Titular do curso : Professor Manuel Hespanha amh@netcabo.

pt
Professora de teoria : Maria Carla Arajo mcfa@netcabo.pt
Professora de prticas : Joana estorninho j.estorninho@netcabo.pt
Sebenta de A.Filipe Garcez Jos aluno n 20021078
Universidade Autno!a de "isboa
Neste curso vamos tentar explicar o caminho seguido desde a Antiguidade
at aos nossos dias.
Comparar os exemplos das realidades histrico/juridicas, centrando-nos
mais sobre os exemplos prticos interessantes para o undamento do
nosso !ireito actual, do "ue sobre as datas.
N#o temos neste curso nem uma vis#o !eterminista, $umanista, nem
%volucionista do !ireito
& !ireito uma coisa mas poderia bem ser uma outra
&bjectivo deste curso
'retende a(er uma relex#o sobre o direito e os juristas no mundo actual.
Procurar reflectir sobre a estranheza do direito actual. Reflexo constante sobre
aquilo que apesar de parecer evidente, se trata apenas de falsas evidncias. Tentar
compreender as multi-realidades, porque os direitos do passado e do presente
n#o s#o os mesmos .
& direito uma realidade plural e n#o un)voca.
O interesse desta cadeira de observar o direito com olhos de pseudo-
historiador, !a hist"ria feita de forma a revelar o car#cter apenas $local%do direito
de qualquer poca incluindo a presente* dar-se conta do carcter artiicial, cultural
e local do direito& 'x( na poca medieval havia v#rias verdades, v#rias raz)es,
ento o direito tinha que tender para uma certa consensualidade , para que os
individuos pudessem viver em comunidade e resolver os seus conflitos de interesse.
& discurso jur)dico medieval tem um carcter alternativo que decorre do facto
de no pretender a verdade mas sim a probabilidade e de se or*anizar em torno de
"uest+es de solu,#o problemtica e n#o em torno de aplica,#o de regras, de
se assumir como saber argumentativo e no como uma cincia ri*orosa e neutra.
+om olhos de pseudo-historiador e n#o de jurista !pois o ,urista tem uma viso
tcnica e do*m#tica do direito, com o seu car#cter natural, inevit#vel e universal& -
Ex: ausncia ou marginalidade do direito na regulao da vida e dos conflitos a nvel
da famlia ou do quotidiano.
O direito um instrumento que serve para resolver conflictos de interesse,
ponctuais, mas no resolve todos os problemas.
O direito n#o algo de natural , mas sim al*o de cultural .s op,+es jur)dicas s#o
sempre op,+es pol)ticas e no so in*nuas. . deciso do ,u/z resulta da sua
sub,ectividade, n#o tem valor universal* O primeiro problema do direito o seu
carcter arbitrrio !a famosa frase de 0irchmann ( trs palavras rectificadoras do
le*islador convertem bibliotecas inteiras em lixo. !Ex: quando uma lei de 11 de
Outubro de 182 aboliu os morgados! numerosas obras que tratavam deste tema!
ficaram relegadas "ara o #mbito das curiosidades bibliogr$ficas%
& !ireito aplica-se a uma determinada sociedade numa determinada poca
O le*islador, por mais inovador que se,a no pode deixar de utilizar as mesmas
tcnicas, que so habituais no seu pa/s e na sua poca. &ex: a legislao da
revoluo francesa foi feita com a t'cnica dos (uristas do antigo regime%
-ais do "ue as leis , vamos estudar a gnese do prprio direito
$istria jur)dica legitimadora
& !ireito um sistema de legitimi(a,#o, que cria um efeito de obedincia
naqueles a quem as normas vo limitar a liberdade
. hist"ria ,ur/dica, tem sido le*itimadora, desempenhando uma un,#o dogmtica
de primeira import1ncia. & direito justo era o direito longamente estabelecido,
pois considerado por nature(a um direito ra(ovel.
2o sculo passado, defendia-se que a $istria do !ireito servia para
undamentar $a identidade ,uridico-pol/tica de um Povo. 'sta a posi3o da '4+O5.
674T8R7+. .5'9: do sc. ;7;, que considerava o direito como uma emana,#o
do .esp)rito do povo/ 01ol2geist3, constituindo uma barreira <s tendncias
pro*ressistas dos le*isladores . 9arcelo +aetano dizia( $=a hist"ria instrui o
le*islador sobre a experincia vivida pela 2a3o, acautelando-o contra peri*osas
reincidncias em erros funestos=%
.ctualmente , a le*itimiza3o ,# se faz menos pela tradi3o e mais pela $nature(a
das coisas/, pelas cate*orias necess#rias do ,usto ou da razo ,ur/dica,
procurando-se encontrar para cada princ)pio do direito vigente, uma ra(#o no
direito passado, !mesmo se num contexto hist"rico radicalmente diferente& atravs
duma leitura supericial das ontes
. 6ist"ria ,ur/dica le*itimadora, tende a demonstrar o sentido linear do progresso
do direito, pelo contraste entre a rudeza e imperfei3o inicial do direito hist"rico e a
actual perfei3o do direito vi*ente
+ontar a 6ist"ria a partir dos interesses de pol/tica do direito presente, impondo as
suas categorias dogmticas ao passado, desfi*urando-o.
. estrat*ia le*itimadora tambm procura legitimar o corpo dos juristas
acadmicos, desdramatizando o peso pol/tico das suas decis)es ,ur/dicas,
apresentando-as como sendo puramente tcnicas ou cient/ficas, alsamente
distanciadas do conlito subjacente .
