do doado podem exigir o comportamento do encargo
ao donatrio e se esse encargo no for cumprido h lugar resoluo da doao.
Tambm so proibidos encargos contrrios lei, ordem pblica, aos bons costumes.
Quanto instituio de herdeiro ou legatrio no testamento sujeito a encargo a lei
probe os encargos impossveis, contrrios lei, ordem pblica e aos bons costumes
dizendo lapidarmente " como se eles no estivessem l", ou seja, consideram-se no
escritos.

Sinal
O sinal est regulado no artigo 440. e uma clusula acessria tpica dos negcios
onerosas mas no de todos, apenas daquelas cujo cumprimento seja diferido no tempo,
ou seja, que no se cumprem imediatamente. Quando isso acontece o sinal uma
clusula pela qual uma das parte entrega "logo cabea" uma parcela da prestao
que garantia de que o negcio ser pago, vg A quer comprar uma casa, celebra no
de imediato um contrato de compra e venda ma sim um contrato promessa. A esse
contrato corresponde um determinado valor de sinal que: garante melhor outra parte
que a pessoa vai celebrar contrato final, seno perde o sinal; garante ao promitente
comprador que a outra parte vai celebrar aquele contrato seno tem que lhe restituir
aquele valor em dobro; antecipa o pagamento. O sinal extremamente frequente e
aplica-se tambm a coisas mveis, vg comprar um carro; comprar um moblia...
A lei dispe algumas regras, artigo 442., relativas ao sinal dizendo o seguinte: quando
em caso de cumprimento do negcio o valor do sinal deduzido na prestao final. Em
casa de incumprimento as consequncias dependem da parte que incumpriu, ou seja, se
incumpriu aquele que prestou o sinal, perde-o; se incumpriu a outra parte, tem que
devolver o sinal em dobro. Alm disso pode ser produzida a chamada execuo
especfica do contrato, isto , obrigar a outra parte a executar. o contrato que no
queira celebrar.

Clusula Penal
A clusula penal nada tem a ver com Direito Penal. Trata-se uma clusula de
indemnizao civil. a clusula acessria tpica do negcio jurdico em que as partes
fixam por antecipao o montante da indemnizao que ter que ser paga em caso de
incumprimento ou em caso de atraso no cumprimento. uma clusula indemnizatria e
no criminal, no nenhuma multa!
A clusula pena tem que revestir a forma de obrigao principal e est prevista no
artigo 810. a 812.. Sobre esta matria pode-se consultar a tese de doutoramento do
Professor Pinto Monteiro.

4 - A LESO E A USURA
1. Razo de ordem: a usura como vcio do contedo do negcio
Figura essencial de contedo do negcio jurdico relativa ao excesso de desequilbrio
nas prestaes que vem prevista nos artigos 282. e seguintes. uma figura muito
tradicional, j prevista nas ordenaes afonsinas em que quando uma parte pagava
outra uma coisa pelo dobro do seu valor haveria um desequilbrio excessivo do contrato
e surgiria uma figura denominada de leso e norma. Esta figura no pode ter uma
aplicao excessiva uma vez que o negcio jurdico um produto da autonomia das
partes e da liberdade contratual. Logo, nem todo o desequilbrio das prestaes nos
permite recorrer figura da usura, apenas um desequilbrio injustificado. Se fossemos
procura de um equilbrio no teramos bons nem maus negcios.


2. O regime jurdico dos negcios usurios
Esta figura muito pouco utilizada, necessrio que haja requisitos muito apertados.
Estes requisitos constam do artigo 282. que se aplicam generalidade dos negcios
usurrios com excepo do mutuo com juros regulado nos artigos 559./A e 1146..
Requisitos da usura, artigo 282. (cumulativos):
Requisitos objectivos: o requisito objectivo da usura ou leso o desequilbrio excessivo
das prestao. Antes da alterao do cdigo a lei at dizia que tinha que haver um
manifesto desequilbrio das prestaes que se evidencia nos benefcios injustificados ou
excessivos que resultam do negcio para o usurrio ou para terceiro. Estes podem nem
ser actuais, podem ser futuros. Quando que o benefcio injusto? Quando
relativamente a uma valor padro, aquilo que seja o comum daqueles negcios, haja
uma grande diferena.
Requisitos subjectivos: situao de inferioridade em que esteja a outra parte por
situaes de estado de necessidade, por inexperincia, por ligeireza, por estado
mental, por dependncia daquela parte, o que inclui at situaes de incapacidade
acidental ou de fraqueza de carcter. Tem que haver da parte do usurrio a
explorao dessa situao de inferioridade, logo, no so os negcios celebrados com
tots, so os negcios em que algum explora determinada situao, vg A, patro de B,
aproveita a sua posio de poder perante B e celebra com este um negcio ruinoso mas
que para ele lhe trar benefcios.
Regime
Perante estes requisitos o negcio no nulo anulvel uma vez que estamos no mbito
do direito privado, autonomia das partes, expectativas... Contudo o lesado pode
recorrer, em alternativa anulao, a modificao do negcio segundo juzos de
equidade, ou seja, que se reduzida a diferena das prestaes. Se o lesado recorrer a
anulao o lesante pode opor-lhe modificao. No caso do mtuo usurrio a
modificao opera por reduo dos juros.

5 - MODIFICAES DO CONTEDO DOS NEGCIOS JURDICOS
1. Tipologia das modificaes do contedo do negcio jurdico: modificaes
voluntrias; modificaes ope legis; modificaes ope judicis
Uma vez que o negcio seja celebrado com determinado contedo o princpio de que
ele se cumpre tal e qual, princpio do cumprimento pontual dos contratos, artigo 406..
O segundo princpio de que s se pode modificar por acordo das partes, tambm
artigo 406.. Ainda assim, a lei admite modificaes do negcio tendo uma, de trs
origens:
modificaes voluntrias: corresponde segundo princpio;
modificaes ope legis/alteraes da lei: h um contrato de arrendamento se a lei
diz que o ndice de aumento das rendas X o contrato verifica-se por fora da lei;
modificaes ope judicis/determinao judicial: por exemplo o caso dos negcio
usurrios, vg o juiz pode determinar que as prestaes passam a ter o valor de X,
ou ento, a clusula penal pode ser reduzida para Y.

2. A alterao das circunstncias
O contrato pode ser modificado por alterao de circunstncias, artigo 437. que tem
como fundamento uma modificao, uma alterao relevante das circunstncias em que
as partes fundaram a deciso de contratar.
Requisitos:
A alterao de circunstncias tem de ser posterior celebrao do negcio;
Tem que ser uma alterao anormal, no previsvel pelas partes. Se o for, pacta sunt
servanda, cumprimento pontual;
Situao em que a manuteno do contrato tal como estava afectasse gravemente o
princpio da boa f, ser inexigvel que parte afectada mantenha o contrato tal
como ele est.
assim uma figura de recurso, uma figura que por vezes se invoca fora do contexto mas
que os Tribunais aplicam sensatamente.

Aula 18 (08/05/12)

IV
INTERPRETAO E INTEGRAO DO NEGCIO JURDICO

A interpretao do negcio jurdico tem que ver com aquela actividade em que se
procura encontrar o sentido juridicamente adequado para as estipulaes negociais.
Interpretao actividade de determinao da parcela do contedo do negcio
jurdico que no foi previsto pelas partes mas que tem que existir para que o negcio
seja infringvel, ou seja, o preenchimento das lacunas do negcio jurdico.

O negcio interpreta-se e integra-se unitariamente e, de certa maneira pode-se dizer
que a integrao ainda parte da interpretao na medida em que o negcio jurdico
faz sentido como um todo. Nesse sentido esta distino meramente pedaggica e
tambm face sua separao pelo Cdigo.