. ima*em de Templos do 4aber dada <s >aculdades de ?ireito, foi uma
consequncia desta obra .puriicadora/ da Ci4ncia do !ireito quanto <s
componentes pol/ticas e idiol"*icas, to representadas nos anos vinte e quarenta
pelas ideias de $ans 5%67%N.
$879:;8A C;<98CA !& !8;%89&
. 6ist"ria cr/tica do ?ireito, para atin*ir os seus ob,ectivos, utiliza v#rias estrat*ias
e metodolo*ias(
@. omentar uma consci4ncia metodolgica ,
;ejeitando a concep,#o .ingnua% de que a realidade hist"rica , est# a/, bastando
colh-la. Pois a realidade hist"rica no $est# a/% mas constru)da pelo olhar do
historiador, que deve ter conscincia deste carcter poitico &construdo% da sua
actividade intelectual, de tal modo que conhe3a quais os limites do seu saber,
desvalori(ando a no,#o de .verdade histrica/ e tendo conscincia que o ri*or
do discurso hist"rico reside mais na sua coerncia interna que numa qualquer
adequa3o < realidade externa. . 6ist"ria Aur/dica do ?ireito, pelo seu mtodo,
prop)e-se desvendar as ra)(es sociais e culturais das prticas discursivas .
=. & !ireito em sociedade &ob(ecto da )ist*ria (urdica%
B a partir da #cole des Annales$ que a hist"ria contempor1nea do direito se li*a
intimamente < hist"ria dos diversos contextos !culturais, tradi3)es liter#rias,
estruturas sociais, convic3)es reli*iosas& com os quais !e nos quais& o direito
funciona.
& direito em sociedade, considerar que o sentido das normas ,ur/dicas s" pode
ser compreendido, quando integradas no conjunto de complexos normativos
"ue organi(am a vida social, tendo apenas um valor relacional ou contextual.
& direito um produto social
Para mostrar o enra/zamento social do direito, tem-se que mostrar que o
ordenamento pol)tico n#o arbitrrio, sendo explicvel pelas condi,+es
sociais da sua produ,#o . O espa,o social condiciona a cria,#o originria das
normas jur)dicas e igualmente a sua recria,#o nas sucessivas recep3)es ao
lon*o da 6ist"ria com a respectiva integra,#o em contextos normativos e
culturais dierentes* a histria do direito ocidental undamentalmente
literria
>. $istria jur)dica contra a teleologia
A $istria critica do !ireito insiste sobre o carcter n#o linear, n#o
necessrio e n#o escatolgico
da sua evolu3o hist"rica, assumindo a ideia de ruptura histrica, contr#riamente
aos $le*itimadores% que consideravam que as novas solu3)es nasciam das
anteriores por um processo de aperfei3oamento.
4ublinhar a ruptura histrica e esclarecer o papel da tradi,#o, a qual acaba por
determinar os novos produtos ,uridicos, no mesmo sentido em que um arteso est#
condicionado na sua arte pela ferramenta de que disp)e.
& presente deixa de ser o apogeu do passado, para passar a ser mais
um arran,o moment1neo e hist"rico.
& passado, com a sua lgica prpria deixa de ser entendido como o pren?ncio
do presente.
'sta manifesta3o de alteridade constitui um elemento important/ssimo de
relativiza3o do presente e do direito positivo actual.
O professor -. $espanha, diz que ( $ o P"s-modernismo trouxe uma nova
sensibilidade em rela3o <s formas impl/citas, informais e quotidianas do poder-
Cue por isso a historiograia jur)dica dos nossos dias, se apoia tanto em temas
provindos da mais acadmica relex#o terica, como numa pr-compreens#o
do mundo, com ra)(es na mais recente cultura contempor@nea.

8mport@ncia do estudo do direito romano
'ara a anlise das escolas jur)dicas europeias.
'ara o estudo de uma ci4ncia com histria.
'ela sua .perei,#o/
'ela sua inlu4ncia nas institui,+es actuais.
'ermite comparar ordenamentos jur)dicos dierentes
'ermite desenvolver o sentido crit)co
A perei,#o do direito romano
. ideia de perfei3o do ?ireito Romano assenta no pressuposto de que existem
padr+es universais de justi,a na re*ula3o das rela3)es humanas, dos quais o
direito romano se ter# aproximado mais do que outras culturas.
O direito romano ter# criado conceitos e solu,+es cuja juste(a ou justi,a
resistiram e se impuseram A eros#o do tempo.
& direito romano tem sobreviv4ncia no direito actual
O uso de cita,+es latinas e a reprodu,#o de alguns conceitos romanos no
!ireito actual, so usados, mas fora do contexto em que foram criados.
. subsistncia do direito romano advm do peso da tradi,#o, da sua recep3o pelo
direito cannico, posteriormente pelo direito comum e tambm da crise ocorrida
no imediato p"s-*uerra !@DED-@DFG&, devido < impot4ncia do direito face a
re*imes autorit#rios de /ndole fascista, ler nazi. Pretendia-se que a estrutura ,us
naturalista do direito romano poderia eventualmente evitar o totalitarismo da lei.
& "ue o direito romanoB
O direito romano um sistema de ac,+es, que s" existe porque necessrio e
que parte de situa3)es concretas para a cria3o de normas casu)sticas. +oncebido
como um direito imanente, existindo nas coisas, na 2atureza.