Embora a lei se refira a interpretao e integrao das declaraes negociais, artigos
236. e 239. do Cdigo Civil, na verdade no interpretamos e integramos declaraes
negociais, fazemo-lo relativamente ao negcio que pode conter vrias declaraes.

1 - INTERPRETAO DO NEGCIO JURDICO
1. Noes gerais
No h negcios que no caream de interpretao - "isto to claro que no
precisamos de interpretar" - o que no verdade, todo o negcio carece de
interpretao pode acontecer que nuns casos seja mais fcil e noutros mais difcil.
A interpretao deve ser qualificada como uma tarefa jurdica e uma questo de
Direito, ou seja, por um lado ao interpretarmos aplicamos regras estabelecidas pelo
legislador e trabalhas pela cincia do Direito. Todavia, isto no significa que a
interpretao seja absolutamente desligada do contributo de outras cincias.
Nomeadamente, a declarao tem sempre uma componente linguista, atravs da
linguagem ser mais variada, vg declaraes entre surdos. Portanto para a tarefa da
interpretao do negcio jurdico so importantes contributos da hermenutica e da
linguagem. Durante muito tempo a jurisprudncia discutiu se interpretar o negcio
jurdico era uma questo de facto ou uma questo de Direito concluindo que s era uma
questo de Direito quando a interpretao fosse importante, fosse de modo a alterar a
qualificao do negcio e, nos outros casos, era uma questo de facto. Hoje em dia est
relativamente consolidada a ideia de que a interpretao uma questo de Direito e
portanto sendo uma questo de Direito os Tribunais de recurso podem conhecer desta
questo, o que muito importante: pode um Tribunal de recurso dizer "de acordo com a
interpretao que fao este negcio no uma doao, sim uma compra e venda".
Os cnones de interpretao do negcio jurdico so predominantemente mais
subjectivos do que os parmetros de interpretao da lei por razo da segurana
jurdica que privilegiada na interpretao das normas jurdicas e, pelo contrrio,
porque no negcio jurdico se atende vontade das partes. No se trata de interpretar
uma regra geral e abstracta, trata-se de fixar o sentido que determinado negcio tem
e que relevante para as partes que o celebraram.
Quanto ao resto, quanto aos recursos do interprete, eles so os mesmos. Isto , tal como
na interpretao da lei, na interpretao do negcio jurdico recorrermos tambm aos
elementos histricos, elementos sistemticos, elemento teleolgico... Simplesmente a
ndole deve ser objectiva no caso da lei e predominantemente subjectivista no caso do
negcio jurdico.

2. Directrizes interpretativas do negcio jurdico
Para a interpretao do negcio jurdico h duas grandes teorias, duas grandes
tendncias (nesta matria a regente no est de acordo com o Professor Menezes
Cordeiro):
Teoria subjectivista: confere mais relevo vontade dos declarantes, ou seja, se o
negcio jurdico o produto da vontade dos declarantes a interpretao deve ir nesse
sentido.
Teoria objectivista: confere mais relevo, d mais importncia, ao sentido da declarao
nos precisos termos em que ela foi compreendida pelo seu destinatrio.
Portanto, isto significa que se o declarante disse uma coisa mas o destinatrio
compreendeu outra, em princpio o negcio deve valer de acordo com aquilo que o
destinatrio compreendeu, teoria objectivista. No caso dos defensores das teorias mais
subjectivistas, aquilo que o declarante quis pode no ser sobre aquilo que o destinatrio
entender. Ver Tese do Professor Ferreira de Almeida, 6 Enunciado do Negcio
Jurdico (a ele se deve a chamada de importncia de outras cincias para a
interpretao do negcio jurdico, nomeadamente a linguista, hermenutica,
simbitica...).

O artigo 236. do Cdigo Civil consagra um conjunto de regras que parecem
paradoxais, ou, em contradio umas com as outras.
Artigo 236./1: a declarao negocial vale com o sentido que o declaratrio normal,
colocado na posio do real declaratrio, possa deduzir do comportamento do
declarante, salvo se este (declarante) no puder razoavelmente contar com ele (aquele
sentido).
Artigo 236./2: Sempre que o declaratrio conhea a vontade real do declarante, de
acordo com ela que vale a declarao emitida.
Esto presentes neste artigo trs regras gerais:
Regra da inverso do destinatrio: decorre do 236./1/1 parte e a declarao
negocial deve ter o sentido que um declaratrio normal, isto , uma pessoa com a
diligncia do homem mdio, pudesse atribuir-lhe como ele a compreenderia no
enquanto declaratrio normal mas se estivesse colocado na posio do declaratrio
real. Ou seja, eu, declaratrio normal, se fosse o destinatrio daquela declarao,
se estivesse na posio do Bento (por exemplo) que recebe a declarao do Antnio
acharia que a declarao quereria dizer isto. Portanto, uma regra objectivista. A
declarao vale com o sentido que o seu destinatrio, que um destinatrio normal
(nem particularmente esclarecido, nem particularmente pouco esclarecido) lhe
atribua. Todavia, no um regra objectivista pura uma vez que no qualquer
declaratrio normal mas sim um declaratrio normal estando na posio do
declaratrio real.
No artigo 236./1/2 parte tem-se uma invocao teoria subjectivista "salvo se
...", ou seja, o sentido atribudo pelo declaratrio normal no vale se o declarante
no poder contar com aquele sentido. Se aquele contedo da declarao no
estiver de todo em todo nas expectativas daquilo que o declarante quis dizer a
declarao no vale e a 1 regra cede aqui. Dizem alguns autores que esta
segunda regra deve interpretar-se da forma mais restritiva possvel. O Professor
Menezes Cordeiro entende assim e tem uma viso bastante objectiva da
interpretao. A regente no entende assim pela a razo de que a lei nada dispe
sobre isso e logo nada permite que a 1 regra prevalece sobre a segunda.
Concesso ao subjectivismo (artigo 236./2) no caso do declaratrio (real) conhecer
a vontade real do declarante, souber que a declarao quer dizer X para o
declarante, diz a lei que a declarao vale de acordo com a vontade do
declarante. Ou seja, se o declaratrio souber que o declarante quis dizer uma coisa
no pode aplicar a regra do nmero um dizendo "em geral seria assim" porque
sabe que no foi isso que declarante quis dizer. De novo alguns autores, como
caso do Professor Menezes Cordeiro, dizem que esta regra deve interpretar-se
restritivamente. A regente no v qual o motivo disso e parece-lhe que de facto a
regra essencial est nmero dois e logo sustenta uma interpretao subjectiva,
predominantemente subjectivista ainda que no o seja totalmente porque de facto o
negcio o produto da vontade das partes. S se o declaratrio no conhecer a
vontade real, ao abrigo do nmero dois, que aplicamos as duas regras do nmero
um.

A distino entre interpretao do negcio jurdico e interpretao das normas
distingue-se, assim, tendo em conta o carcter subjectivista "da regra" consagrada no
nmero dois.

3. Regras especiais
Interpretao de negcios jurdicos onerosos, artigo 237.
Porque ambas as partes tem vantagens e ambas as partes tem encargos, a lei diz que
em caso de dvida sobre o sentido da declarao (ou das declaraes) elas devem
valer com o sentido que conduza ao maior equilbrio das prestaes.
Interpretao de negcios jurdicos gratuitos, artigo 237.
Uma vez que uma parte tem todos os encargos e a outra tem todas as vantagens, em
caso de dvida a lei diz que deve privilegiar-se o sentido que seja menos gravoso para
aquele que tem todas as desvantagens. Ou seja, numa doao, havendo dvidas sobre
o sentido da declarao valer aquele em que o sacrifcio do doador seja menor.
Interpretao de negcios jurdicos formais, artigo 238.
Sendo exigida uma forma especfica para o negcio naturalmente h uma regra
cautelar de interpretao. Diz a lei que a declarao tem que ter uma correspondncia
mnima na forma do negcio, no escrito, na escritura pblica, porque seno a razo de
ser da forma fica "obscurecida". Ainda assim, a declarao pode valer mesmo se uma
correspondncia mnima no texto da lei se outro sentido corresponder vontade real de
ambas as partes e desde que as condies de forma do negcio no se oponham a
essa interpretao, ou seja, subjectivismo mas limitado pelo princpio da tutela da
confiana. No ponto de vista da regente o princpio do 238./2 faz sentido apenas
para as situaes de forma convencional. Para as situaes de forma legal, em que a
forma seja exigida pela lei, mais difcil fazer esta concesso ao subjectivismo.
Interpretao do negcio jurdico testamentrio, artigo 2187.
Aqui, a lei faz uma aplicao do subjectivismo no mais puro dos seus sentidos: a
declarao testamentria deve ser interpretada de acordo com a vontade do testador.
Obviamente a vontade do testador muito importante pela razo simples de que ele j
morreu e portanto se no interpretssemos de acordo com a vontade do testador no
estaramos a ser fiis aquilo que ele queria num negcio que no s gratuito como
tambm mortis causa. A lei diz ainda que deve atender-se ao contexto do testamento,
a vontade do testador no momento e nas condies em que celebrou o testamento, vg
caso de vida da regente...
Interpretao dos negcio jurdicos com clusulas contratuais gerias, artigo 11. CCG
Em caso de dvida sobre o sentido da clusula ela deve valer de acordo com o sentido
que seja mais favorvel ao aderente ao negcio. A mesma orientao se observa na lei
da defesa do consumidor para os critrios de crdito ao consumo.


Interpretao dos negcio jurdicos normativos
Contratos com origem negocial mas que criam normas com carcter geral e abstracto,
vg convenes colectivas de trabalho que tem origem num acordo entre empregadores
e associaes sindicais e que queriam um conjunto de normas aplicveis aos
trabalhadores membros daquele sindicato e at outros. A doutrina discute se as
convenes colectivas devem aplicar segundo as regras de interpretao da lei, tendo
em conta o seu carcter normativo ou segundo as regras de interpretao do negcio
jurdico tendo em conta a sua origem negocial. Na opinio da regente devem
interpretar-se de acordo com as regras de interpretao da lei.

2 - INTEGRAO DO NEGCIO JURDICO
1. Delimitao das lacunas
Nem tudo o que as partes no regulam lacuna. S existe efectivamente uma lacuna
em sentido prprio quando determinado aspecto do negcio no tiver sido regulado
pelas partes nem possa ser retirado de regras supletivas da lei.
2. Integrao das lacunas
As regras de integrao constam do artigo 239. e so mais objectivista do que as
regras de interpretao, na opinio da regente.
Regras
1 regra: os pontos omissos devem de ser interpretados de acordo com a vontade que
as partes teriam tido se tivessem previsto aquele ponto omisso, vg se tivesse pensado
nisso acharia assim. Vontade hipottica das partes, no apenas do declaratrio. Aqui
mais patente que o que se faz a integrao do negcio e no integrao da
declarao negocial. Por outro lado a vontade hipottica que releva aqui e no a
vontade real pela razo simples que no se sabe qual .
2 regra: o limite a este regra subjectivista ser imposta uma soluo diferente pelos
ditames da boa f, ou seja, s atendvel a vontade hipottica das partes se a boa f
no ditar uma soluo diferente, parte final do artigo 239..
Mais uma vez a regra essencial a segunda e a integrao deve ser feita segundo os
ditames da boa f.
O cdigo mais objectivista em matria de integrao do que em matria de
interpretao.
Estas so as regras gerais e, como foi visto, para certos negcios, valem as regras
especiais.
FIM DA MATRIA PARA O SEGUNDO TESTE.


Aula 19 (10/05/12)

V
VCIOS DA VONTADE E DA DECLARAO


1 - ENUNCIADO E CLASSIFICAO DOS VCIOS DO NEGCIO JURDICO
O negcio jurdico, enquanto manifestao da autonomia privada, deve corresponder
ao que as partes pretenderam. Quando assim no sucede, o negcio tem um vcio. Estes
vcios podem reportar-se vontade (falta da vontade ou vontade deficiente) ou,
declarao (problema na declarao). Por outro lado, compreende-se que h dois
valores aqui relevantes:
o valor da autonomia da vontade, ou seja, se o negcio o produto da vontade, isto,
determinaria que todo o negcio que no correspondesse vontade do declarante o
negcio seria invlido;
o valor da tutela da confiana, ou seja, no negcio jurdico, a bem da segurana
jurdica, tambm temos que tutelar e proteger as expectivas do declaratrio. Logo,
pode uma declarao viciada, por exemplo, que no corresponda vontade do
declarante, apesar de tudo ser vlida se a lei entender que se devem tutelar as
expectativas do declaratrio.

2 - AUSNCIA DE VONTADE NEGOCIAL
1. Falta de conscincia da declarao, artigo 246.
O declarante emite uma declarao sem ter a noo, sem se aperceber, de que ela
valer como uma declarao negocial, vg A est num leilo, est-se a licitar uma pea,
A v B e acena-lhe, o leiloeiro diz ento que A rematou a pea por X uma vez que
levantou a mo. No h conscincia aqui de que se est a celebrar um negcio e, regra
geral, diz a lei que a declarao no produz efeitos.
Chama-se aqui ateno que uma parte da doutrina (nomeadamente o Professor
Oliveira Ascenso), atendendo ao termo "no produz efeito", autonomiza dentro das
vrios situaes de desvalor o vcio da inexistncia. Seria uma terceira situao de
desvalor a par da nulidade e da anulabilidade. A regente no faz esta distino, fica-
se pela nulidade e anulabilidade, e, logo, quando a lei diz "no produz qualquer
efeito" entende que se trate de uma situao de nulidade.
Coloca-se ainda o problema de saber se, para a validade das declaraes basta a
aparncia, ou seja, levantar o brao, ou, se tambm necessrio que a pessoa tenha a
conscincia da declarao que est a fazer. Se tivermos uma viso muito objectivista
dir-se-ia "est ali naquele espao, levantou o brao, pacincia...". No este o
entendimento do Cdigo que acentua aqui a ideia de que o negcio um produto da
vontade das partes. Portanto, se a parte no quis celebrar o negcio isso , em
princpio, atendvel e a declarao no produz qualquer efeito por falta de conscincia.
Em todo o caso a lei no tutela apenas o declaratrio, isto , se a falta de conscincia
for devida a culpa fica o declarante no dever de indemnizar o declaratrio.