%volu,#o histrica do direito romano
?o sc. H777 ac. !CD> a.c. unda,#o de ;oma&, at ao sc. H no Ocidente !ECF
"ueda do 8mprio ;omano do &cidente& e at ao sculo ;H no Oriente !GED>
"ueda do 8mprio ;omano do &riente3
'er)odos histricos do 8mprio ;omano do &cidente baseados na
orma de Hoverno
-onar"uia sc.H777 a.c. a sec.7H a.c. !funda3o de Roma&
;ep?blica sc.7H a.c. a sec.7 a.c.! ma*istratura pretoriana&
Alto 8mprio sc.7 a.c. a sec.777 d.c. ! Oct#vio .u*usto, +risto&
Iaixo 8mprio sc.777 d.c. a sec.H7 d.c.!?iocleciano,+onstantino
e Austiniano 7&
8mprio Ii(@ntino a partir de GIJ !Austiniano 7&
Iaseados na evolu,#o do !ireito ;omano
J'&CA AN98HA de JGE a.c. a @EK a.c
!Realeza e parte da RepLblica&
KontesL costume, legisla,#o, 6ei das M88 9buas
'er)odo de !ireito ;omano muito antigo, de tipo arcaico primitivo, direito de
uma sociedade rural baseada na solidariedade cl@nica, baseado
exclusivamente nas .ac,+es/ previstas e tipiicadas na lei .legis actiones/ .
CD> a.c. unda,#o de ;oma
EEG - EEN a.c. 6ei das M88 9buas. Mm dos fundamentos do +ius civile% considerado
em vi*or at < poca ,ustinianeia. 5ei com car#cter formal , quase litLr*ico, que usa
f"rmulas para resolver casos concretos.
6eis de lic)nio 7nstala3o do novo re*ime, com dois +Nnsules
>FC a.c. 0rep?blica3 Cria,#o da magistratura dos pretores, encarre*ada da
administra,#o da justi,a nas causas civis. 7n/cio do +ius "raetorium,, constitu/do
pelas modifica3)es introduzidas pelo pretor no direito civil, com base nos seus
poderes de %i!periu!,!comum a todos os ma*istrados&, poder de dar ordens
+sti"ulationes "raetoriae, promessas, +restitutiones in integrum, !reposi3o no estado
anterior&! +missiones in "ossessionem, !entre*as for3adas&! +interdicta, &pro/bi3)es
de a*ir ou ordens de exibir, restituir&
=OC a.c.0rep?blica3 6ex $ortensia O a partir desta data os plebiscitos, aprovados no
+concilium "lebis,! so assimilados <s $leges% e obri*avam no sPmente os plebeus
como todos os cidados romanos.
=E= a.c. 0rep?blica3 cria,#o do pretor peregrino e fim do periodo de vi*ncia
exclusiva do+ius civile, que se aplicava aos romanos !o$ius gentile, aos estran*eiros%
GEN a.c.0republica3 6ex Aebutia de ormulis- atribui ao pretor a possibilidade de
redi*ir uma +formula,! espcie de programa de averigua,#o dos actos e de sua
valoriza3o afim do diferendo ser ,ul*ado pelo +iudex, !,u/z&.
. partir daqui, o pretor leva a cabo a sua miss#o de corrigir e adaptar o %ius
civile& com recurso a poderes judiciais "ue lhe s#o espec)icos O a
+iurisdictio,- e no comuns a todos os ma*istrados, como era o +im"erium,
J'&CA C6P778CA de @EK a.c. a IEK d.c.
!Parte final da RepLblica e .lto 7mprio&
K&N9%7L costume, legisla,#o, ditos, jurisprud4ncia .
!ireito de uma sociedade evolu)da, individualista, ixado por juristas numa
ci4ncia jur)dica coerente e racional. Ascens#o e auge do direito pretrio.
=C a.c. 0 come,o do alto imprio3 &ctvio Csar Augusto
G a.c. As =>h e FQm0 ahR ahR ahR 3 0alto imprio3 Nascimento de Sesus Cristo
T-G>Q d.c.0 alto imprio3 %dictum perpetuum- compila3o e codifica3o, com
car#cter definitivo, dos ditos anuais dos pretores, constituindo deste modo, uma
consolida3o do +ius "raetorium,! mas tambm uma limita3o < sua criatividade.
=G= d.c. 0alto imprio3 Jdito de Caracala Oatribui3o da cidadania romana para
todos os habitantes que estavam dentro dos limites do 7mprio.
=>Q d.c. 0 im do alto imprio3 'er)odo convencional do im da poca Clssica
J'&CA ':7 C6P778CA de IEK d.c. a GEK d.c.
!Qaixo 7mprio e come3o do 7mprio Qizantino&
K&N9%7L costume,legisla,#o, jurisprud4ncia
!ireito nascido da tripla crise 0pol)tica, econmica e religiosa3 do sculo 888,
dominado pelo absolutismo 8mperial, pela actividade legislativa dos
8mperadores, pelo Cristianismo, pela vulgari(a,#o e $eleni(a,#o
>G> Jdito de -il#o +onstantino reconhece a reli*io +rist, converte-se ao
+ristianismo e a 7*re,a or*aniza-se no quadro pol/tico e administrativo do 7mprio
>ND divis#o deinitiva do 8mprio Roma !Ocidente& - +onstantinopla !Oriente&
E=F 6ei das cita,+es 5imitava a autoridade da ,urisprudncia aos ,urisconsultos
,Papiano,Paulo, Mlpiano, 9odestino e Raio, eri*indo Papiano em critrio de deciso
em caso de no haver unanimidade.