2. Incapacidade acidental, artigo 257.
Declarao negocial emitida por algum que, naquele momento, estava
privado/incapacitado de entender o sentido da declarao vg, A, depois do jantar e j
com os copos, vende a sua moto a B. No dia seguinte, a curar a ressaca, volta a si e
apercebe-se que fez um mau negcio, no queria vender a sua moto e logo pretende
desfazer o negcio. A regra geral apenas a anulabilidade, ou seja, o negcio s
anulvel e, seno for promovida a anulao dos prazos legais o negcio convalida-se.
O desvalor aqui um desvalor menor do que na situao anterior em que a
consequncia do vcio era nulidade ou at, para a alguns autores, a inexistncia.
A incapacidade acidental conhece alguns requisitos (tem de se verificar um destes
dois requisitos):
necessrio que a situao seja notria/evidente vg, A nem conseguia articular as
palavras de to bbado que estava;
ainda que no seja notrio, basta que a outra parte reconhea/saiba da
incapacidade.
A lei diz que o facto notrio quando uma pessoa de diligncia normal o pudesse
reconhecer. Este regime de anulabilidade, com estes requisitos, aquilo que faz criar
uma situao "a meio caminho", ou seja, no nulidade mas sim anulabilidade e s se
pode invocar a anulabilidade verificado um destes dois requisitos.
Uma outra questo que se coloca a de saber se a incapacidade acidental deve estar
aqui ou deveria estar l atrs trabalhada a propsito das situaes de incapacidade
vistas em TGDCI. Na opinio da regente a incapacidade acidental figura bem onde
est uma vez que as incapacidades j estudas so estados permanentes ou pelo menos
estveis vg, enquanto a pessoa for menor; a pessoa que perdeu a razo...
Tambm a jurisprudncia tem trabalhado esta matria de forma restritiva e, s deve ser
anulado este negcio se a pessoa tiver totalmente incapaz. Aplicando o exemplo de A:
teria de ser uma bebedeira de caixo cova; a incapacidade teria de ser coeva do
momento da celebrao do negcio, no poderia apanhar uma bebedeira depois de
vender a mota e usar isso enquanto justificao; teria de ser, como j foi dito, notria.

3. Declaraes no srias, artigo 245.
A declarao no sria aquela que feita sem intuito negocial, tal como a falta de
conscincia na declarao. Todavia, ela feita sem intuito negocial e, na expectativa,
acha o declarante que o declaratrio sabe que a brincar, que o declaratrio conhea
a falta de seriedade. Assim, se uma declarao foi patentemente no sria mas, ainda
assim, por causa do contexto, vg situao de apanhados, tiver enganado o destinatrio
ento aplica-se o regime das declarao no srias mas como direito a indemnizao
sobre os prejuzos que a pessoa viesse a ter. O negcio no produz qualquer efeito,
parte final do artigo 245./1, e logo nulo (regente), mas pode haver lugar a
indemnizao. Se a declarao for secretamente no sria aplica-se o regime da
reserva mental e a declarao vale.

3 - COACO
1. Coao fsica, artigo 246.
A coaco fsica ocorre quando a declarao negocial obtida pela fora. Logo, h
falta de vontade vg, A obrigado brutalmente a assinar; hipnotizado... em alguns
casos isto pode at corresponder a incapacidade acidental, por vezes dficil distinguir
ambas situaes. tambm difcil distinguir as situaes de coaco fsica de coaco
moral.
A declarao no produz qualquer efeito, ou seja, nula, ou, inexistente para quem
admite a existncia deste desvalor. H tambm aqui uma tutela completa do declarante
porque no h dever de indemnizar, parte final do 246.

2. Coao moral, artigo 225.
Na coaco moral, h uma vontade de emitir a declarao s que motivada pelo
receio que algo muito mau acontea, vg A tem uma pistola apontada assim e assina
porque tem de assinar, porque no quer apanhar um tiro. Neste caso s h coaco
moral, no h coaco fsica. Nem toda a doutrina concorda com isto, nomeadamente, o
Professor Menezes Cordeiro, na ltima verso do seu tratado tende a estender a
coaco fsica a estes casos de ameaa directa. No entende que haja coaco moral
uma vez que h sempre uma margem de liberdade que a pessoa deixar-se matar,
seno quiser assinar no assina.
A declarao negocial imitada sobre a ameaa de um mal. Essa ameaa tem de ser
ilcita e o mal tem de ser relevante, vg A rapta a filha de B e, com a filha de B raptada
diz: "agora se quiseres a tua filha, transfere x para minha conta". Esta figura
compreende uma srie de requisitos, artigo 255.:
ameaa ilcita: A raptou a filha de B e ameaa-a mat-la na falta de pagamento
de determinado valor. Neste sentido, h que ter ateno ao 255./3 uma vez que
tambm existem ameaas lcitas vg, "no pagas o que me deves ponho-te uma
aco". Tambm no constitui coaco/ameaa o chamado tumor reverencial, isto ,
quando uma pessoa est, em relao a outra, numa posio de inferioridade, no
significa que aquele que o subordina esta a coagi-lo.
receito: a ameaa tem de ter causado medo ao declarante. S por o declarante
estar numa situao de medo que no tem vontade, mal formada.
perigo efectivo da ocorrncia do mal maior: a pessoa emite a declarao porque o
que est em causa que, por exemplo, pode ficar sem filha. Esse mal maior pode:
ser uma mal prpria pessoa; ser uma mal a terceiro; ser um mal aos bens. Esse mal
tem de ser grave e justificado o receio da consumao, no basta um mero "seno
fizeres X eu nem sei o que que te fao!".
nexo de causalidade: a declarao tem de ser motivada pelo medo.
Diz ainda a lei que o negcio s anulvel e porqu? Porque o Direito rege-se pouco
por estados de alma e, portanto, se algum se convence que h qualquer coisa contra
ela, uma cabala contra ela, etc. no opera esta figura. Tem de estar preenchidos todos
estes requisitos e ainda assim o desvalor apenas a anulabilidade. Pelo facto dos
requisitos serem extremamente exigentes h pouca aplicao jurisprudencial desta
figura.

3. Estado de necessidade
No foi dado.



4 - ERRO
O erro um engano, uma falta de representao da realidade por algum vg, uma
pessoa pensa uma coisa e no aquilo. Os valores que esto aqui em causa para
determinar uma situao de erro so de novo aqueles dois valores acima referidos, a
vontade do declarante e a tutela de confiana do destinatrio. Por isso, o regime
jurdico do erro foi tentar equilibrar estes dois interesses.
um vcio muito tradicional e muito bem trabalhado pelo cdigo civil, por ventura com
excesso de detalhe.


1. Erro vcio, ou erro na formao da vontade, artigo 251. (objecto) e artigo 252.
(motivos)
Trata-se de um erro na formao da vontade do autor da declarao. A sua vontade
enganosamente formada. Este erro, tem vrias subclassificaes:
erro sobre a pessoa do declaratrio, ou, sobre as suas qualidades: A contra B
pensando que C, ou, A contrata B pensando que este tcnico informtico mas B
nunca viu um computador frente.
erro sobre o objecto ou sobre o contedo do negcio, artigo 251.: A compra X
pensado que Y.
erro sobre os motivos do negcio, artigo 252.: A compra a casa da rua X porque
pensa que viveram ai os seus avs mas, afinal, estes viviam era na rua Y.
erro sobre a base do negcio, artigo 252./2: erro sobre os motivos, sobre as
circunstncias concrectas, em que as partes fundaram a deciso de contratar.
Regime
O erro vcio s releva se verificados os requisitos legais, artigo 251. que remete para o
artigo 247.. Ou seja, o requisito da essencialidade e o requisito da cognoscibilidade.

No erro sobre os motivos, nos termos do artigo 252., o erro s essencial, s releva se
a essencialidade do motivo tiver sido reconhecida por ambas as partes em acordo. Isto
acontece porque o erro sobre os motivos mais subjectivo e, logo, a lei tutela mais as
expectativas do declaratrio tornando mais difcil a anulao.

Sobre o erro sobre a base do negcio ser sempre um erro exterior e bilateral, comum
a ambas as partes. Se ambas as partes estiverem em erro a base do negcio que cai
e neste caso a lei remete-nos para o regime da alterao das circunstncias, artigo
437.. Simplesmente deve-se aplicar este artigo com ateno. Em primeiro lugar tem
que ter havido uma alterao da base do negcio anormal mas se, essa alterao tiver
sido anormal, o negcio no resolvel nem verificvel mas anulvel. O exemplo de
escola o exemplo do aluguer da janela vg, B aluga a A a janela, o cortejo muda de
stio e logo a base do negcio cai.

2. Erro na declarao, artigo 247.
O autor da declarao formou bem a sua vontade, sabia o que queria, mas exprimiu-a
mal, enganou-se a dizer. Temos aqui um erro na declarao em geral, erro obstculo
vg, A pensa 100 e escreve 1000. Erro na declarao no a mesma coisa que disenso
em que as declaraes das duas partes no coincidem e logo no chega a haver
negcio por falta de consenso. Neste caso h negcio, h consenso, mas, uma das partes
estava em erro porque queria dizer 100 mas escreveu 1000. Temos ainda o erro de
escrita ou clculo, artigo 249., e, erro na transmisso, artigo 250., quando a
declarao no for transmitida directamente pelo autor mas pelo um terceiro o
terceiro que se engana.
Regime
Diz-nos a lei que o negcio celebrado em erro anulvel, temos aqui uma situao
intermdia. Todavia, no anulvel em todos os casos. anulvel apenas se ocorrem
dois requisitos. Sem esses requisitos o negcio vlido. Esses requisitos so:
essencialidade: o negcio fundando em erro s anulvel se esse erro recair sobre
um aspectos essencial para o declarante. Por outras palavras, se tivesse ocorrido
aquele erro no teria sido celebrado o negcio. A questo da essencialidade
importante para distinguir da incidentalidade, ou seja, essencial dizer 1000 mas
querer dizer 100. Contudo, no essencial mas sim incidental dizer 1000 e queria
dizer 995.
cognoscibilidade: no basta que o erro incida sobre um elemento essencial para a
formao da vontade negocial do declarante, necessrio que o declaratrio
soubesse que o declarante s contrataria naquelas condies, ou seja, necessrio o
conhecimento, ou, pelo menos o dever de conhecer a essencialidade da existncia
do erro pela outra parte. Assim quando o negcio celebrado por 1000 devendo
ser 100 a outra parte, o destinatrio, tem de saber da essencialidade que tal
acarreta. Trata-se aqui de uma vlvula de segurana do sistema. Por outro lado, a
lei no impede a anulao do negcio inutilize um actual dever de indemnizar.
O artigo 248. ainda permite a manuteno do negcio celebrado em erro se o
declaratrio o aceitar nos termos pretendidos pelo declarante.

Sobre o erro na transmisso aplicam-se os requisitos. No artigo 250./2 consagra-se
uma especialidade que, quando o transmitente no se encontre de boa f h sempre
lugar anulabilidade mesmo sem os requisitos da essencialidade e da cognoscibilidade.

No erro ostensivo de clculo ou de escrita. H uma soma de parcelas, h um conjunto de
parcelas e, o resultado final, a soma, tem um erro. Neste caso temos um lapsus calami,
ou, um lapsus linguae, dependendo. Tem que ser objectivamente comprovvel. Tem de
ser ostensivo, deve-se ver a partir da declarao que de facto est errado. Neste caso,
diz a lei que a declarao vlida deve ser rectificada.

3. Erro simples e erro qualificado por dolo
O erro simples quando a m formao da vontade se deve ao prprio, o declarante
que se convenceu de uma coisa qualquer.
O erro qualificado por dolo porque o declarante foi enganado pela outra parte, ou
por algum vg, A compra a casa X porque B, vendedor, disse-lhe que era voltada para
o mar. Logo, erro sobre os motivos qualificado por dolo de B.

Aula 20 (15/05/12)
No h gravao desta aula.

5 - SIMULAO E RESERVA MENTAL
1. Simulao, artigo 240.
2. Reserva mental, artigo 244.

VI
VALORES NEGATIVOS DO NEGCIO JURDICO

1 - INFLUNCIA E INVALIDADE: DELIMITAO
1. Situaes de ineficcia do negcio jurdico
2. A nulidade e anulabilidade
3. O problema da inexistncia
4. A ineficcia em sentido estrito
5. A irregularidade

2 - REGIME JURDICO
1. Consequncias das invalidades: a restituio
2. A reduo e a converso do negcio
3. A confirmao

Aula 21 (17/05/12)

PARTE III
EXERCCIO JURDICO


1 - NOES GERAIS
1. Noes gerais
A ordem no jurdica no se preocupa apenas com a atribuio de direitos e deveres,
com as situaes jurdicas mas, preocupa-se tambm com o modo como essas situaes
devem ser exercidas.
2. A condio do exerccio dos direitos: a titularidade e a legitimidade
S pode exercer o direito quem titular deste e, quem tem legitimidade para, ou seja,
a possibilidade concrecta de se exercitar um direito de que se titular. Alm disso,
consta do artigo 334., o princpio que o direito deve exercer-se de acordo com as
regras da boa f, bons costumes e de acordo com fim social/econmico para que foi
concebido. Todavia, h algumas situaes especiais no exerccio de direitos.


3 - A REPERCUSSO DO TEMPO NAS SITUAES JURDICAS
1. Noes gerais
O princpio geral nesta matria o de que a ordem jurdica no se compadece com a
eternizao de situaes em que o direito no exercido vg, A titular de um direito
do qual h anos no quer saber, no "lhe aquece, nem arrefece". Pode acontecer uma
de duas situaes: A perder esse direito; o dever correspondente a esse direito deixar
de ser exigvel.
Para que as regras dos tpicos seguintes sejam operativas h que ter tambm em conta
a regra da contagem dos prazos, artigo 296..
Se nada for dito pela lei relativamente a um prazo, o tipo de prazo, esse prazo
considera-se um prazo de caducidade. Se a lei dispuser o tipo de prazo e at disser
"prescreve" aplica-se a prescrio. O no uso uma figura mais restritiva e s se aplica
a certos direitos reais.
2. Prescrio, artigo 298./1
A prescrio est regulada nos artigos 300. e seguintes. Consagra uma conjunto de
regras das quais sero apenas indicadas as mais importantes:
A prescrio de um direito tem de ser invocada, artigo 303.. Isto , se A deve a B e
j passou o tempo de pagamento A tem de dizer que j passou esse tempo, tem de
dar conta da prescrio. A prescrio no conhecida oficiosamente pelo tribunal,
tem de ser invocada pelo beneficirio dessa prescrio.
Os efeitos da prescrio decorre do artigo 304./1 e 2. O primeiro efeito que o
beneficirio da prescrio invocada pode recusar o cumprimento da prestao que
devia ou pode opor-se ao exerccio do direito por outrem. Mas se por acaso tiver
prestado alguma coisa na ignorncia da prescrio, perdeu aquilo que prestou. No
devolvido aquilo que tiver sido dado ainda que o direito j tenha prescrito.
A prescrio exige um cuidado da observncia das regras sobre contagens dos
prazos da prescrio, constando estas regras do artigo 306. do cdigo. A regra
geral a de que o prazo da prescrio comea a correr quando o direito possa ser
exercido. Todavia, h algumas excepes: se o beneficirio da prescrio s estiver
obrigado a cumprir a partir de certo tempo, s quando este estiver obrigado a
cumprir, a prescrio s comea a contar a partir dai, artigo 336./1. O artigo
336./2 estabelece ainda a verificao de um termo/condio enquanto motivo
para o incio da produo de efeitos da prescrio vg, numa caso de uma dvida
ilquida s se sabe quando dever ser pago assim que esta for lquida; no caso de
prestaes peridicas, em que cada ms se tem que pagar uma fraco, s quando
a pessoa incumpre que se comea a contar o prazo da prescrio, ou seja,
durante este prazo a pessoa que tinha direito aquela quantia tem de a reclamar
sob pena de correr o prazo da prescrio e perder o seu direito.