E>O Cdigo 9eodosiano Redi*ido porTeod"sio77!Oriente&,adoptado no Ocidente por
Halentiano 777 - +ompila3o de todas as +onstitui3)es imperiais desde +onstantino.
ECF Uueda do 8mprio ;omano do &cidente
D>Q 8n)cio do reinado de Sustiniano 8
J'&CA I8VAN98NA a partir de GEK
!Austiniano 7&
2eo-classicismo . 6elenismo
D>Q-DFD elabora,#o do Corpus iuris civilis
Caracteri(a,#o dos regimes pol)ticos


!sc. H777 a.+. a sc. 7H a.+.&
Iases 8nstitucionaisL
Rei
4enado
.ssembleias Populares
& ;ei
& ;ei dirige a vida militar, social e religiosa. . sociedade est# or*anizada por
fam/lias. . realeza no sendo heredit#ria, era o 4enado que propunha o Rei ou
ento era desi*nado pelo seu antecessor, era investido pelas .ssembleias
populares +co!itia curiata, e < investidura chamava-se $lei das ./rias que d$
0oder, $"e' (uriata dei )!periu!, imperium como poder, domina3o.
& 7enado
O 4enado, cu,a ori*em est# nas reuni)es dos chefes de fam/lia %"atres, o se*undo
or*o do Poder, unciona como org#o consultivo do ;ei. B uma .ssembleia
aristocr#tica at ao come3o da repLblica.
As Assembleias populares
4o reservadas ao Povo de Roma e chamam-se +.omitia 0o"ular, 'xistiam v#rios
tipos de +comitia, dependendo dos *upos que reuniam +(uriata co!itia,! +1ributa
comitia,! +(enturiata co!itia,.
!sc.7H a.+. a sc.7 a.+.&
. passa*em da monarquia para a repLblica d#-se lentamente. 4itua-se a queda da
monarquia cerca do ano FJK a.c.. O novo re*ime pol/tico instalou-se com dois
CWnsules < sua frente, < volta do ano >FC a.c. 0leis de 6ic)nio3 e caracteriza-se
pela pluralidade de assembleias e magistraturas, anuais e cole*iais.
&s -agistrados
O ma*istrado romano um or*o da cidade, titular de um poder +"otestas,. Os
ma*istrados so, em princ/pio, desi*nados por um ano e so os se*uintes(
CWnsules
Titulares do +2m"erium, tm o comando militar e o governo da cidade, podem
propor leis e tiveram inicialmente o poder da ,urisdi3o +(urisdictio, de dizer o direito
'retores
4o sobretudo magistrados judiciais que or*anizam os processos civis e desi*nam
os ,u/zes.
&utros magistrados
'dis +uruis, Tribunos, Cuestores, +ensores, ao todo eram IS.
As Assembleias e as leis
& 7enado
+omposto apenas pelos %patres& na poca da monarquia e no in/cio da repLblica,
tinha os seus membros designados pelos cWnsules, primeiro e posteriormente
pelos censores, recrutando-os entre os anti*os ma*istrados
.tribui3)es do 4enado(
%Auctoritas *atru!& era o monop"lio dos senadores patr/cios , que consistia na
ratifica3o das decis)es de uma assembleia. . partir de EED , a ratifica3o
transforma-se em autoriza3o prvia. Kormulava os princ)pios de uma nova lei ,
sob a forma de %Senatus+consulto& , devendo a se*uir ser sancionada pelos
ma*istrados. Tinha poderes para autorizar despesas pLblicas, no recrutamento de
tropas, nas rela3)es externas e no controlo dos ma*istrados.
%(enturia (o!itia&
>oram as assembleias populares mais importantes durante *rande parte da
RepLblica. 'ram assembleias aristocrticas e tinham estas prerro*ativas(
escolher os CWnsules
escolher os pretores
votar as leis
&s -agistrados inerioresL
'ram eleitos nos %,ributa co!itia& assembleias por tribo, estando todos os
cidados recenseados na tribo local. 2os Lltimos sculos da RepLblica tambm
votaram leis.
&s %co!itia plebe&
.ssembleias da plebe, votavam os +"lebiscitos, !leis reservadas < plebe&, ele*iam os
seus tribunais. A partir de =OC a.c. 0lex hortensia3 os %plebiscitos& s#o
assimilados As %le-es, e aplicam-se tambm aos patr/cios
%Senatus *opulus .ue /o!anus&
O 4enado e a comunidade dos cidados romanos. 'xpresso que adquiriu um
sentido ,ur/dico-pol/tico . . +res "/blica, desi*na a or*aniza3o pol/tica e ,ur/dica do
+"o"ulus, na qual o cidado subordina o seu interesse +res "rivata, ao da
comunidade.
&s %cives&
4o cidados romanos, que *ozam do direito dos romanos. +2us civile, . Os
estran*eiros, +"eregrini, , esto submetidos ao +ius gentile, o direito comum a todos
os homens, conforme < razo natural. . cidadania romana foi concedida a pessoas
e a *rupos.




!sc. 8 a.c. a sc. 888 d.c.3

Nascimento de Cristo

. passa*em da RepLblica ao .lto 7mprio, faz-se pro*ressivamente. . crise pol/tica
no sec.7 a.c. provocada pela vastido do 7mprio.