Prazos de prescrio
Decorrem do artigo 309. e seguintes e dependem das situaes:
prazo ordinrio de 20 anos: prazo residual
prazos de 5 anos: dvidas e crditos obrigacionais, o que justifica a necessidade de
deverem ser guardadas todas as nossas contas durante um perodo de 5 anos, at
que prescrevem e nada mais nos possa ser exigido;
prazo de 3 anos: responsabilidade civil e enriquecimento sem causa
prazos de 2 anos: crditos por servio prestado no exerccio de profisso liberal;
crdito por estabelecimento...
prazos de 6 meses: estabelecimentos comercial
prazo 1 ano: reclamar danos laborais

Suspenso dos prazos
Enquanto ocorre o prazo da prescrio, devido a determinado acto, esta pode ser
suspensa ou interrompida vg, A intenta contra B, artigos 318. e 323..

3. Caducidade e no uso, artigo 298./2 e 3, respectivamente
Est regulada nos artigos 328. e seguintes. A caducidade tem efeitos automticos, no
necessrio ser invocada, artigo 333.. Este regime legal, ao contrrio da prescrio
no um regime imperativo e, logo, as partes podem dispor um pouco sobre esta
matria, artigo 330.. Nomeadamente, podem fixar um prazo de caducidade por
contrato vg, A e B celebram um contrato a termo e dizem "vale durante X meses".
Fundamentos da caducidade:
Verificao de um termo resolutivo
Impossibilidade superveniente das prestaes vg, perde a coisa, morre X...
Impossibilidade superveniente de algum vg, A, advogado, a quem lhe foi conferido um
mandato forense, v a cdula da ordem caada e logo mandato caduca.
Prazos
O regime de regra o regime da contagem da caducidade, ou seja, nunca se
interrompe nem se suspende.



5 - A COLISO DE DIREITOS
A coliso de direitos est tratada no artigo 335. do cdigo e tem que a ver com
aquela situao em que o exerccio do nosso direito pe em perigo o direito de outra
pessoa, vg se dois automveis estiverem a passar na mesma rua, sendo que a rua de
dois sentidos mas muito estreita e antiga e, logo, s cabe um de cada vez, naturalmente
o direito de passar do automvel A colide com o direito de passar do automvel B.
Quando o exerccio de um direito pe em causa do direito de outrem temos ento a
figura da coliso de direitos. O problema na coliso de direitos no se prende com a
titularidade, ou seja, ambos tm o direito vg, de passar. O problema est no exerccio
desse direito, isto , ao passar o veculo A impede-se que o veculo B passe.
Regime
Se os direitos forem de igual valor, o princpio o da cedncia recproca medida das
necessidades, artigo 335./1.
Se os direitos forem de diferente valor, neste caso, diz a lei, prevalece o direito que for
superior, artigo 335.. Suponha-se que A est a fugir de B que o ameaa com uma
pistola. Para fugir a B, A entra fora na propriedade de C. Quando o faz, A viola o
direito de propriedade de C. Temos aqui uma coliso entre o direito vida de A, que
est a ser posto em causa, e, o direito de propriedade de C, que A violou.
Naturalmente, o direito vida de A prevalece. Ainda assim, nem sempre fcil
reconhecer qual o direito com valor superior.

6 - A TUTELA PRIVADA DOS DIREITOS
1. Aspectos gerais
2. A legtima defesa
Situao com muitas aplicaes penais. Estudar-se-, aqui, a legtima defesa inserida no
mbito do Direito Civil, artigo 337.. Nesse sentido, a legtima defesa um acto de
afastamento de uma agresso, actual e ilcita, contra a pessoa ou contra o seu
patrimnio, desde que no seja possvel recorrer aos meios normais de defesa e desde
que o prejuzo causado no seja superior ao dano que se teria. Portanto, se a pessoa
est sobre a ameaa de um ladro pode-lhe dar uma "paulada" para fugir. Trata-se
de um acto de agresso em defesa contra outro acto de agresso sendo que este ltimo
tem de ser actual e ilcito
Regime/requisitos, artigo 337./1
A agresso tem de ser actual e ilcita;
A agresso pode ser dirigida prpria pessoa ou ao seu patrimnio;
O perigo em questo tem de ser superior aquele que decorreria da agresso;
Impossibilidade de recorrer aos meios normais.
O acto no deixa de ser objecto de um desvalor, no deixa de ser considerado errado,
mas, a lei justifica-o.
Artigo 337./2
preciso que no haja o excesso de legtima defesa, artigo 337./2. Este excesso
ocorre quando o prejuzo resultante da legtima defesa seja manifestamente superior ao
prejuzo causado pela agresso. Portanto se A mata B porque este lhe apontou uma
pistola, pistola de carnaval cor-de-rosa s bolinhas, h um excesso de legtima defesa.
Sendo a arma mais semelhante realidade poderia haver um erro e, nesse sentido,
seria desculpvel.
Artigo 338.
Pode haver um erro sobre os pressupostos tanto da aco directa como da legtima
defesa e, neste caso, sendo o acto justificado no deixa de convocar um dever de
indemnizao por parte do lesante a no ser que o erro seja desculpvel.

3. O estado de necessidade, a aco directa e o consentimento do lesado
Aco directa
A aco directa vem prevista no artigo 336. e o exerccio do direito pelo seu
prprio. Ocorre quando algum tem de recorrer fora para a defesa do seu prprio
direito. Isto contra o princpio geral, o princpio da justia pblica. Aqui, a lei prev
que algum excepcione esse princpio e, reintegrar o seu direito por conta prpria.
Naturalmente isto s poder ser permitido em casos muito excepcionalmente. Estas
situaes, estes casos, vm previstos no artigo 336./1 e 3:
indispensabilidade da aco directa: preciso, em primeiro lugar, que no haja
tempo para recorrer aos meios normais e pblicos de reintegrao dos direitos.
iminncia da perda do direito: seno se agir rapidamente o direito perde-se e
inutiliza-se na prtica.
desnvel entre as situaes em questo: necessrio que os interesses a proteger
sejam superiores ao dano causado pela aco directa.
aco directa mantida nos estritos parmetros da sua indispensabilidade: deve-se
manter nos limites necessrios para evitar um prejuzo, no extravasando, no
havendo um excesso de aco directo.
Verificados estes quatro requisitos (de verificao cumulativa) em que que pode
consistir a aco directa? Pode consistir, nos termos do artigo 336./2, na apropriao,
destruio ou deteriorao de uma coisa; eliminao de uma resistncia irregularmente
oposta ao exerccio de um direito.



Estado de necessidade
O estado de necessidade, regulado no artigo 339., tem a ver com um acto de
restituio ou danificao de uma coisa alheia para remover um perigo de um dano
muito superior do agente ou de terceiro vg, A tem a casa a arder ou na iminncia de e,
por essa razo, invade a casa de B para de l retirar uma mangueira e ir buscar gua.
Trata-se de um acto de destruio ou danificao de uma coisa alheia, tem de partir a
porta, para remover o perigo actual de um dano manifestamente superior.
Regime/requisitos
o acto de destruio ou danificao de coisa alheia deve ser justificado por um
perigo actual;
o dano causado com acto de destruio ou danificao seja inferior aquele que
resultaria do dano;
Verificados estes requisitos, diz a lei que este acto lcito o que no exclui o dever de
indemnizar. Simplesmente, um caso de indemnizao no obstante a licitude.

Consentimento do lesado
Esta figura decorre do artigo 240. e o acto lesivo do direito de algum que consentiu
na leso. Portanto, A titular de um direito e diz a B "podes violar o meu direito". Se, o
direito de algum for lesado com o consentimento desse algum no h ilicitude, diz a
lei. Exceptua-se destes casos actos contrrios a proibies legais ou ofensivo dos bons
costumes e da ordem pblica. Nestes casos o consentimento no vale vg, se algum diz
a outrem "eu consinto que me negoceies para me prostituir".