&ctvio Csar Augusto =C a.c. centraliza todo o poder nas suas mos, no
estando vinculado pela lei. Pr#ticamente s" o 4enado subsiste, mas com os poderes
reduzidos.
2o ano =G= d.c. , o J!89& !% CA;ACA6A concede a cidadania romana a todos
os habitantes do 8mprio, com excep3o dos dedit/cios





!sc. 888 a sc. 183
!iocleciano =OE->QD, Constantino >QF->>C, Sustiniano D=C
. crise do sec.777 provocou profundas modifica3)es na estrutura pol/tica do 7mprio
romano. !iocleciano e Constantino reo*arnizam o 7mprio e a sua
administra3o. O 7mperador tem o poder absoluto, divinizado o +3ominus,
Constantino reconhece a reli*io crist, J!89& !% -86X& , em >G> , converte-se ao
+ristianismo e a 7*re,a or*aniza-se no quadro pol/tico e administrativo do 7mprio
romano.
C&N79AN98N& funda a nova capital em +onstantinopla !actual 7stambul&, sobre o
lu*ar da anti*a Qiz1ncio.
O 8mprio ;omano divide-se em dois 8mprios 0>ND3, o do Ocidente, que ca/r#
em FJT, e o do Oriente, que sobreviver# at ao sc. ;H. SY798N8AN& 8 0 D=C-DFD3,
oi o ?ltimo imperador do Iaixo 8mprio e o primeiro dos imperadores
bi(antinos .

J'&CA7 $879:;8CA7 !& !8;%89& ;&-AN&




CD>a.c.-G>Qa.c.
!per/odo da Realeza e in/cio da RepLblica&
2este per/odo o direito romano sobretudo consuetodinrio, n#o est separado
da religi#o e n#o escrito.
Mm dos fundamentos do +(us civile, , em vi*or at < poca Austiniana, foi a 6%8 !A7
M88 9PIYA7 ! FF@-FFD a.c.& . .ssim reconhecida a i*ualdade ,ur/dica, pro/bidas as
*uerras privadas, institu/do o processo penal, a terra torna-se alien#vel e
reconhecido o direito de testar . 2o bem uma lei , mas uma compila3o de
f"rmulas, de caracter formal, quase litLr*ico, para resolver casos concretos.


G>Qa.c.-=>Qd.c.
!parte final da RepLblica e .lto 7mprio&
7ob a ;ep?blica, a lei come,a a ser a principal onte de direito juntamente com
o costume.
.s +leges "ublicae, ordem *eral do povo ou da plebe, so feitas a pedido de um
ma*istrado superior !cNnsules, pretores, tribunos, ditadores, que podiam propor um
texto !+rogatio,% que era afixado & +"romulgatio,%! durante um certo tempo.
O voto tinha lu*ar num dos com/cios e era promul*ada +renuntiatio, ou impedida a
sua aprova3o, abnuntiatio, pela .ssembleia. 'ra necess#rio, primeiro, a ratifica3o
depois do voto e mais tarde !EED a.c.&, a autoriza3o prvia, dos senadores
patr/cios.
&s 'lebiscitos s#o actos legislativos, aprovados nos +concilium "lebis, que
inicialmente obri*avam s" os plebeus, mas a partir da %"01 23/,04S)A& =OC a.c.
oram assimilados As %le-es& e obrigavam todos os cidad#os.
No 'er)odo do Alto-8mprio, o direito privado ;omano um sistema
individualista
.s fontes do direito so sobretudo os ditos dos magistrados e a jurisprud4ncia
dos escritos dos jurisconsultos, as leis e o costume, apesar duma tendncia
re*ressiva do costume.
9ipos de leis na Jpoca Clssica
. leges/
'manam dos 9a*istrados e das .ssembleias populares. ?esaparecem ap"s o
sculo 7
. 7enatus consultos/
4ubstituem as $le*es% , e so consultas ao 7enado eitas pelos magistrados , com
valor legislativo, apesar de vida curta, pois a pouco e pouco o 7mperador vai
assumindo todo o Poder.
2o final do sculo 77 o 4enado eliminado e o 7mperador tem o monop"lio da
actividade le*islativa, produzindo as +onstitui3)es 7mperiais
Constiti,+es 8mperiaisL
Jditos %edicta&
Proclama3)es orais do 7mperador, com car#cter permanente, abran*endo todo o
7mprio
!ecretos %decreta&
?ecis)es ,udiciais do 7mperador, senten3as sobre casos concretos, que constitu/am
precedentes aos quais os ,u/zes inferiores ficavam li*ados. +riam direito novo,
passando a vi*orar como le*isla3o
%p)stolas L
a3 ;escritos %rescripta&
Respostas escritas, dadas pelo 7mperador ou pelo seu conselho, a quest)es sobre
direito, que passavam a ter valor de lei
b3 8nstru,+es %!andata&
Ordens directamente diri*idas a um funcion#rio, ma*istrado ou *overnador de
prov/ncia, *eralmente sobre quest)es fiscais ou administrativas.
Jditos dos magistrados
Proclama3)es dos ma*istrados encarre*ados da administr3o da ,usti3a !pretores,
edis curuis e *overnadores de prov/ncia&, quando iniciavam as suas fun3)es,
indicando a forma como contavam exercer as suas fun3)es, inicialmente oralmente
+edictum, e mais tarde por escrito, passando de uma ma*istratura para outra e
tornando-se assim, regras de direito, "ue os %iude'& a(iam respeitar.