Aula 22 (22/05/12)
2 - A REPRESENTAO
1. Evoluo histrica do instituto da representao
No foi dado.

2. Noo bsica e modalidades
O que est em questo na representao , tambm, uma forma de exerccio das
posies jurdicas. Normalmente, quem exerce a posio jurdica quem titular dessa
mesma situao vg, um proprietrio de um bem pode vend-lo porque proprietrio
desse bem. Todavia, existem situao em que uma pessoa pode ser substituda no
exerccio dos seus direitos e cumprimento dos seus deveres. Quando isso acontece temos
o fenmeno da representao.
A propsito dos pressupostos do negcio jurdico distinguimos entre a capacidade e a
legitimidade e, normalmente, aquele que tem capacidade para celebrar o negcio, tem
tambm legitimidade para o fazer. No caso da representao o que acontece que
quem tem legitimidade no a pessoa que tem capacidade e, logo, isto significa que
quem vai actuar, quem vai exercer o Direito ou cumprir a obrigao no a pessoa
qual se reporta essa situao jurdica. H por isso uma discrepncia entre a titularidade
da situao e o seu exerccio e entre a capacidade e a legitimidade enquanto
pressupostos do negcio jurdico. Como exemplo dessa situao tm-se os menores.
Neste caso, a lei probe os menores de exercerem os direitos de que so titulares. Mas
existem tambm outro tipo de situao vg, A est fora mas quer celebrar um negcio,
logo, indica um procurador, B, que celebra o negcio por si. Num e outro caso estamos
perante a representao, ou seja, um fenmeno de substituio das pessoas na sua
actuao jurdica porque no podem ou no querem, esto impossibilitados legalmente
ou fisicamente, de exercer as situaes jurdicas de que so titulares.

3. Teorias da representao
Supostamente no foi dado.

4. O mandato
Dado mais abaixo.

5. O regime da representao
importante a regulao desta figura no sentido de conhecer como que os efeitos do
acto praticado se vo repercutir na esfera jurdica do representado. O acto, apesar de
no ser praticado pela pessoa quem te interesse nele, aquela qual se reporta a
situao jurdica, interessa para a ordem jurdica no para se repercutir na esfera de
quem o pratica mas sim para repercutir na esfera daquele que representado.
Portanto, a ordem jurdica tem que regular estes efeitos de repercusso.
O cdigo civil regula esta matria nos artigos 258. e seguintes. O princpio geral nesta
matria decorre do artigo 258., o negcio jurdico realizado pelo representante, em
nome do representado, nos limites dos poderes que lhes competem, produzem os seus
efeitos na esfera jurdica deste ltimo. Portando, se A conferir a B poderes para lhe
arrendar a casa mas B a vender, naturalmente, B exorbita os poderes de representao
que A lhe conferiu e portanto esse acto j no produz efeitos na esfera do Antnio.




Figuras prximas
Sub-rogao do credor ao devedor, artigo 606.: A tem uma dvida para com B mas
tambm tem um crdito para com C. Mas, como sabe que aquilo que ir buscar a C
para entregar a B no vai. A lei, permite assim nestas circunstncias que B, credor, se
substitua a A, devedor, e v buscar o crdito que este tem com C de forma a se
ressarcir. Trata-se de uma actuao de algum na esfera jurdica de outrem sem que
seja do interesse desde ltimo.
Nncio, artigo 250. (= erro na transmisso): O nncio o mero transmissor da
declarao. A recebe um telefone de B a propor um determinado negcio mas quem
atende a secretria de A. B prope vender "as batatas por 100" ao que a secretria,
depois de ter perguntando a A, responde em nome deste dizendo que aceita. O acto, a
declarao negocial, contnua a ser de A e B uma vez que simplesmente tiveram um
intermedirio.
Gesto de negcios: esta figura implica uma interferncia na esfrica jurdica alheia.
Simplesmente, neste caso, uma interveno com os necessrios poderes (excepto os de
representao) mas sem que gaja uma autorizao directa, sem que se trata de uma
representao. feita esta interveno porque se presume que teria sido essa a
vontade do dono do negcio vg, A est fora, B passa pela sua casa e v que a porta
est arrombada. B manda arranjar e reparar a porta. A, depois, ter que aprovar a
reparao.

Regime
A representao, ou melhor, a actuao de algum em representao de outrem,
pressupe um poder e, a esse poder, chama-se poder de representao.
Representao legal: os poderes do representante decorrem da lei, ou seja, a lei que
diz, por exemplo, os menores so representados pelos pais, os interditos pelos tutores,
os herdeiros pelo cabea de casal... Esto em causa interesses pblicos e logo a lei
impe-se.
Representao orgnica, artigo 173.: foi estudado em TGDCI a propsito dos
rgos da pessoa colectiva vg, A, administrador, actua como representante do
rgo Conselho de Administrao.
Representao voluntria: a origem dos poderes de representao o negcio jurdico,
as partes decidem de determinada maneira. H dois grandes negcios jurdicos para as
partes definirem a representao:
procurao, artigo 262., negcio unilateral:
possvel passar uma procurao a algum sem que este saiba e, ainda assim, o
negcio vlido e fica perfeito.
A procurao tem de revestir a forma necessrio para o negcio a realizar,
artigo 252./2. Pode ser, unilateralmente, revogado pelo representado.
Pode nem ser utilizada pelo procurador.
H procuraes de carcter geral, de carcter especial.
A procurao pode extinguir-se pelas causas do artigo 265.: o procurador
pode renunciar; verificada a situao que motivou a procurao esta tambm se
extingue; pode ser revogada pelo representada mas, se a procurao tiver sido
conferida no interesse do prprio procurador ou de terceiro (n 3), neste caso,
exige a revogao ou ocorrendo justa causa vg, os meus filhos tero, enquanto
herdeiros, sempre interesse na administrao dos bens quando eu lhes confira
poderes de procurao para tal.
mandato, artigo 1157. e seguintes, negcio bilateral, contrato: A e B acordam em
que o segundo ir representar A.

O que que acontece se A actuar como representante de B mas sem os necessrio
poderes?
Diz a lei, artigo 268., que este negcio ineficaz seno for ratificado pelo
representado.
Abuso de representao, artigo 269.: situao em que havia de facto uma
representante com poderes que foi para alm desses poderes e, dessa forma,
aplica-se o regime do 268..

Forma da representao
A forma da representao irrelevante para a representao voluntria uma vez que
envolve sempre um negcio jurdico seja atravs de um mandato ou procurao. A
representao tem de ter a forma necessria para o negcio jurdico a realizar, a sua
forma depende desse negcio.

Negcio consigo mesmo, artigo 261.
Este negcio, de forma a proteger os interesses do representante, no vlido.



Mandato com ou sem representao
A representao implica sempre uma actuao em nome do representado e, nesse
sentido, deve-se distinguir entre mandato e representao e sobretudo entre mandato
com representao e mandato sem representao. A diferena, neste ltima distino,
prende-se com os efeitos produzirem-se de imediato na esfera jurdica do
representado, ou, de necessitarem de ser transmitidos.