Jditos dos pretores
9a*istratura criada no final da monarquia, em ETJ a.+., encarre*ada da
administra3o da Austi3a para os casos civis. O pretor prometendo uma ac3o criava
um direito de que o cidado podia se prevalecer. .ssim apareceu o +ius "raetorium,
distinto do +ius civile, !lei das ;77 t#buas&, ,urisprudencial, que preenchia as lacunas
deste , flexibilizando-o. 'm =E= a.C. criado o 'retor 'eregrino , que funcionava
de maneira itinerante e levava o direito romano aos confins do imprio para resolver
lit/*ios com os estran*eiros !,"elegrini,%, ou entre estran*eiros e romanos.
'm @FD a.+. criada a +"e' aebutia de 5or!ulis& que atribui ao pretor a
possibilidade de redi*ir uma f*rmula, espcie de pro*rama de averi*ua3)es,
adaptando o +ius civilis, com base no poder de +iurisdictio, que lhe espec/fico e no
+im"'rium, que ' comum a todos os magistrados.
'm @EK d.+. foi redi*ido e promul*ado o Jdito 'erptuo, "ue era uma recolha dos
ditos dos pretores que deviam ser aplicados pelos ,uizes, condicionando desta
maneira a ac3o criativa futura dos pretores.
Surisprud4ncia
. ,urisprudncia, no sentido romano, era o conhecimento das regras jur)dicas e a
sua aplica,#o prtica a casos concretos. 'quivalente ao que ho,e desi*namos
por !outrina. Os ,urisconsultos eram homens experientes na pr#tica do direito, cu,a
autoridade decorria muito do seu prest/*io social. ?avam consultas ,ur/dicas
!+res"onsa,& e orientavam as partes num processo sem no entanto nele intervirem.
&s escritos dos jurisconsultos constitu)ram uma onte de direito na poca
clssica, pelos seus coment#rios a textos le*islativos e a ditos dos pretores. Pela
maneira de resolver as lacunas do direito, elaboraram uma verdadeira ci4ncia do
direito



!poca do Qaixo 7mprio de IEK a GEK&
?esenvolve-se entre os sc. 777 e H7, de +onstantino a Austiniano e um per)odo de
decad4ncia pol)tica, intelectual e de regress#o econmica. O +ristianismo
instala-se e desenvolve-se dentro do imprio, influenciando numerosos princ/pios de
direito privado. O centro do imprio passa para +onstantinopla.
. principal fonte de direito desta poca so as leis imperiais. 2esta poca fazem-se
os primeiros esfor3os de codifica3o das leis.
6ei das cita,+es
5ei que limita a autoridade da ,urisprudncia, publicada em E=F. 4" podiam ser
citados, s tinham or,a e autoridade os escritos de cinco jurisconsultos( Raio,
Paulo, Papiano, 9odestino e Mlpiano. Cuando no havia unanimidade a opinio
se*uida era a de Papiano. .s opini)es destes ,urisconsultos !(ustos& vo revelar-se
com um valor inestimvel para a orma,#o do !ireito Comum a partir do sc.
M88, atravs das escolas dos $Rlosadores% e dos $+omentadores%.
Cdigo 9eodosiano
Redi*ido no 7mprio Romano do Oriente, em FES por ordem de Teod"sio 77 e
adoptado no 7mprio Romano do Ocidente por Halentiano 777, compreende as
constitui3)es publicadas desde +onstantino. Teve uma forte influncia na Pen/nsula
7brica atravs da +4ex 5omana 6isigot)orum, que o retomou em parte.
% (orpus Juris (ivilis& ! GEK a GTG&
Compila,#o de todas as ontes antigas do direito romano, harmonizadas com o
direito do seu tempo, mandada executar pelo imperador Austiniano 7. B composta por
quatro livros, a saber (
Cdigo &.odex 7ustiniano%
Hisava substituir o c"di*o Teodosiano e era uma recolha de leis imperiais.
!igesto &3igesta ou 0andectas%
+ompila3o de extractos de livros de Aurisconsultos da poca cl#ssica
8nstitui,+es &2nstitutiones 7ustiniani%
9anual elementar destinado ao ensino do direito
Novelas &8ovellae ou leis novas%
B um con,unto de cerca de @GK constitui3)es imperiais publicadas por Austiniano 7
O direito romano perde-se na 'uropa Ocidental, com a queda do 7mprio Romano
do Ocidente em FJT e com as invas)es dos povos *erm1nicos, associadas <
pulveriza3o de estados.
& direito romano vai renascer aps o sc.M88 com a descoberta do !igesto, por
um mon*e de Qolonha e *ra3as < sua $perfei3o% volta a ser utilizado, tornando-se o
direito subsidi#rio dos direitos locais e contribuindo desta orma para a orma,#o
do !ireito Comum. 'ste livro estava redi*ido em *re*o e foi traduzido para o latim.
Direito Cannico
O ?ireito +an"nico o direito da 7*re,a. 2asce no interior do 7mprio Romano e vem
at aos nossos dias. B um direito ecumnico com sentido universalista, pois
diri*ido a todos os homens, que dever# se dessiminar por toda a sociedade. ?epois
da queda do 7mprio Romano do Ocidente , em FJT, a unidade pol/tica do Ocidente
desaparece. . ideia de unidade s" subsiste ao n/vel espiritual , com base na 7*re,a e
no direito +an"nico, que constituem as Lnicas referncias comuns aos povos da
'uropa Ocidental.
Aspectos relevantes da import@ncia do !ireito CannicoL
.s matrias em rela3o ao direito privado, ficam em *rande medida sob a al3ada
do ?ireito +an"nico.
. 7*re,a $nasceu% no interior do imprio Romano do Ocidente e lo*o no sc.v
recebeu do imperador o $ previlgio de oro% que era o direito concedido aos
membros da 7*re,a de serem ,ul*ados em tribunais eclesi#sticos.
O ?ireito can"nico essencialmente escrito e tem um car#cter erudito.
. principal fonte do ?ireito +an"nico so as 4a*radas 'scrituras
& movimento de orma,#o do !ireito Comum, "ue surge a partir do sc. M88,
come,a por se vincular ao !ireito Cannico. 4o os canonistas que vo
estudar o direito civil romano e so esses mesmos ,uristas que vo iniciar o
movimento de forma3o do ?ireito +omum.
Kactores "ue permitem deinir o !ireito Cannico L
Hoca3o Mniversalista
?ireito 'cumnico !direito universal, comum a todos&
'xclusividade re*ulamentadora em certas matrias de direito privado
Recurso sistem#tico < escrita
2ascimento de uma cincia do ?ireito
$istria do !ireito Cannico e da 8greja Crist#
?o sc.7 a 7H, a 7*re,a vive um per/odo em que os seus membros so perse*uidos e
torturados, por ordem dos imperadores romanos.
+ada comunidade crist era diri*ida por um Qispo. O con,unto dos Qispos, dos seus
colaboradores e dos crentes, chamava-se +5'RO. .s reuni)es dos Qispos
chamavam-se +O2+U57O4 ! 'cumnicos , Mniversais, Re*ionais , etc&. As decis+es
dos Conc)lios receberam o nome de CZN&N%7, ou decretos. 2esta poca ainda
no havia Papa. 'm Roma havia o Qispo de Roma, que a partir de FKK se vai tornar
Papa. . le*isla3o can"nica, constitu/da nesta poca pelos C@nones dos
Conc)lios e pelas Cartas !ecretais do Iispo de ;oma. . reli*io crist
oficializada e a partir deste momento come3a a cristiani(a,#o das institui,+es
jur)dicas romanas e a romani(a,#o das institu),+es jur)dicas da 8greja.
. 7*re,a passa a ser uma institu/3o do imprio e as or*aniza3)es eclesi#sticas vo
adaptar-se ao sistema de or*aniza3o romana. . partir do sc.H, o +ristianismo
sendo a Reli*io do 7mprio, vai ter que le*islar sobre casos concretos e em virtude
das dimens)es *eo*r#ficas do 7mprio, o ?ireito ?ivino contido nas 4a*radas
'scrituras ,# no suficiente .
2este per/odo realizam-se os primeiros +onc/lios 'cumnicos, que visam a
condenar todas as heresias entretanto aparecidas.
2o 1mbito dos tribunais 'clesi#sticos faz-se uma distin,#o entre pecado e delito.
. partir dos sc. H77VH777 a 7*re,a vai sofrer o impacto das invas)es dos Rerm1nicos,
povos que possuem um direito consuetudin#rio, baseado no costume.
2o sc. ;7 come3a a acentuar-se a tendncia para a centraliza3o na pessoa do
Papa e o 'apa Hregrio 188 vai ser o respons#vel pela chamada ;eorma
Hregoriana e pela crescente import@ncia das Cartas !ecretais como ontes de
direito
Nos sc. M88 e M888 o poder do 'apa atinge o seu apogeu* a poca da afirma3o
dos poderes espiritual e pontifical em clara concorrncia com os Reis da 'uropa
Ocidental.
2esta poca o ?ireito Romano aplicado e visto como o direito anti*o e o !ireito
Cannico como o direito novo , que est# em constante constru3o e produzido
em fun3o das necessidades presentes e nascentes.
& !ireito Cannico como ci4ncia
No sc. M88, surge a primeira grande compila,#o de !ireito Cannico, a
compila,#o de Hraciano ou !ecreto de Hraciano %(oncordia 6iscordantu!
(anonu!& .
7nicialmente o ?ireito +an"nico tem como fonte Lnica de direito, as 4a*radas
'scrituras, o +ius 3ivinum,, mas ao lon*o do tempo os Qispos e os Papas, foram
produzindo le*isla3o !os C@nones e as Cartas !ecretais&, consoante a
necessidade do momento, o que ori*inou uma certa incoerncia mesmo um direito
algo contraditrio entre si. Rraciano faz a compila3o dos c1nones, mas introduz
simult1neamente os +6ictu!& comentrios aos c@nones estabelecidos, que
correspondiam a opini)es de natureza consuetudin#ria com as quais ele procura
encontrar um sentido de coerncia, entre os v#rios c1nones.
& !ireito cannico o ?nico direito "ue utili(a sistemticamente a escrita, o
que facilita a codifica3o, que a*ora ,# n#o meramente cronol"*ica, mas sim uma
sistemati(a,#o temtica de toda a legisla,#o at a) produzida. 7nicia-se a
Ci4ncia do !ireito Cannico, ou se,a , o estudo sistemtico e cient)ico desta
legisla,#o em geral.
W le*isla3o chamava-se +auctoritates, e os textos adicionais que procuravam
solu3)es de harmoniza3o com os c1nones chamavam-se $6ictu!,.