Aula 22 (22/05/12)
4 - O ABUSO DO DIREITO (FIGURA CENTRAL DESTA MATRIA)
1. Aspectos gerais e evoluo do instituto
Est em causa aqui um princpio geral de Direito Civil, alis um princpio geral de
Direito, a boa f. O abuso de direito justamente uma das concretizaes da boa f.
O abuso de direito tem igualmente que ver com o modo de exerccio dos direitos e vem
previsto no artigo 334..
Esta figura foi objecto de construo dogmtica profunda pelo Professor Menezes
Cordeiro na sua dissertao de doutoramento, enquanto uma das projeces da boa f,
ou seja, apreciou o abuso de direito nessa perspectiva. Por fora deste desenvolvimento
os tribunais tendem nas ltimas dcadas a aplicar bastante esta figura.
O abuso de direito um figura de origem francesa cuja a verificao no bvia, isto
, tem a ver com o facto de uma pessoa no exerccio do direito actuar de um modo
formalmente regular mas, apesar de formalmente parecer tudo bem, substancialmente o
fim que essa pessoa pretende no era o objectivo daquele direito. Esto ento aqui
duas ideias: a ideia de direito, direito subjectivo, e a ideia de abuso ligada, no h
titularidade, mas sim ao exerccio. Pressupem-se assim que a ilicitude pode decorrer
no s da violao de uma norma, do incumprimento de um dever, mas tambm de um
direito que, apesar da pessoa o ter, o exercer para alm daquilo que devia e, logo, de
forma ilegtima.
As situaes de abuso de direito no foram fceis de enquadrar no nosso ordenamento
jurdico. Porqu? Ao exerccio de um direito no se costuma, nem deve, em regra,
associar-se uma situao de ilicitude vg, o caso da chamin unicamente construda para
chatear o vizinho, sem que tivesse utilidade; o caso dos espiges para furar os dirigveis
do vizinho. Em ambos os casos o Tribunal decidiu que em ambos os casos a pessoa da
chamin e a pessoa dos espiges estavam, ambas, no exerccio do seu direito. Todavia,
uma vez que deste exerccio no retiram qualquer utilidade do ponto de vista jurdico, o
objectivo que tem do exerccio do direito de propriedade apenas prejudicar outra
pessoa e nesse sentido ultrapassou os limites da boa f.
Regime
A funo dos direitos, a boa f, que servir como justificao para imposio de
limites ao exerccio de direitos.
Este um instituto de recurso limitado. Por princpio o titular de um direito pode os
exercer como quiser. Apenas em alguns casos, e casos excepcionais, se impem alguns
limites uma vez que esto a ser extravasados os limites de adequao funcional, ou
seja, de manuteno do direito dentro dos limites para que foi concebido. Todavia, nem
sempre fcil justificar a imposio de limites e constatar que haja um abuso de direito.
O nosso cdigo remete o conceito de adequao funcional para bons costumes, boa f
e funo econmica/social do direito (conceitos indeterminados, carecero em cada
caso de preenchimento valorativo).

2. Tipologia dos actos abusivos
O Professor Menezes Cordeiro, na sua tese de doutoramento identificou vrias
projeces do abuso de direito.
exceptio doli (excepo de dolo): a ideia geral desta atitude abusiva
relativamente vaga: permite a algum deter o comportamento abusivo de outrem
alegando a sua inteo de o prejudicar vg, A quer fazer isto s para me prejudicar.
Simplesmente esta ideia muito vaga e, logo, muito difcil de aleg-la.
venire contra factum proprium (contradio): trata-se aqui de isolar o seguinte tipo
de conduta: A promete contratar mas depois volta atrs e com esse voltar atrs
causa prejuzo aquele que ia contratar. Esta figura tem muito mais aplicao que a
primeira mas ao ser aplicada judiciosamente h que ter o cuidado de no se cair no
excesso de tutela, ou seja, h que ter tambm em conta a liberdade contratual.
Assim limitam-se as situaes em que pode haver tutela por meio da figura do
venire. Estas situaes so situaes de consolidao do direito exercido, ou seja, se
tivesse sido criada na outra parte uma expectativa de que aquela situao se iria
verificar e depois a pessoa voltar atrs, deve considerar-se que a pessoa est em
abuso de direito:
negcio que era invlido e que apesar de ter cumprido a pessoa alega a
invalidade do negcio;
o exerccio de um direito pelo interessado no venire;
o exerccio de um direito que criou a aparncia, ou, que constituiu uma situao
de confiana na esfera jurdica de outra pessoa, ou, que constituiu uma situao
de risco;
...
Para que possa ser aplicada estas figura e se verifique o abuso de direito atravs
da tutela da confiana h que reconhecer os requisitos desta: preciso que tenha
sido investida uma situao de confiana; essa situao de confiana deve ser
devida ao titular do direito que quer voltar atrs; outra pessoa tem que ter feito um
investimento nessa situao; a quebra/frustrao dessa situao tenha sido
injustificada.
inelegabilidades formais: quando a ordem jurdica exige determinada forma para
a prtica do negcio jurdico, para a emisso da declarao negocial, a
consequncia da falta de forma a nulidade, artigo 220.. O abuso de direito
"entra" aqui de forma a regular a situao de aquele que provocou o vcio de
forma e depois aproveitou-se desse mesmo vcio vg, se um advogado fizer um
contrato de compra e venda de um bem imvel com um agricultor (leigo em Direito),
o advogado sabe que esse contrato deve ser feito por escritura pblica. Se disser
agricultor "assine s aqui num papel que no preciso mais nada" no pode vir
mais tarde, verificando que o terreno no urbanizvel, dizer "olhe fizemos isto
aqui com um vcio de forma e logo o negcio nulo".
supressio vs surrectio: ocorre a supressio quando uma posio jurdica, no tendo
sido exercida durante um lapso de tempo considervel, deixe de o poder ser vg, A,
senhoria, recebe sempre as rendas de B. Todavia a determinada altura passa a
receber as rendas de C. Houve aqui uma transmisso de arrendamento e tendo A
aceitado ao receber as rendas de C no pode, mais tarde, vir dizer "s recebi as
suas rendas por tolerncia mas voc no o arrendatrio por isso vai ter que sair".
Assim, a inrcia de A que conduziu a uma supressio do seu direito leva a que na
esfera jurdica de C surja a surrectio, uma situao jurdica activa. Esta figura
confunde-se muito com o venire. Simplesmente aquilo que caracteriza a supressio a
ausncia da actuao.
tu quoque: aquele que viola uma norma jurdica no pode tirar partido dessa
situao, no pode depois invocar isso contra a outra parte vg (exemplo da nossa
jurisprudncia), um armazm precisa de obras mas o senhorio no faz as obras. Com
a chuva o arrendatrio tem de sair e o senhorio pede a resoluo do contrato por
essa razo. Numa situao normal seria fundamento, todavia, neste caos no uma
vez que o abandono foi provocado pelo senhorio no fazer as obras. A diferena
desta situao de outras baseia-se no facto do direito ter ficado em condies de
ser exercido, neste caso o direito de resolver o contrato de arrendamento, por fora
de um acto ilcito provocado pelo prprio titular. Esse direito assim
substancialmente ilegtimo ainda que formalmente vlido.
exerccio em desequilibro: esta figura exemplificada pelos casos da chamin e
pelos dirigveis, ou seja, so consideradas abusivas por exerccio em desequilibro
aquelas situaes em que:
o exerccio do direito seja intil para o prprio mas causador de danos
relevantes para terceiro;
os casos em que o direito se consubstancie na exigncia de uma coisa que depois
tem de devolver;
os casos de exerccio em manifesta desproporcionalidade, isto , o benefcio
retirado pelo titular do direito exguo e a desvantagem, prejuzo que causa a
outras pessoas muitssimo mais elevado vg, os inclinos pagam 10 de renda e
exigem obras no valor de 100.000.

7 - A PROVA NO FOI, PROPOSITADAMENTE, DADO E NO SAI NO EXAME
1. Noes bsicas
2. Presunes
3. Confisso
4. Documentos
5. Prova pericial, judicial e testemunhal.