& !ecreto de Hraciano divide-se em tr4s partesL
@a - >ontes do ?ireito +an"nico e ?ireitos das pessoas
Ia - ?ireito Patrimonial, Procedimento Audicial, 9atrim"nio, Penitncia.
Ea O 9atria 4acramental, 9atria 5itLr*ica.
. vanta*em do ?ecreto de Rraciano, superar uma certa confuso existente nas
compila3)es anteriores, dar-lhes uma nova e coerente or*aniza3o, reunir toda a
legisla,#o existente e harmoni(ar as contradi,+es existentes.
W compila3o de .driano se*ue uma outra em G=>E, as !ecretais de Hregrio 8M,
ou ."ibro 0'tra&, que reune toda a le*isla3o posterior a .driano. 'm G>GE uma
nova compila,#o reune as Cartas !ecretais eitas pelo 'apa Clemente 1 e
chama-se %(le!entine& , em G>=E nova compila,#o, as %e'trava-antes& do
'apa So#o MM88, no sc. M1 as %e'trava-antes (o!uns&
Todas estas compila3)es se*uem o modelo estabelecido por Rraciano.
%m GDO= surge o %(orpus )uris (anonis& "ue se inspira do % (orpus iuris
(ivilis&.
'sta *rande compila3o s" vai ser substitu/da em @D@J pelo +.odex 2uris .anonici,
mandada executar "elo 0a"a 0io 9.
Kontes do !ireito Cannico



8Y7 !818NY-
6%H876A,X&
CAN:N8CA
C&79Y-%
!8;%89&
;&-AN&
C!"!#$
CA%TA$
&#C%#TA'$
("!T#$
% )us 6ivinu!&
. primeira fonte de direito can"nico, a HO2T.?' ?7H72., sendo o ?ireito ?ivino,
um conjunto de regras extra)das das 7agradas %scrituras.
6egisla,#o Cannica
4e*unda fonte do ?ireito +an"nico, constitu/da pelas decis)es das autoridades
eclesi#sticas. 6# os !ecretos ou C@nones dos Conc)lios e as Cartas !ecretais
dos 'apas
2a or*aniza3o administrativa da 7*re,a, uma diocese corresponde a um territ"rio,
um bispado corresponde a uma cidade, a reunio das autoridades eclesi#sticas de
uma diocese chama-se s/nodo
Costume
O costume, desempenha um papel bastante reduzido no 1mbito do ?ireito
+an"nico, pois no escrito e o uso da escrita a pr#tica da 7*re,a. 4" tinha
vi*ncia a n/vel local e import1ncia na medida em que tivesse sido consa*rado pela
,urisprudncia dos Tribunais 'clesi#sticos.
& costume para ser vlido como onte de direito tinha "ue(
existir e ser usado durante de trinta anos
ser razo#vel, no ir contra a razo
ser le*/timo, conforme ao ?ireito ?ivino, no contrariando as outras fontes de
?ireito
!ireito ;omano
. quarta fonte do ?ireito +an"nico, subsidi#rio deste e aplicado desde que os seus
princ/pios no entrassem em contradi3o com os princ/pios +an"nicos
;ela,#o entre o poder temporal e o poder espiritual
+risto dizia( $ ?ai a +sar o que de +sar e a ?eus o que de ?eus%. 'm FDF o
Papa Rel#sio 7 vai formular a !outrina dos dois gldios (
.tribui autonomia mLtua aos dois *l#dios, <s duas esferas de poder, temporal e
espiritual.
+ada *l#dio visava a felicidade dos homens, mas a n/veis diferentes.
O poder temporal visava a felicidade do homem ao n/vel terreno.
O poder espiritual visava a felicidade do homem a n/vel espiritual
Critrio do pecado
& !ireito Cannico aplicvel em matrias temporais, sempre "ue se observe
"ue da aplica,#o do !ireito Civil resulta pecado.
B atravs deste +ritrio do Pecado que o ?ireito +an"nico, vi*ora tanto nos tribunais
eclesi#sticos como nos tribunais civis.
O ?ireito +an"nico no como um padro superior, mas sim como um padro
correctivo
9;8IYNA87 %C6%78P798C&7
Compet4ncia SurisdicionalL
Contenciosa
?esde o sc. H que os tribunais eclesi#sticos beneficiavam do privilgio de oro,
importante prerro*ativa, que permitia aos tribunais eclesi#sticos de ,ul*ar os
membros da 7*re,a
1oluntria
&s tribunais eclesisticos tinham legitimidade para julgar
segundo dois undamentosL
%m ;a(#o da pessoa
Surisdi,#o %ssencial
%m ;a(#o da -atria
Surisdi,#o Advent)cia
%m ;a(#o da pessoaL
Os eclesi#sticos, os cruzados e as +miserabile "ersonna,
%m ;a(#o da -atria por Surisdi,#o %ssencialL
9atrias relativas < disciplina interna da 7*re,a, da >, < apostasia, feiti3aria e
tambm as causas relativas ao matrim"nio.
%m ;a(#o da -atria por Surisdi,#o Advent)ciaL
Recai sobre causas relativas a coisas 4a*radas e a bens eclesi#sticos, tais como,
relativas ao sistema fiscal da 7*re,a, pens)es, foros, relativas < usurpa3o da
,urisdi3o da 7*re,a, relativas ao direito de asilo, pois as i*re,as detinham o direito de
asilo.

&s direitos dos povos germ@nicos
0continua no prximo episdio3